田海濤

摘 要：偵查程序的完善既有利于偵查機(jī)關(guān)更好進(jìn)行犯罪偵查，也有利于保障犯罪嫌疑人的合法權(quán)利，具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。本文從特殊偵查措施的合法化、其他偵查程序新制度的相關(guān)問題兩個方面論述修改后的刑訴法對偵查程序的完善，在一定程度上可以給予偵查實(shí)務(wù)啟發(fā)。

關(guān)鍵詞：刑訴法；修改；偵查程序；完善

中圖分類號：D925.2 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1673-2596（2014）05-0087-03

2012年3月14日，《刑事訴訟法修正案》獲得全國人大通過，于2013年1月1日起施行。此次刑事訴訟法的修改對偵查程序進(jìn)行了全面的修正。和96年訴訟法相比，在偵查程序部分，新刑事訴訟法增加8個新條文、修改了24個條文。修改的條文涉及到除“偵查終結(jié)”一節(jié)之外的其余全部各節(jié)，也即對所有的偵查行為都進(jìn)行了或多或少的調(diào)整與完善。

一、特殊偵查措施的合法化

我國修訂后的《刑事訴訟法》在“偵查”這一章當(dāng)中增加了“技術(shù)偵查措施”一節(jié)，對特殊偵查措施作出了明確的規(guī)定，具體包括技術(shù)偵查、秘密偵查和控制下交付三種。由此我們也可以發(fā)現(xiàn)我們的刑事訴訟法在有些地方的用詞不當(dāng)，因為技術(shù)偵查一詞難以涵蓋秘密偵查和控制下交付，而實(shí)際上技術(shù)偵查、秘密偵查和控制下交付是一種并列的關(guān)系，它們都屬于特殊偵查措施或者特殊偵查手段。

首先需要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，在特殊偵查措施的立法和適用過程中，有一項核心原則需要始終加以強(qiáng)調(diào)：即最后手段原則。最后手段原則指的是特殊偵查措施的適用范圍已經(jīng)明確限定在常規(guī)偵查手段無效時的特定、例外的情形或案件中。理由有二：一方面，特殊偵查措施本質(zhì)上是國家采取的不光彩手段獲取證據(jù)與信息，這些手段的使用本身就是對國家執(zhí)法機(jī)關(guān)公信度與誠實(shí)度的減損，頻繁使用必然引發(fā)不良社會反響，甚至是政府誠信危機(jī)。另一方面，特殊偵查措施所干預(yù)的對象、程度與后果遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過常規(guī)偵查手段。因此，非特定案件，非逼不得已，不得擅自動用特殊偵查措施。

（一）技術(shù)偵查

根據(jù)理論界的界定，所謂技術(shù)偵查，是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院根據(jù)偵查犯罪的需要，在經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)后，運(yùn)用技術(shù)設(shè)備搜集證據(jù)或者查獲犯罪分子的一種特殊偵查措施。

根據(jù)偵查實(shí)踐，技術(shù)偵查措施包括監(jiān)視、監(jiān)聽、密取、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控、截取電子郵件、秘密拍照、秘密錄像、電子通訊定位等。很顯然，這些偵查措施必須依賴高科技設(shè)備或手段才能進(jìn)行，因而具有高度的技術(shù)性。

根據(jù)新刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，采取技術(shù)偵查措施應(yīng)當(dāng)符合以下程序和要求：

1.技術(shù)偵查的主體

新刑事訴訟法授權(quán)公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)自行決定與執(zhí)行技術(shù)偵查措施的適用，同時賦予人民檢察院自偵部門決定權(quán)，但執(zhí)行權(quán)由公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)行使。除此之外，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個人均無權(quán)采取。

2.技術(shù)偵查的適用范圍

對于公安機(jī)關(guān)來講，新刑事訴訟法將技術(shù)偵查手段的適用范圍確定為兩類。第一類為案件范圍，即“在立案后對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴(yán)重危害社會的犯罪案件”可以采取技術(shù)性偵查措施。由此可以看到，公安機(jī)關(guān)采取技術(shù)性偵查措施，必須是限于立案之后的案件。適用技術(shù)偵查手段應(yīng)當(dāng)堅持重罪原則，限于“嚴(yán)重危害社會的犯罪案件”。

“立案之后”+“特定重罪原則”。立法者之所以作出這樣的限制，主要是為了避免偵查措施的濫用，有效保護(hù)公民的隱私權(quán)、居住安全權(quán)等權(quán)利不受侵犯。

第二類為對象范圍，即“被通緝或者被批準(zhǔn)、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人”。理解這一范圍需注意以下三點(diǎn)：一是應(yīng)當(dāng)被拘留而在逃的犯罪嫌疑人不得依據(jù)本款采用技術(shù)偵查手段，這與目前實(shí)踐中通行的做法不同。二是針對此類在逃的犯罪嫌疑人、被告人只能適用追捕所必需的技術(shù)手段，比如手機(jī)定位、電話監(jiān)聽，而不是所有的技術(shù)偵查手段都可以適用。三是在這種情況下啟用技術(shù)偵查手段無需受到重罪原則的限制。

3.技術(shù)偵查的批準(zhǔn)

公安機(jī)關(guān)對規(guī)定的案件和對象采取技術(shù)偵查措施，必須經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)。從刑事訴訟法第一百四十八條的表述來看，這種所謂嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)應(yīng)當(dāng)是指在公安機(jī)關(guān)、人民檢察院內(nèi)部經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，比如經(jīng)過上一級公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者是經(jīng)過省級公安機(jī)關(guān)、人民檢察院的批準(zhǔn)。當(dāng)然，既然是內(nèi)部批準(zhǔn)，所謂的“嚴(yán)格”也就自有它的限度。

根據(jù)新刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，有關(guān)機(jī)關(guān)作出批準(zhǔn)決定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)偵查犯罪的需要，明確采取技術(shù)偵查措施的種類、適用對象與期限，且在執(zhí)行過程中，“必須嚴(yán)格按照批準(zhǔn)的措施種類、適用對象和期限執(zhí)行”。在解釋本條規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)“措施種類”應(yīng)當(dāng)明確至一種或者多種具體的手段，適用對象應(yīng)當(dāng)明確至人，而不能以案件為單位。

當(dāng)然，對于期限問題我們似乎不用擔(dān)心。雖然技術(shù)偵查手段的期限也關(guān)系著密集干預(yù)公民隱私權(quán)持續(xù)的時間，但我們的新刑事訴訟法給予了一個比較寬泛的期限，每次批準(zhǔn)的時間為三個月，復(fù)雜疑難案件期滿后，可以無限制分別延長三個月。當(dāng)然，法律同時要求“對于不需要繼續(xù)采取技術(shù)偵查措施的，應(yīng)當(dāng)及時解除”。該規(guī)定實(shí)際上要求執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)可能將技術(shù)偵查手段適用期間縮短，減少對公民隱私權(quán)干預(yù)的時長。

4.技術(shù)偵查措施的執(zhí)行

有關(guān)機(jī)關(guān)作出批準(zhǔn)決定后，公安機(jī)關(guān)可以自己采取技術(shù)偵查措施。公安機(jī)關(guān)采取技術(shù)偵查措施，“必須嚴(yán)格按照批準(zhǔn)的措施種類、適用對象和期限執(zhí)行”。偵查人員對采取技術(shù)偵查措施過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私，應(yīng)當(dāng)保密；對采取技術(shù)偵查措施獲取的與案件無關(guān)的材料，必須及時銷毀。還有，刑事訴訟法還強(qiáng)調(diào)了公安機(jī)關(guān)在采取技術(shù)偵查措施時相關(guān)單位與個人的配合義務(wù)，技術(shù)偵查手段的運(yùn)用以科技為主要載體，通常情況下需要借助電信運(yùn)營商、物流商、郵遞企業(yè)等單位的設(shè)備或者提供必要的技術(shù)與支持，在極個別的案件與手段的運(yùn)用過程中也需要社會公眾的配合，相應(yīng)的技術(shù)偵查手段才能得以運(yùn)用。當(dāng)然，相關(guān)單位與個人在履行配合義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)對有關(guān)情況予以保密。endprint

此外，采取技術(shù)偵查措施獲取的材料，只能用于對犯罪的偵查、起訴和審判，不得用于其他用途。對于通過實(shí)施技術(shù)偵查措施搜集的證據(jù)，如果使用該證據(jù)可能危及有關(guān)人員的人身安全，或者可能產(chǎn)生其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)采取不暴露有關(guān)人員身份、技術(shù)方法等保護(hù)措施，必要時可以由審判人員在庭外對證據(jù)進(jìn)行核實(shí)。

（二）秘密偵查

所謂秘密偵查，是指公安機(jī)關(guān)基于偵查的必要性，經(jīng)過公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，指派有關(guān)人員隱瞞身份進(jìn)行的偵查活動，主要有臥底偵查、化裝偵查和誘惑偵查三種形式。

臥底偵查，是指偵查人員隱瞞真實(shí)身份，虛構(gòu)另一種身份進(jìn)入犯罪組織當(dāng)中，成為其成員，暗中搜集情報或者犯罪證據(jù)。通常說來，臥底偵查需要較長時間的隱瞞身份，與偵查對象進(jìn)行多次的接觸，并且往往需要在一定程度上參與犯罪，扮演犯罪者的角色。

化裝偵查，是指偵查人員以便裝或者異裝進(jìn)行偵查，目的是為了隱去真實(shí)身份，誘使對方上鉤，以獲取情報或者犯罪證據(jù)，甚至直接抓獲犯罪嫌疑人。化裝偵查人員一般不長期隱瞞身份，偵查活動具有臨時性，而且喬裝偵查人員一般也不參與犯罪。

誘惑偵查，又稱“誘餌偵查”、“偵查陷阱”，是指偵查人員設(shè)下圈套誘使犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為，然后將其抓獲。

根據(jù)新刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，采取秘密偵查措施應(yīng)當(dāng)符合以下程序和要求：

1.目的的特定性與正當(dāng)性

采取秘密偵查措施只能是為了查明案件事實(shí)，而不能用于查明案件之外的目的。

2.最后手段原則

采取秘密偵查措施必須給予偵查的必要性。換言之，在沒有其他更好的替代性措施的情況下，才能采取秘密偵查措施；如果使用其他偵查措施可以實(shí)現(xiàn)同樣的目的，則不應(yīng)采取秘密偵查措施。

3.采取秘密偵查措施必須經(jīng)過公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，并指派有關(guān)人員實(shí)施

所謂“有關(guān)人員”，主要是指偵查人員，當(dāng)然，基于偵查工作的需要，公安機(jī)關(guān)有時也會指派非偵查人員實(shí)施秘密偵查行為。此時，該人員屬于偵查機(jī)關(guān)的代理人，其行為視同偵查人員的行為。

4.進(jìn)行秘密偵查不得誘使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者發(fā)生重大人身危險的方法

所謂“誘使他人犯罪”，是指對方?jīng)]有犯罪意圖而引誘使之產(chǎn)生犯罪意圖并進(jìn)而實(shí)施犯罪行為，包括渲染犯罪的好處、打消對方的顧慮、為對方提供犯罪條件等，從而使沒有犯罪意圖的人產(chǎn)生犯罪意圖，這是實(shí)施秘密偵查所絕對不允許的。

（三）控制下交付

控制下交付是國際上常用并行之有效的偵破毒品等違禁品案件的偵查手段，是指偵查機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)有關(guān)線索或者查獲毒品等違禁品，在保密的前提下，對毒品等違禁品或者有關(guān)人員進(jìn)行嚴(yán)密的監(jiān)視、控制，按照犯罪分子事先計劃或約定的方向、路線、地點(diǎn)和方式，順其自然，將毒品等違禁品“交付”給最終接貨人，使偵查機(jī)關(guān)能夠發(fā)現(xiàn)和將涉案的所有犯罪分子一網(wǎng)打盡的整個偵查過程。

根據(jù)新刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，采取秘密偵查措施應(yīng)當(dāng)符合以下程序和要求：

1.控制下交付只能由公安機(jī)關(guān)依照規(guī)定實(shí)施

其他偵查機(jī)關(guān)（如海關(guān)緝私部門）需要采取控制下交付措施的，應(yīng)當(dāng)商請公安機(jī)關(guān)采取。而且，公安機(jī)關(guān)采取控制下交付，應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定。

2.控制下交付只適用于涉及給付毒品等違禁品或者財物的犯罪活動

主要是非法買賣槍支彈藥、販毒、走私、出售或者購買假幣、倒賣文物等。

二、其他偵查程序新制度的相關(guān)問題

（一）訊問犯罪嫌疑人的地點(diǎn)

“針對司法實(shí)踐中刑訊逼供行為多發(fā)生于將犯罪嫌疑人送交看守所之前的情況”，修正案增加規(guī)定采取拘留或逮捕的羈押措施之后，應(yīng)當(dāng)立即送看守所羈押，最遲不得超過24小時。同時新刑事訴訟法第一百一十六條明確被羈押的犯罪嫌疑人的訊問地點(diǎn)只能在看守所內(nèi)進(jìn)行。這一規(guī)定直接針對過去實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生的送看守所羈押后通過“提外審”的方式，將犯罪嫌疑人帶出看守所，在辦案場所或者其他地點(diǎn)進(jìn)行刑訊的做法。這一立法變動強(qiáng)調(diào)了看守所在遏制刑訊方面應(yīng)當(dāng)發(fā)揮的作用。立法此次的修改旨在賦予并部分監(jiān)督制約著偵查辦案機(jī)關(guān)的重任。

（二）訊問的方式：訊問錄音錄像及特定的告知義務(wù)

刑訴法第一百二十一條規(guī)定強(qiáng)調(diào)了三層涵義：首先鼓勵對所有的訊問過程，根據(jù)執(zhí)法機(jī)關(guān)的人力、物力情況盡可能地進(jìn)行錄音錄像；其次規(guī)定了“應(yīng)當(dāng)”錄音錄像的案件范圍，即可能判處無期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，當(dāng)然對于何為“其他重大犯罪案件”，新法中沒有界定，這有待于實(shí)務(wù)部門的進(jìn)一步解釋，但解釋的出發(fā)點(diǎn)應(yīng)當(dāng)注意到立法意圖為盡可能擴(kuò)大強(qiáng)制錄音錄像的案件范圍。最后，本條第二款專門強(qiáng)調(diào)了錄音錄像應(yīng)當(dāng)全程進(jìn)行，保持完整性。在本條中特別強(qiáng)調(diào)了“全程”與“完整性”的要求。從全面正確理解本條的規(guī)定看，全程意味著自訊問開始至訊問結(jié)束之間不間斷進(jìn)行錄音錄像，完整性要求對訊問的整個過程全部進(jìn)行錄制，不能有選擇的錄制。

此外，刑訴法第一百一十八條規(guī)定了偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候具有的特定告知義務(wù)。

（三）增設(shè)強(qiáng)制采樣的相關(guān)規(guī)定

刑訴法第一百三十條增設(shè)了采樣的相關(guān)規(guī)定。首先，采樣的對象僅僅限于被害人和犯罪嫌疑人，目前偵查實(shí)踐中廣泛使用的采集犯罪嫌疑人或者被害人的近親屬或者其他相關(guān)人員的生物樣本以確定被害人或者犯罪嫌疑人身份的做法并未得到此次刑事訴訟法的授權(quán)。其次，強(qiáng)制采樣僅僅針對犯罪嫌疑人。最后，可以采集的生物樣本的種類，立法并未窮盡。

（四）擴(kuò)大詢問證人的地點(diǎn)

刑訴法第一百二十二條擴(kuò)大了詢問證人的地點(diǎn)，與修改前的刑訴法相比，增加了現(xiàn)場、證人提出的地點(diǎn)兩個地點(diǎn)。

（五）擴(kuò)大查封、扣押的對象范圍

刑訴法第一百四十二條擴(kuò)大查封、扣押的對象范圍，與修改前刑訴法相比，查封、扣押的對象范圍擴(kuò)大到債券、股票、基金份額等。

（六）鑒定制度進(jìn)一步完善

把“鑒定結(jié)論”改為“鑒定意見”，這樣規(guī)定更科學(xué)。刪掉了“對人身傷害的醫(yī)學(xué)鑒定有爭議需要重新鑒定或者對精神病的醫(yī)學(xué)鑒定，由省級人民政府指定的醫(yī)院進(jìn)行。鑒定人進(jìn)行鑒定后，應(yīng)當(dāng)寫出鑒定結(jié)論，除了鑒定人簽名外，還應(yīng)當(dāng)加蓋醫(yī)院公章”。這樣規(guī)定簡化了鑒定程序，降低了偵查成本，提高了偵查效率。

參考文獻(xiàn)：

〔1〕張文顯.法理學(xué)[M].北京：法律出版社，2006.

〔2〕朱孝清.職務(wù)犯罪偵查學(xué)[M].北京：中國檢察出版社，2004.

〔3〕楊開湘.刑事訴訟法學(xué)[M].長沙：中南大學(xué)出版社，2008.

〔4〕趙震.論《刑事訴訟法修正案》對技術(shù)偵查的規(guī)定及適用[J].中國檢察官，2012.

〔5〕陳瑞華.刑事訴訟的前沿問題[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2011.

（責(zé)任編輯 徐陽）endprint