李艷　李思然

摘要：傳統(tǒng)文化作為人類歷史的積累與沉淀，必然有其自身的延續(xù)性與承繼性?，F(xiàn)代法治建設(shè)離不開傳統(tǒng)文化的歸因，過多地注重西方法治理念與制度的移植不利于推進中國的法治現(xiàn)代化。因而建設(shè)法治中國，必須植根于傳統(tǒng)文化的基礎(chǔ)，承繼傳統(tǒng)文化中的合理內(nèi)核，建構(gòu)符合中國傳統(tǒng)文化、切合中國人習(xí)慣特點的法治體系。

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)文化；現(xiàn)代法治

在當今如何建設(shè)法治中國的大討論中，有的學(xué)者主張通過更多、更快移植經(jīng)濟發(fā)達國家和地區(qū)的法律來進行法治建設(shè)，這種方式雖然促進了中國法治外圍部分的建設(shè)，但卻忽略了法律成為現(xiàn)實的條件。亞里士多德認為法治應(yīng)包含兩重意義，一是存有良法，二是對于法律的普遍服從。筆者認為，法律能否被大眾所接受、認可的關(guān)鍵在于這種法律是否浸透著本民族的傳統(tǒng)文化、道德價值。一些國家學(xué)習(xí)西方法治沒有成功，大多也是因為它們僅僅從理論層面模仿了法律條文和法律制度，卻沒有在文化層面上實現(xiàn)創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)換與融合。制定一部法律文本雖然很容易，但千百年積淀的傳統(tǒng)文化卻不是一朝一夕就可以轉(zhuǎn)換的。因而，建設(shè)現(xiàn)代法治需要借助本民族深厚的傳統(tǒng)人文資源與道德價值，創(chuàng)造性地實現(xiàn)傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法治的整合。

一、破除“西方主義”思維模式

在大多數(shù)人的認知中，西方代表著現(xiàn)代、理性，而東方代表著落后、非理性。這種認知導(dǎo)致西方擁有了相對的文化優(yōu)勢，形成了對東方的霸權(quán)關(guān)系。既而東方其存在的意義與價值甚至需要通過西方的價值標準才得以確認。這背后暗含的是文化力量的較量，西方文化對東方文化的殖民。在這種認知方式的情況下，中國被拋進了西方式的現(xiàn)代化進程中，開始以西方為標準來改造自身，大規(guī)模移植西方社會的法律制度。但在司法實踐中，這種移植的法律與中國社會現(xiàn)實產(chǎn)生了諸多沖突，使得法律僅僅停留在了紙面上。人們通常將這些問題歸咎于法制不健全，執(zhí)法者素質(zhì)不高以及民眾的守法意識淡薄等原因，卻很少檢討法律西化的做法本身是否合適，很少詢問民眾對法律抄襲的實際感受。這實質(zhì)上是一種文化的選擇。

埃利希曾指出：奧地利民法典和德國民法典中的有關(guān)條文如婚姻契約、夫妻共同財產(chǎn)制、農(nóng)業(yè)用益租賃契約等，在現(xiàn)實生活中并未得到適用，在實際生活中為人民所遵守的恰恰是在法典中沒有規(guī)定的規(guī)范。①這一觀點揭示了這樣一個道理：任何制度之所以能夠建立以及它特定的運作方式，都是特定歷史條件的產(chǎn)物，都受當時特定社會、地理、宗教、種族、歷史機緣等因素制約，都體現(xiàn)著當時特定的人的政治法律文化價值、情感、態(tài)度、評價等取向，而不同的價值組合和價值群體制約著不同的發(fā)展模式。所以，在現(xiàn)代化的宏大敘事中，一些學(xué)者開始反思中國法治現(xiàn)代化，認為中國的法治建設(shè)只有與傳統(tǒng)文化相結(jié)合，才能使法治實踐得以真正實現(xiàn)。

二、正確對待“現(xiàn)代”與“傳統(tǒng)”

在傳統(tǒng)觀念中，現(xiàn)代與傳統(tǒng)是對立的關(guān)系，其實不然，傳統(tǒng)是現(xiàn)代的起點，傳統(tǒng)與現(xiàn)代是一個連續(xù)的無法割斷的過程。由于中國傳統(tǒng)法文化從整體上看是與現(xiàn)代法治對立與沖突的，因此很多人都認為中國的法治應(yīng)當徹底否定儒家的觀點，否則，中國的法治精神很難獲得大眾的認同。其實，傳統(tǒng)的文化與現(xiàn)代法治理念上盡管有種種沖突，比如宗教等級觀念與現(xiàn)代法律普遍平等原則的沖突、法律至上原則與權(quán)力至上觀念的沖突等，但是中國的傳統(tǒng)文化里有著許多法治資源可以借鑒，而且雖然各個時期的法律不同，但是對于維持秩序的功能是相同的，因此，只要尋找，一定會在傳統(tǒng)文化中找到法治的資源。如：“禮法兼治”的社會綜合治理模式、“無訟”價值觀下的社會矛盾調(diào)解機制、司法中“親親得相守匿”的人倫主義、“慎刑恤獄”的司法人道主義等等，這些經(jīng)過改造，完全可以為當前的法治建設(shè)服務(wù)。同時傳統(tǒng)文化是建立法治工程的道德與信仰的基礎(chǔ)，缺乏支持法治的文化與道德的傳統(tǒng)是難以形成法治觀念的。只有這樣，才能使遵守法律成為人們的普遍行為習(xí)慣，才能真正實現(xiàn)法治現(xiàn)代化。

三、實現(xiàn)傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法治的整合

由于中國傳統(tǒng)文化根植于農(nóng)業(yè)文明的歷史積淀中，而現(xiàn)代法治則是建構(gòu)在市場經(jīng)濟之上，所建立的基礎(chǔ)不同，決定了在文化體系、思維方式與價值取向等方面也存有根本差異。因此，如何實現(xiàn)傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法治的整合成為建設(shè)現(xiàn)代法治的關(guān)鍵要點。

首先，從歷史上看，中國人的傳統(tǒng)觀念中法律意識已深入人心，遵紀守法，做一個順民的思想是千古不易之理，那時候的社會秩序也受到人們的尊重，大致也滿足了人們的需要，在這個意義上說也是有法治的。但究其百姓對法律的遵守、秩序的尊重的根源在于法律的高高在上，法律已成統(tǒng)治者壓制百姓的一種工具。

當談到法律，老百姓的心里是恐懼的。而現(xiàn)代法治的應(yīng)有之義是使老百姓在內(nèi)心深處能夠基于對法律價值與目標的深切認同，而自覺遵守法律。這就要求我們要摒棄中國傳統(tǒng)文化中不平等、不民主的思想，有效利用傳統(tǒng)文化“以人為本”的思想，然后將平等思想和民主意識植入國人的法律意識中，擴寬公民參政議政的渠道，使人們成為政治決策的參與者，體會到一種成員歸屬，從而構(gòu)建平等與民主的和諧社會。

其次，“德治”思想在中國的政治法律體系中一直發(fā)揮著重要作用，德主刑輔，德是立法司法指導(dǎo)原則。這固然與現(xiàn)代法治提出的依法治國相背離，同時“德治”也可能會演變成“人治”，但兩者在行為調(diào)控方面的界限并非涇渭分明，道德與法律在很多在很多時候都可以轉(zhuǎn)化。從應(yīng)然角度上看，法律具有道德性，它是一個社會的基本的或最低的道德要求。正因為法律是合乎道德的，人們才會認同法律，法律權(quán)威才得以構(gòu)建。因此，在社會制度和價值規(guī)范整體轉(zhuǎn)型的過程中，妥善引導(dǎo)傳統(tǒng)文化中的道德倫理，將傳統(tǒng)文化的道德倫理拓展到法治是現(xiàn)代法治需要重點關(guān)注的問題。但是必須明確的是，“良法”之治不能因“德”廢“法”，同時也不能將法律的道德性與法律的道德化混為一談，法律的道德化會阻礙法律的規(guī)范化，甚至?xí)宫F(xiàn)代化法治走向人治。因此，要避免傳統(tǒng)的泛道德主義。用道德引導(dǎo)立法，以德為內(nèi)涵，以法為外形，用德來感化民心，用法來彰顯善惡，實現(xiàn)法律與道德的有機統(tǒng)一，真正做到現(xiàn)代法治包含的合情、合理與合法。

最后，中國傳統(tǒng)法律比較偏重于刑罰，大多都是關(guān)于刑律的。雖然經(jīng)過幾十年的法制建設(shè)，這種現(xiàn)象已經(jīng)有所好轉(zhuǎn)，并且形成了各自法律系統(tǒng)，但仍然有重刑輕民的傾向。這是傳統(tǒng)文化的影響所致。我國建設(shè)現(xiàn)代法治，首要任務(wù)是適應(yīng)世界政治經(jīng)濟形勢，根據(jù)我國國情和市場經(jīng)濟客觀規(guī)律，對物權(quán)法、環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)等相對偏弱的法律部門進行重點規(guī)范完善，借鑒傳統(tǒng)的相關(guān)制度，如容隱制度，典權(quán)制度，構(gòu)建中國特色社會主義法治體系。

總之，對待傳統(tǒng)文化要取其精華，剔除糟粕，我們可以對傳統(tǒng)法文化的某些方面進行批判，但這種批判絕不是拋棄，而是創(chuàng)造性地實現(xiàn)現(xiàn)代法治與傳統(tǒng)法文化的整合，剔除傳統(tǒng)文化不合理的地方，深入到傳統(tǒng)文化的內(nèi)部，汲取傳統(tǒng)法文化中有益的、合理的成分，如對體現(xiàn)民族心理、民族精神和民族文化的思維方式和價值觀念等多以正確取舍，在傳統(tǒng)文化的視域下去探究中國法治建設(shè)的特質(zhì)，使法制變遷獲得持久而堅固的民族心理認同力量、民族精神凝聚力和民族文化的支撐力。（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)）

注解：

①何勒華：《埃利希和現(xiàn)代法社會學(xué)的誕生》，載《現(xiàn)代法學(xué)》，1996年第3期，第111頁。

參考文獻：

[1]托克維爾：《舊制度與大革命》，馮棠譯，商務(wù)印書館，1992年版。

[2]何勒華：《埃利希和現(xiàn)代法社會學(xué)的誕生》，載《現(xiàn)代法學(xué)》，1996年第3期。

[3]劉作翔：《法律文化理論》，北京：商務(wù)印書館，1992年版。

[4]方立新：《傳統(tǒng)與超越——中國司法變革源流》，法律出版社2006年版。