摘 要：汽車三包新規(guī)的發(fā)布，使家用汽車消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)有了直接的法律依據(jù)。新規(guī)精髓在于三包責(zé)任，其中的責(zé)任承擔(dān)形式、實(shí)質(zhì)責(zé)任內(nèi)容及舉證責(zé)任分擔(dān)，都需要去探究和厘清。在此基礎(chǔ)上，著力于事前防范汽車購銷雙方的法律風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)汽車消費(fèi)市場(chǎng)規(guī)范有序發(fā)展。

關(guān)鍵詞：汽車三包；三包責(zé)任；舉證責(zé)任；風(fēng)險(xiǎn)防范

2013年1月15日，國家質(zhì)檢總局正式發(fā)布《家用汽車產(chǎn)品修理、更換、退貨責(zé)任規(guī)定》（簡稱汽車三包），并于2013年10月1日起施行。汽車三包新規(guī)的精髓在于三包責(zé)任，其打破了過去對(duì)家用汽車“只修不退換”的老規(guī)矩。在汽車日益成為普通家庭消費(fèi)品、汽車消費(fèi)投訴與維權(quán)事例陡增的今天，新規(guī)最大亮點(diǎn)在于對(duì)生產(chǎn)者、銷售者、修理者強(qiáng)制制定了相關(guān)責(zé)任和義務(wù)。同時(shí)，延長了生產(chǎn)者承諾包修的期限，打破生產(chǎn)者過去對(duì)家用汽車“只修不退換”的老規(guī)矩。新規(guī)對(duì)家用汽車產(chǎn)品“三包”責(zé)任、爭議處理等方面都做出了較為詳細(xì)的規(guī)定，重點(diǎn)內(nèi)容概括如下：

1.“三包”責(zé)任承擔(dān)采取“誰銷售誰負(fù)責(zé)”與“過錯(cuò)追償”原則（第四條）；

2.明確規(guī)定生產(chǎn)者、銷售者、修理者各自具體義務(wù)（第二、三、四章）；

3.規(guī)定“包修期”與“三包有效期”判斷標(biāo)準(zhǔn)（第十七條）；

4.詳細(xì)規(guī)定“換”、“退”等四種具體情形（第二十、二十一條）與“三包”責(zé)任免除的七種具體情形（第六章）；

5.明晰汽車消費(fèi)爭議處理法律路徑（第三十二條）；

6.建立“技術(shù)咨詢?nèi)藛T庫”的鑒定機(jī)制雛形（第三十四條）；

7.明確罰則（第八章）。

一、三包責(zé)任承擔(dān)形式與問題

自《汽車三包規(guī)定（第一次征求意見稿）》起，汽車三包責(zé)任就明確了“誰銷售誰負(fù)責(zé)”原則，即由銷售者依法承擔(dān)三包責(zé)任。新規(guī)增加了一項(xiàng)內(nèi)容，即“過錯(cuò)追償”原則，如果是屬于生產(chǎn)者或其他經(jīng)營者責(zé)任的，銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者、其他經(jīng)營者進(jìn)行追償。銷售者在承擔(dān)了質(zhì)量問題汽車退換風(fēng)險(xiǎn)的三包責(zé)任后，可依據(jù)法律規(guī)定或合同條款向生產(chǎn)者索賠損失。此項(xiàng)規(guī)定將生產(chǎn)者義務(wù)提到比銷售者更重要的位置，意在明確汽車生產(chǎn)者應(yīng)該是汽車產(chǎn)品質(zhì)量的“最終責(zé)任人”。將與產(chǎn)品質(zhì)量有直接關(guān)系的生產(chǎn)者作為最終責(zé)任人，有利于促使其通過提升產(chǎn)品品質(zhì)來提高市場(chǎng)占有率，而不是盲目追求產(chǎn)量。

對(duì)于消費(fèi)者而言，一旦出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題，銷售者作為三包責(zé)任的“第一負(fù)責(zé)人”，可簡化糾紛關(guān)系和維權(quán)路徑。因此，三包責(zé)任承擔(dān)制度的明晰可在很大程度上改善消費(fèi)者購買存在質(zhì)量問題的汽車產(chǎn)品后，經(jīng)銷商與廠家相互推諉與扯皮現(xiàn)象，而銷售者作為直接責(zé)任人又是明確可辨的，因此，極大地扭轉(zhuǎn)了消費(fèi)者無法可依、投訴無門的兩難局面。

三包責(zé)任承擔(dān)形式在現(xiàn)實(shí)的法律監(jiān)管過程中也存在著一些問題：首先，新規(guī)將三包的第一責(zé)任放在了汽車4S店身上，實(shí)質(zhì)是將本該由生產(chǎn)者承擔(dān)的責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給了銷售者。在目前汽車生產(chǎn)者話語權(quán)、利益分配權(quán)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于銷售者的情況下，由銷售者作為被追責(zé)的主體，可能導(dǎo)致一些弱勢(shì)的汽車4S店的消極抵制，使得消費(fèi)者成為了最直接的受害者。

其次，生產(chǎn)者與銷售者素來就矛盾重重、利益各別。汽車4S店在對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行了退、換車等賠償之后，生產(chǎn)者若不認(rèn)賬，就會(huì)給汽車4S店造成巨大損失，由此可能偷天換日地將不能向生產(chǎn)者追償?shù)某杀緭p失進(jìn)行違規(guī)“轉(zhuǎn)嫁”，消費(fèi)者由此將會(huì)成為最大的受害者。

二、三包責(zé)任內(nèi)容要旨與借鑒

汽車三包新規(guī)第二至四章以專章的形式明確規(guī)定了生產(chǎn)者、銷售者、修理者各自的三包具體義務(wù)，為各環(huán)節(jié)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)范提供了法律依據(jù)。簡言之，生產(chǎn)者責(zé)任含出廠檢驗(yàn)、備案說明；銷售者責(zé)任含進(jìn)貨檢驗(yàn)、銷售明示；修理者責(zé)任含質(zhì)量保證、記錄存檔。

其中，消費(fèi)者最為關(guān)心的“換、退”具體四種情形在新規(guī)第二十、二十一條做了詳細(xì)規(guī)定：具體集中在發(fā)動(dòng)機(jī)、變速器、轉(zhuǎn)向系統(tǒng)、制動(dòng)系統(tǒng)、懸架系統(tǒng)、前/后橋等車身主要零件以及嚴(yán)重安全性能故障，60日內(nèi)或者行駛里程3000公里之內(nèi)，經(jīng)2次修理或更換，仍不能正常使用的，可免費(fèi)更換或退貨。該條規(guī)定特別是對(duì)于一些動(dòng)輒要求換車的消費(fèi)者，明確了換車的條件，避免消費(fèi)者提出過分要求。

縱觀美國的《檸檬法》（Lemon-Law，得名是因購買了出廠后問題不斷的問題車給人的感覺就像是吃了檸檬一樣又酸又苦，因此美國人把保護(hù)汽車消費(fèi)者權(quán)益的法律稱為“檸檬法”，而問題不斷的車被稱為“檸檬車”）——汽車保用法，針對(duì)缺陷產(chǎn)品生產(chǎn)者與消費(fèi)者之間的責(zé)任界定作出了明確的法律規(guī)定：

1.生產(chǎn)者可以進(jìn)行1次維修：產(chǎn)品的缺陷造成其存在導(dǎo)致死亡或嚴(yán)重傷害的可能性的，如涉及制動(dòng)或轉(zhuǎn)向方面的嚴(yán)重安全缺陷；

2.生產(chǎn)者可以進(jìn)行2次維修：產(chǎn)品存在非致命性安全缺陷；

3.生產(chǎn)者可以進(jìn)行3或4次維修：產(chǎn)品存在其他類型的缺陷；

4.產(chǎn)品因質(zhì)量缺陷進(jìn)行維修導(dǎo)致一年中無法正常使用的時(shí)間累計(jì)達(dá)30日以上的。

消費(fèi)者購買了存在上述任意條款中所描述的質(zhì)量缺陷的汽車產(chǎn)品之后，有權(quán)向生產(chǎn)者提出換車或退車要求，同時(shí)廠商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)或退還消費(fèi)者此前修理汽車的合理費(fèi)用。

可見，美國《檸檬法》相比于我國的汽車三包規(guī)定，對(duì)汽車存在質(zhì)量缺陷的危害等級(jí)由重到輕進(jìn)行了詳細(xì)分類，并規(guī)定各類危害有著1到4次的維修機(jī)會(huì)，“無法正常使用累計(jì)時(shí)間”的規(guī)定更是符合消費(fèi)者用車要求與賠償實(shí)際。總之，對(duì)于車輛僅僅出現(xiàn)一般性的故障或缺陷，可以由維修解決的，生產(chǎn)者不必都承擔(dān)退、換車的成本，有效地把握消費(fèi)者維權(quán)的適度原則?！稒幟史ā返倪@些經(jīng)驗(yàn)和做法十分值得我國汽車消費(fèi)市場(chǎng)法律監(jiān)管的借鑒與思考。

三、三包舉證責(zé)任的法理釋疑

舉證責(zé)任是證明并確認(rèn)三包責(zé)任歸屬的程序規(guī)則，要使三包責(zé)任兼顧各方利益、不偏不倚，必須考慮汽車4S店與消費(fèi)者舉證能力強(qiáng)弱，平衡雙方的舉證責(zé)任，踐行“程序形式正義”是通往結(jié)果公正的必經(jīng)之路。當(dāng)保修期內(nèi)的汽車出現(xiàn)質(zhì)量問題時(shí)，銷售者認(rèn)定是由消費(fèi)者超常規(guī)使用引發(fā)的，而消費(fèi)者認(rèn)為是汽車本身存在的問題，面對(duì)這樣的糾紛，明晰三包舉證責(zé)任應(yīng)是有效解決矛盾的關(guān)鍵。

但新規(guī)出臺(tái)后，我們發(fā)現(xiàn)，第三十條第五款“在家用汽車產(chǎn)品包修期和三包有效期內(nèi)，存在下列情形之一的，經(jīng)營者對(duì)所涉及產(chǎn)品質(zhì)量問題，可以不承擔(dān)本規(guī)定所規(guī)定的三包責(zé)任：（五）因消費(fèi)者未按照使用說明書要求正確使用、維護(hù)、修理產(chǎn)品，而造成損壞的”最后部分刪去了原《汽車三包規(guī)定（第二次征求意見稿）》規(guī)定的“生產(chǎn)者、銷售者、修理者能夠證明不是由于產(chǎn)品質(zhì)量原因造成的，不承擔(dān)三包責(zé)任”一句話。至于新規(guī)為何將明示由汽車生產(chǎn)者及4S店承擔(dān)舉證責(zé)任的條款內(nèi)容刪除，其中的利益博弈我們不得而知。但是從新規(guī)的個(gè)別條款內(nèi)容、措詞及其他相關(guān)法律規(guī)定中，我們依然能夠找到明確三包舉證責(zé)任的法理依據(jù)：

新規(guī)第二十、二十三條含有強(qiáng)制意味的載明：銷售者“應(yīng)當(dāng)”負(fù)責(zé)更換或退貨；第十八、二十一條載明：消費(fèi)者可以憑三包憑證、購車發(fā)票，由銷售者負(fù)責(zé)更換。顯然，這并不要求消費(fèi)者實(shí)質(zhì)舉證，僅依相關(guān)憑據(jù)即可要求汽車4S店承擔(dān)三包責(zé)任。

同時(shí)，新規(guī)第三十五條載明：三包責(zé)任爭議，按照產(chǎn)品質(zhì)量申訴處理有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。而依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量缺陷的侵權(quán)之訴實(shí)行舉證責(zé)任倒置原則，消費(fèi)者只要能證明侵權(quán)事實(shí)是該產(chǎn)品所引起的，除非生產(chǎn)者或銷售者能夠證明該產(chǎn)品屬于法定免責(zé)情形，否則就必須承擔(dān)舉證不能之法律后果。另外，《侵權(quán)責(zé)任法》也明確規(guī)定，只要經(jīng)銷商、生產(chǎn)商提供不出消費(fèi)者使用不當(dāng)?shù)木唧w證據(jù)，就不需要進(jìn)行質(zhì)量鑒定，銷售商應(yīng)首先履行免費(fèi)維護(hù)、更換義務(wù)，如需做進(jìn)一步質(zhì)量鑒定，也應(yīng)該由廠商來負(fù)責(zé)。

從舉證現(xiàn)實(shí)上看，消費(fèi)者難以掌握汽車的生產(chǎn)工藝和技術(shù)參數(shù)。因此，一旦出現(xiàn)汽車質(zhì)量爭議，應(yīng)一律由汽車4S店承擔(dān)主要舉證責(zé)任，實(shí)現(xiàn)舉證責(zé)任與舉證能力相適應(yīng)。涉及商品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)指標(biāo)、安全性能等關(guān)鍵性證據(jù)，應(yīng)提供沒有欺詐、侵權(quán)的證據(jù)，從而在程序上真正保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，充分體現(xiàn)保護(hù)消費(fèi)者弱勢(shì)舉證群體權(quán)益的立法傾向。

四、三包責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1.三包責(zé)任的合同形式約定與意思自治

汽車三包新規(guī)在確立“誰銷售誰負(fù)責(zé)”與“過錯(cuò)追償”原則的同時(shí)，還指出：家用汽車產(chǎn)品經(jīng)營者之間可以訂立合同約定三包責(zé)任的承擔(dān)。這就為汽車4S店與生產(chǎn)者之間的責(zé)任劃分與風(fēng)險(xiǎn)防范提供了“私法契約自由”的法律進(jìn)路。在美國等國家，只要車輛出了問題，就是生產(chǎn)廠商的直接責(zé)任。但在我國，牽涉汽車產(chǎn)品退換問題，最終還是要汽車廠商拍板，銷售者更多的是扮演“二傳手”角色，因此，只有通過合同形式的合理約定，才能使“傳遞”最終得到落實(shí)，有據(jù)可依。

從汽車4S店角度看，產(chǎn)品質(zhì)量保障是由生產(chǎn)者提供，生產(chǎn)者應(yīng)先把好質(zhì)量關(guān)。銷售者提供的是服務(wù)和信息溝通渠道，應(yīng)積極配合生產(chǎn)者解決消費(fèi)者反映的問題。雙方可通過預(yù)先訂立合同，規(guī)范相關(guān)質(zhì)量認(rèn)證、明細(xì)“退、換”標(biāo)準(zhǔn)來劃清銷售者與生產(chǎn)者的責(zé)任，避免汽車4S店和生產(chǎn)者互相推脫責(zé)任的發(fā)生。

另外，汽車消費(fèi)市場(chǎng)意思自治適用范疇還應(yīng)當(dāng)拓展至汽車4S店與消費(fèi)者之間。就消費(fèi)者無法獲知訂購車輛的內(nèi)部識(shí)別信息，如發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)、合格證代碼等信息，這些信息應(yīng)在汽車銷售合同格式條款中進(jìn)行標(biāo)注，以便消費(fèi)者在提車時(shí)核對(duì)與所定車輛是否一致，保障知情權(quán)，杜絕欺詐現(xiàn)象。

2.質(zhì)檢承諾與換退車瑕疵標(biāo)記

為了將汽車消費(fèi)者合法權(quán)益置于事前保護(hù)狀態(tài)，汽車在出廠或銷售上牌時(shí)應(yīng)先進(jìn)行必要的檢測(cè)，一些質(zhì)量問題在檢測(cè)中就可以發(fā)現(xiàn)，可在很大程度上避免日后的爭端。但令人遺憾的是，新規(guī)在第八條、第十一條僅籠統(tǒng)的規(guī)定了出廠檢驗(yàn)制度、進(jìn)貨檢查驗(yàn)收制度，查驗(yàn)結(jié)果不僅難以令消費(fèi)者知曉，甚至容易造成逃避監(jiān)管。

就汽車4S店銷售環(huán)節(jié)，在認(rèn)真執(zhí)行進(jìn)貨檢查驗(yàn)收制度的同時(shí)，汽車產(chǎn)品的任何瑕疵，銷售商應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者明示。對(duì)于檢驗(yàn)合格的車輛，應(yīng)對(duì)消費(fèi)者做出《質(zhì)量承諾書》，這也可以作為今后消費(fèi)者維權(quán)的最直接法律依據(jù)。

另外，在履行三包責(zé)任之后，退、換后的瑕疵汽車去向問題似乎鮮有關(guān)注，新規(guī)第四十四條也僅規(guī)定：銷售“三包換退車”應(yīng)當(dāng)經(jīng)檢驗(yàn)合格并明示該車更換、退貨的原因，其三包責(zé)任按合同約定執(zhí)行。這一點(diǎn)將可能招致最大法律風(fēng)險(xiǎn)。汽車4S店若通過合同形式避重就輕的轉(zhuǎn)化來侵害其他消費(fèi)者的合法權(quán)益，由此將可能陷入退換、再退換的惡性循環(huán)中，三包糾紛永無止息。

當(dāng)務(wù)之急應(yīng)是，建議汽車4S店對(duì)已辦理退貨手續(xù)的汽車產(chǎn)品在工商總局或質(zhì)檢總局規(guī)定的網(wǎng)站上公布其退貨的詳細(xì)資料供消費(fèi)者查詢，并且明確“三包換退車”再銷售的具體三包責(zé)任范圍。同時(shí)，借鑒美國《檸檬法》的“回購條款”（Lemon Law Buyback），強(qiáng)制規(guī)定購買具有已知具有瑕疵的車輛消費(fèi)者也應(yīng)當(dāng)至少享受1年以上的質(zhì)保期，獲得同樣保護(hù)?？梢?，完善瑕疵標(biāo)記制度，不僅可以防范三包責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)，更使得消費(fèi)者不必?fù)?dān)心買到所謂的“翻新車”。

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作者簡介： 王昕（1987.4- ），女，福建廈門人，廈門市思明區(qū)人民法院書記員，法學(xué)碩士，研究方向：司法實(shí)務(wù)