柳楊

摘要：我區(qū)文化資源豐富，民族特色濃郁，有著發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)的良好條件。從長遠來看，構(gòu)建產(chǎn)業(yè)文化的法治保障機制是促進西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的最好選擇。西藏文化產(chǎn)業(yè)法治保障研究和其他地區(qū)相比較為欠缺，法學(xué)研究方法對西藏文化產(chǎn)業(yè)實踐和發(fā)展提供重要的理論指導(dǎo)及學(xué)術(shù)支持，法治保障機制對西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展將起到促進和保障作用，因此本文從立法、司法和守法方面對西藏文化產(chǎn)業(yè)存在的問題和解決途徑進行簡要論述。

關(guān)鍵詞：文化產(chǎn)業(yè)；法治保障；西藏

西藏自治區(qū)擁有豐富而獨特的民族文化資源，所以在發(fā)展地區(qū)經(jīng)濟和促進精神文明建設(shè)的同時，應(yīng)加強文化生產(chǎn)力和文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，尤其是具有特色的文化產(chǎn)業(yè)，以此繁榮地區(qū)文化事業(yè)、提升地區(qū)文化軟實力、傳播弘揚民族文化、保護文化遺產(chǎn)、建設(shè)和諧文化，當(dāng)前，文化產(chǎn)業(yè)也已成為當(dāng)?shù)亟?jīng)濟的重要支柱產(chǎn)業(yè)。

一、西藏文化產(chǎn)業(yè)法治保障研究現(xiàn)狀

近年來，學(xué)界對于西藏文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的關(guān)注日益增多，理論和實踐研究也有進一步的發(fā)展。我國文化產(chǎn)業(yè)的法治保障研究主要集中在以下幾個方面：首先，陳述當(dāng)前中國文化產(chǎn)業(yè)的法律法規(guī)狀況，包括一般類的法律法規(guī)和核心行業(yè)門類管理的法律法規(guī)。但與我國文化產(chǎn)業(yè)具有明顯的政策引導(dǎo)性特征相聯(lián)系，此類研究或?qū)⒍卟⒘?，或更偏重於對國家相關(guān)政策的探討，或在論述產(chǎn)業(yè)文化政策時加入對相關(guān)法律的思考。其次，對文化產(chǎn)業(yè)的法治保障問題多集中于立法層面，法治保障內(nèi)容應(yīng)包括立法、司法、執(zhí)法和等多個方面，但當(dāng)前的探討主要集中在立法（或法制建設(shè)）。對文化產(chǎn)業(yè)行業(yè)門類的法律問題進行單獨探討，類別主要集中在促進文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的商業(yè)保險費法律制度研究、稅收優(yōu)惠法律制度、投融資法律問題、配套版權(quán)法律體系構(gòu)建等方面。雖然國內(nèi)關(guān)于文化產(chǎn)業(yè)的研究成果越來越多，但關(guān)涉西藏文化產(chǎn)業(yè)法治保障方面的論述很少，這與近些年國家和西藏出臺實施的一系列文化產(chǎn)業(yè)政策和發(fā)展綱要極不適應(yīng)。

二、法學(xué)研究方法在西藏文化產(chǎn)業(yè)研究中的重要性

從長遠來看，構(gòu)建產(chǎn)業(yè)文化的法治保障機制是促進西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的最好選擇。法治之路對地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展起著非常重要的作用：其一，促進作用。這種作用的發(fā)揮主要是由促進型法律制度來完成的，即經(jīng)濟法律中的產(chǎn)業(yè)政策法。由于西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的某些現(xiàn)狀已充分表明市場自發(fā)調(diào)整的不足以及與其他地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)相比較的劣勢，因此特別需要地區(qū)立法機關(guān)通過制定促進型的法律制度來引導(dǎo)文化產(chǎn)業(yè)的走向，進而激勵其創(chuàng)新能力的培養(yǎng)。其二，保障作用。保障作用是法律制度的常規(guī)性功能，但對于西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)而言，現(xiàn)有的立法數(shù)量少、范圍小、不成熟。在我區(qū)經(jīng)濟蓬勃發(fā)展并由此帶動和刺激文化產(chǎn)業(yè)的新進程背景下，這些法規(guī)顯然已不能給予文化產(chǎn)業(yè)足夠與全面的支撐和保障。因此，結(jié)合文化產(chǎn)業(yè)的特點與發(fā)展規(guī)律，完善文化行政法律法規(guī)，并建立健全相關(guān)的文化產(chǎn)業(yè)法治保障體系已成為西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)研究的一項重要內(nèi)容。

總體上講，關(guān)于西藏文化產(chǎn)業(yè)的研究內(nèi)容將會越來越縱深、研究方法將會越來越科學(xué)、研究范圍會越來越廣泛，研究內(nèi)容和方向會涉及到更多的領(lǐng)域，包括法治領(lǐng)域。這種研究必將對未來西藏文化產(chǎn)業(yè)實踐和發(fā)展提供重要的理論指導(dǎo)及學(xué)術(shù)支持，進而逐步帶動西藏自治區(qū)政府實施重大文化產(chǎn)業(yè)項目帶動戰(zhàn)略，吸引社會資本進入，加強戰(zhàn)略投融資體系建構(gòu)，形成多元化的文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展格局，加快培育文化骨干企業(yè)和集團，加強對外文化交流與合作，將具有西藏特色的優(yōu)秀文化產(chǎn)品推向國內(nèi)外，持續(xù)健康走文化強國，文化富藏之路。

三、西藏文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的法治保障路徑

首先，在文化產(chǎn)業(yè)立法保障方面，黨的十八屆四中全會的決定中談到，要“加強重點領(lǐng)域立法”，其中特別指出必須“制定文化產(chǎn)業(yè)促進法，把行之有效的文化經(jīng)濟政策法定化，健全促進社會效益和經(jīng)濟效益有機統(tǒng)一的制度規(guī)范。”文化產(chǎn)業(yè)的國家立法在實踐中主要以國務(wù)院行政法規(guī)和各部位的行政規(guī)章的形式居多，總體上看，我國的文化產(chǎn)業(yè)立法還處于初級階段，急需發(fā)展文化統(tǒng)領(lǐng)性的基本法，在缺少全國性文化產(chǎn)業(yè)立法的情況下，我國一些地方根據(jù)自身實際也制定了相應(yīng)的地方性文化產(chǎn)業(yè)法律法規(guī)來促進當(dāng)?shù)匚幕a(chǎn)業(yè)的發(fā)展。西藏自治區(qū)人大常委會曾頒行的地方性法規(guī)及自治區(qū)人民政府或相關(guān)部門制定頒布的地方性政府規(guī)章迄今約有9部，現(xiàn)行有效的是僅有2014年3月31日西藏自治區(qū)第十屆人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議通過的《西藏自治區(qū)實施〈中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法〉辦法》。可見，相關(guān)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展相關(guān)法律制度仍然不夠健全，加快西藏文化產(chǎn)業(yè)立法，針對民族文化產(chǎn)業(yè)進行完善的法律保護措施是健全西藏民族區(qū)域自治法律體系的必然要求，對我區(qū)特有民族文化產(chǎn)業(yè)的法律保護，也是民族區(qū)域自治制度在西藏的具體實踐。我們在立足于國家立法的基礎(chǔ)上，可以充分行使地方立法權(quán)及自治立法權(quán)，從西藏自治區(qū)發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)財稅制度、行政審批制度、文化投融資制度等方面進行立法。由于我國還沒有制定文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基本法律，所以，西藏應(yīng)充分利用《憲法》和《民族區(qū)域自治法》賦予的立法自治權(quán)，充分發(fā)揮單行條例這種立法形式具有內(nèi)容的單一性和制定的相對靈活性特點，可以對一些西藏文化產(chǎn)業(yè)如唐卡產(chǎn)業(yè)、藏戲產(chǎn)業(yè)、宗教文化產(chǎn)業(yè)等加以立法，加快民族文化產(chǎn)業(yè)及其文化資源的保護進程，構(gòu)筑起西藏獨特民族文化產(chǎn)業(yè)的法律保護屏障。

十八屆四中全會決定中明確“社會主義市場經(jīng)濟本質(zhì)上是法治經(jīng)濟”，要“更好發(fā)揮政府作用，必須……完善社會主義市場經(jīng)濟法律制度。但西藏自治區(qū)文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展仍存在以政策支持為主，以法律保護為輔的情況，這從1989年以來，自治區(qū)黨委、政府出臺的一系列與文化產(chǎn)業(yè)相關(guān)的重大政策、意見和決定的內(nèi)容中可以看到在推動文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展中更多強調(diào)的是所謂“加大政策支持力度，為文化大發(fā)展大繁榮提供有力保障”的表述，這與西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)起步較晚但發(fā)展迅速，地區(qū)立法經(jīng)驗不足等因素密切相關(guān)。政策具有靈活性等特點，文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展離不開強有力的法律保障，發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)重要的政策措施只有上升到法制的高度，形成完善的民族自治地方法制體系，才能對阻礙文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的違法行為和相關(guān)人員形成威懾力，避免人為因素影響文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的大局，確保西藏文化產(chǎn)業(yè)持久、穩(wěn)定地健康發(fā)展。因此，在我區(qū)文化產(chǎn)業(yè)法律法規(guī)體系的構(gòu)建中，應(yīng)符合文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)狀，要與時俱進，不斷創(chuàng)新，將當(dāng)前的政策向法制化推進，以此增強西藏文化產(chǎn)業(yè)的整體實力，同時有力推進西藏現(xiàn)代文化產(chǎn)業(yè)制度的形成。

其次，西藏文化產(chǎn)業(yè)司法保障。司法保護是維護社會公平正義的最后一道防線，也是保障地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展的重要途徑。當(dāng)前西藏自治區(qū)文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展更多的依賴政策，即主要通過行政保護來實現(xiàn)，司法保護是一種被動性保護，而行政保護雖然是主動性保護，但缺乏企業(yè)自我保護的針對性和及時性，因此需要完善對西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)實施司法保護的方式，提高司法保護的力度?？赏ㄟ^地方立法，建立健全地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)案件處理協(xié)調(diào)機制，處理好司法審判與行政執(zhí)法的關(guān)系。充分利用聯(lián)系會議制度和聯(lián)合執(zhí)法活動，與工商、版權(quán)、公安、質(zhì)監(jiān)等部門協(xié)調(diào)配合，統(tǒng)一行政執(zhí)法與司法裁判尺度，實現(xiàn)司法、行政聯(lián)動保護的銜接，加大保護和打擊力度。

西藏很多傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)經(jīng)營者由于缺乏品牌意識和知識產(chǎn)權(quán)保護意識，在司法實踐中往往存在對侵權(quán)的認定難度大，導(dǎo)致在文化產(chǎn)業(yè)的訴訟中，對是否侵權(quán)、侵犯何種權(quán)利、侵權(quán)的程度等事實的認定存在很大的困難。特別是隨著文化產(chǎn)業(yè)與高新技術(shù)的不斷融合，加大了侵權(quán)的隱蔽性、便利性、低成本化，同時還使侵權(quán)的范圍擴大，因侵權(quán)造成的損失增大。在訴訟中，法官對于是否侵權(quán)只能借助于專家，對于專業(yè)性的技術(shù)進行鑒定和評判，由于我國在鑒定制度上存在不完善之處，所以對于文化產(chǎn)業(yè)訴訟中侵權(quán)的認定還是有很大的難度。

另外，司法實踐中還存在一系列具體問題，如我國文化產(chǎn)業(yè)侵權(quán)賠償額難以確定。對于侵犯特色傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)的侵權(quán)行為，先行國家法律的規(guī)定過于籠統(tǒng)，西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)侵權(quán)數(shù)額在現(xiàn)實中往往由于侵權(quán)行為和事實的復(fù)雜性，導(dǎo)致了侵權(quán)賠償額難以計算，不能量化，同時也難以舉證。一方面對懲罰侵權(quán)行為和保護權(quán)利人的利益造成了不便，嚴重阻礙權(quán)利人對文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的積極性。又如，民族文化產(chǎn)業(yè)侵權(quán)案件中的維權(quán)主體難以確定，如在著名的赫哲族訴著名歌唱家郭頌侵犯《烏蘇里船歌》的署名權(quán)和獲得報酬權(quán)等權(quán)利，但在庭審過程中卻面臨到底誰才是赫哲族訴訟主體的矛盾焦點問題。總之，文化產(chǎn)業(yè)在司法保護方面存在訴訟時間長、證據(jù)難以搜集、侵權(quán)行為難以認定，賠償額不能量化、難以準確確定和提供證據(jù)支持的問題。這些問題困擾著文化產(chǎn)業(yè)的權(quán)利人，同時損害著文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的環(huán)境。

為此，需強化西藏地區(qū)的文化產(chǎn)業(yè)司法保護機制，首先要盡可能地快速處理文化產(chǎn)業(yè)案件，減少訴訟周期，并且進行訴訟、調(diào)解、仲裁等的對接機制，為權(quán)利人提供多種選擇。其次應(yīng)該根據(jù)訴訟中遇到的實際情況出臺解決相關(guān)問題的司法解釋和制定相關(guān)單行條例作為補充。再次，加強文化產(chǎn)業(yè)訴訟中鑒定人制度，對有關(guān)復(fù)雜的案件是否侵權(quán)等問題尋求專家的幫助，以進一步快速而準確地處理文化產(chǎn)業(yè)的侵權(quán)問題。最后，準確認定侵權(quán)的賠償額，切實保護好文化產(chǎn)業(yè)權(quán)利人的利益，保護文化產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

再次，西藏文化產(chǎn)業(yè)守法方面。黨的十八屆四中全會中將依法治國提升為治國方略，立法、司法、執(zhí)法皆尤其重要，但是守法是所有前三者的落腳點和歸宿。宏觀方面而言，守法是中國特色社會主義法治實踐進程中的出發(fā)點和落腳點；微觀方面而言，守法是社會主義新時期公民的內(nèi)在素質(zhì)。法律表達人們意志，人民在此基礎(chǔ)上守法是中國社會主義和諧社會與西方和諧社會的根本區(qū)別所在。實際上，一個社會法制進步的標志，常?？梢酝ㄟ^守法的狀態(tài)表現(xiàn)出來。沒有有效的守法，社會主義法治國家的建設(shè)只能是空中樓閣，而法律被有效的執(zhí)行和遵守，則又是社會主義法治國家的最終追求。在某種意義上，守法可以涵蓋法律運行所有環(huán)節(jié)和過程，完全具備徹底表征法律的價值和意義。因此，守法研究的重要性以及價值意義也就不言而喻。

西藏地區(qū)文化產(chǎn)業(yè)方面已經(jīng)出臺有相應(yīng)的法律法規(guī)，但相關(guān)從事文化產(chǎn)業(yè)管理和生產(chǎn)的機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)及相關(guān)人員在守法方面還存在欠缺。原因很復(fù)雜，如現(xiàn)在文化產(chǎn)業(yè)管理以政策為導(dǎo)向，從實踐效果來看，法律的實效性不強，相關(guān)主體自然沒有動力去了解和遵守相關(guān)法律；另外，相關(guān)文化產(chǎn)業(yè)地區(qū)立法不健全，存在很多立法漏洞或者法律應(yīng)有而未觸及的空白地帶，使得相關(guān)主體無法可守；而在司法實踐中，具體操作過程中更是存在保障力度的欠缺。種種原因使得文化產(chǎn)業(yè)的守法存在問題。因此，如何解決這些問題是一個龐大而系統(tǒng)的工程，需要做細致地、完備的安排。

（作者單位：北京交通大學(xué)中國產(chǎn)業(yè)安全研究中心博士后科研工作站；北京產(chǎn)業(yè)安全與發(fā)展研究基地；西藏大學(xué)政法學(xué)院）

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