摘 要：我國離婚損害制度的確立是我國人權(quán)發(fā)展的重要體現(xiàn)。但從現(xiàn)行離婚損害賠償制度的司法運行中看，離婚損害賠償制度范圍限制過小，舉證困難，忽視離婚前損害情形等使得無過錯方所承擔的法律責任過重，不能良好的保護無過錯方。因此，有必要擴大離婚損害賠償范圍，明確舉證責任，同時拓展離婚損害賠償?shù)臅r間維度。

關(guān)鍵詞：離婚；婚姻家庭實體；離婚損害制度

我國婚姻法第四十六條正式確定了離婚損害賠償制度。該制度自正式運行以來不僅保護了離婚下的無過錯方的合法權(quán)益，更促進夫妻忠誠義務(wù)的履行。迫使過錯方對婚姻的破裂付出應(yīng)有的責任，給予無過錯方以精神上的撫慰。進而承擔起警示正處于婚姻中或即將締結(jié)婚姻的男女雙方對婚姻忠實的義務(wù)。然而隨著時代的發(fā)展，立法永遠落后于社會發(fā)展的步伐。立法者在確定離婚損害賠償制度之時所考量的社會因素已經(jīng)發(fā)生變化。隨著人權(quán)意識的不斷發(fā)展，信息化背景下個人權(quán)利的主張成為了必然趨勢。離婚損害賠償制度中所確定的這些因素已經(jīng)難以保護無過錯方的利益已經(jīng)對婚姻忠誠義務(wù)的維系。

一、離婚損害賠償制度的先天缺失

1.范圍的限定過小

婚姻法第四十六條對離婚損害賠償之規(guī)定為四種情況。從立法本意上看，這四種情況都旨在保護保護無過錯方的婚姻利益。但這種列舉式的情形并沒有給其他情況來補充。司法實踐之中，我們發(fā)現(xiàn)夫妻一方通過這四種之外某種行為所造成對無過錯方的損害并不比這四種小，如夫妻一方賣淫、夫妻一方婚外同性戀關(guān)系、夫妻一方嫖娼、強奸他人、通奸等等行為。這幾種婚姻法所確定范圍之外的行為在現(xiàn)實生活之中并不少見，這種破壞夫妻忠誠義務(wù)的行為不僅給予夫妻關(guān)系的另一方以沉重打擊，更加破壞的婚姻的純潔性。

2.舉證程序困難

婚姻法作為一門實體法，并沒有對訴訟程序做明確界定，導致舉證責任在現(xiàn)實生活中難以得到合理的分配。離婚損害賠償中規(guī)定的幾種情形之中適用普通民事舉證規(guī)則對于無過錯方存在不合理之處。有配偶者與他人同居在現(xiàn)實生活中難以界定，第三者介入婚姻的過程中往往明晰對方是否已婚。對于那些動用真感情的第三者在知道另一方配偶知曉這種情況下往往配合過錯方隱秘證據(jù)材料導致無過錯方難以收集這些材料。婚姻法所確定的這幾種離婚損害賠償條件一般涉及家庭隱私。中國人習慣不將家庭內(nèi)部存在的一些丑聞公布于世，通常會容忍較長時間。而在這較長時間內(nèi)，證據(jù)材料滅失，難以得到保存。

3.忽視離婚之前損害

我國離婚損害賠償制度的建立以離婚為前提。從概念上看，離婚損害賠償僅僅只能因過錯方導致的婚姻關(guān)系破裂的那些情形才能得到主張?；橐鲫P(guān)系是矛盾的綜合體，一方面夫妻關(guān)系雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間不斷地產(chǎn)生矛盾又不斷的解決矛盾，在矛盾的解決中雙方情感得到進一步的提升，進而形成家庭實體。為了維系家庭實體的繼續(xù)，無過錯一方通常會在一定程度上原諒過錯方，只有在無過錯方認為家庭實體難以維系的情況下才會主張離婚?，F(xiàn)實生活之中無過錯方往往在婚姻關(guān)系徹底破裂前多次原諒過錯方。其中可能包括四種中的一種乃至多種。而離婚損害賠償卻只能主張離婚之時的損害，這種立法范式未能看到婚姻家庭實體在現(xiàn)實生活中的矛盾與沖突。

二、離婚損害賠償?shù)臄U展

1.擴大離婚損害賠償范圍

婚姻家庭實體的存在要求個人必須服從家庭實體，婚姻作為現(xiàn)代家庭實體存在的證明，必然要求夫妻任何一方必須服從家庭。但個人對婚姻的忠誠程度并不一致。夫妻之中任何一方或基于渾厚家庭存在的問題，或基于婚前自身存在的問題而導致婚姻關(guān)系的破裂。因此離婚損害賠償應(yīng)當綜合考慮婚前和婚后兩種不同要素?；榍耙刂谐Ｒ姷挠谢榍百u淫、同性戀、強奸行為等等。婚后要素主要考慮第三者、婚后賣淫、婚后重大犯罪導致婚姻關(guān)系無法維系的其他情形。

2.舉證責任適當分擔

婚姻生活屬于倫理生活，是極具隱身的生活，他人難以介入。作為倫理生活的一部分，婚姻中的個人權(quán)利得到道德和法律的保護。鑒于夫妻關(guān)系破裂模式的列舉方式多涉及個人隱私及證據(jù)滅失的“時效”，無過錯方往往受到法律的“忽視”。例如，無過錯方可能明知過錯方存在第三者，但鑒于時間、情感寄托等等因素可能難以直接收集到相關(guān)證據(jù)，有過錯方或于第三者聯(lián)合消滅證據(jù)，或隱匿第三者。致使無過錯方承擔了過多的民事舉證責任。因此，建議在離婚損害賠償之中無過錯一方只要向法庭提供明確對方存在離婚損害賠償中所存在的情形下，法庭可以要求過錯一方提供無過錯責任的證據(jù)，若舉證不明，則由無過錯方獲勝。

3.擴大離婚損害賠償之時間維度

中國傳統(tǒng)婚姻家庭理念認為家庭應(yīng)當和諧有序，家庭成員之間的糾紛應(yīng)當讓位與家庭。在存在家庭暴力、在存在婚外第三者、在存在其他有損家庭的情況下，只要過錯一方真誠悔過，無過錯方通常鑒于家庭實體的價值而再度接納。繼而存在婚姻存續(xù)期間多存在離婚損害賠償中的情形，但基于多種原因，無過錯方并未提出離婚，而在最終離婚的情形下這些損害卻無法得到認定，有失法律之公平。因此，在確定離婚損害賠償?shù)臅r間維度上不能僅僅局限于離婚之時，而應(yīng)當拓展到婚姻家庭存續(xù)期間。

三、結(jié)語

婚姻家庭實體是社會穩(wěn)定的基石，是有別于市民社會、政治社會的一種倫理社會?；橐黾彝ブ袀€人必須服從這個家庭，但婚姻關(guān)系一旦破裂，這種實體也就宣告破裂。婚姻關(guān)系的存續(xù)期間無過錯方通常為家庭付出了較多的責任，過錯方應(yīng)當擔負起破壞家庭實體的后果?，F(xiàn)有婚姻法體系下對無過錯方的保護力度難以適用現(xiàn)行多元社會下多發(fā)糾紛時代，因此擴大重塑離婚損害賠償制度成為了必然選擇。

參考文獻：

[1]陳葦，何文俊，我國離婚救濟制度司法實踐之實證調(diào)查研究，河北法學，2014年6月

[2]薛寧蘭，離婚法的訴訟實踐及其評析，法學論壇，2014年7月

作者簡介：

張春水（1977～），男，漢族，南安市人民法院助理審判員，研究方向：民事法律基本制度，婚姻家庭法學。endprint