摘 要：企業(yè)的發(fā)展離不開資金的支持，而中小企業(yè)資金的有限性決定了其在發(fā)展過程中必然會產(chǎn)生融資需求。中小企業(yè)融資途徑的不暢，以及融資性擔(dān)保公司在融資方面具有的安全和規(guī)范等優(yōu)勢，促成了融資性擔(dān)保公司的產(chǎn)生與發(fā)展。面對融資性擔(dān)保公司的自身屬性及其發(fā)展過程中的失范現(xiàn)象，我們應(yīng)當(dāng)從監(jiān)管主體、監(jiān)管措施、監(jiān)管程序等方面對其加強法律監(jiān)管。

關(guān)鍵詞：融資性擔(dān)保公司；金融風(fēng)險；法律監(jiān)管

一、融資性擔(dān)保公司存在的必要性

根據(jù)《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》第二條的規(guī)定，融資性擔(dān)保公司是指依法設(shè)立，經(jīng)營融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司和股份有限公司?？梢姡谫Y性擔(dān)保公司具有安全性、流動性、 收益穩(wěn)定性等相關(guān)特征。

中小企業(yè)競爭力不強，資信狀況不佳，擔(dān)保物不足，信用觀念不強等內(nèi)部原因，加上對中小企業(yè)融資提供支持的法規(guī)政策不完善，社會融資門檻過高等外部原因，導(dǎo)致了中小企業(yè)融資難。在我國，投資于中小企業(yè)的資本供給是不足的，存在嚴(yán)重的融資缺口。而中小企業(yè)又存在財務(wù)制度不健全，自身抗風(fēng)險能力差等問題，其獲取信貸后的監(jiān)督成本非常高，金融機構(gòu)普遍對中小企業(yè)“惜貸”。因此，為了使市場配置達到最佳效果，就需要政府進行適度的引導(dǎo)和干預(yù)，彌補市場調(diào)節(jié)的不足。隨著市場經(jīng)濟體制的逐步建立和完善，使社會對信用的需求迅速增加，也隨之促使了擔(dān)保行業(yè)的產(chǎn)生，融資擔(dān)保公司也就隨之建立。

二、對融資性擔(dān)保公司進行法律監(jiān)管的必要性

1.融資性擔(dān)保公司具有脆弱性和高風(fēng)險性。與其他工商業(yè)企業(yè)相比，融資性擔(dān)保公司具有脆弱性和高風(fēng)險性。這主要由以下因素決定：

第一，產(chǎn)品的特殊性。金融企業(yè)經(jīng)營的是建立在信用基礎(chǔ)上的虛擬產(chǎn)品。信用是與公眾的信心相聯(lián)系，而普通公眾的信心卻取決于各種因素，只要一種因素發(fā)生變化，就可能導(dǎo)致信心的變化，從而導(dǎo)致信用乃至金融市場的變化，因此融資性擔(dān)保公司其本身產(chǎn)品的特殊性決定了金融市場的不穩(wěn)定性。

第二，信息的不對稱性。金融機構(gòu)信息的不對稱會帶來以下問題：首先，金融機構(gòu)可以借機謀取不正當(dāng)利益。其次，信息不對稱影響了客戶的選擇。普通的金融客戶無法了解金融機構(gòu)的實際經(jīng)營情況，因此無法根據(jù)自己的判斷選擇更優(yōu)質(zhì)公司。最后，可能造成金融市場的恐慌。由于金融客戶無法真正了解金融機構(gòu)的真實經(jīng)營情況，若當(dāng)某一金融機構(gòu)出現(xiàn)問題時，人們自然會懷疑其他金融機構(gòu)是否存在同樣的問題，隨之金融客戶就產(chǎn)生恐慌。

第三，金融問題的傳染性。金融機構(gòu)業(yè)務(wù)的開放性，導(dǎo)致金融機構(gòu)之間具有大量的業(yè)務(wù)往來，特別是實行金融混業(yè)經(jīng)營之后，金融機構(gòu)之間的業(yè)務(wù)交叉越來越廣泛，融資性擔(dān)保公司和銀行的合作就是其中一種，如果融資性擔(dān)保公司出現(xiàn)問題，就會將問題傳染給銀行，從而就出現(xiàn)了系統(tǒng)性的金融問題。華鼎事件使得多數(shù)銀行陷入困局。

2.融資性擔(dān)保公司在經(jīng)營中存在失范現(xiàn)象。國內(nèi)擔(dān)保行業(yè)的快速發(fā)展，擔(dān)保公司數(shù)量的逐年增多，擔(dān)保行業(yè)出現(xiàn)業(yè)務(wù)不規(guī)范，操作不合理的情況。這集中表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，公司內(nèi)部調(diào)控制度存在缺陷，許多公司對自身的擔(dān)保資金的來源和用途，擔(dān)保比例和結(jié)構(gòu)，以及對提供擔(dān)保的中小企業(yè)的信用狀況和評級標(biāo)準(zhǔn)沒有明確的制度和詳細操作，加上風(fēng)險補償機制的實施不到位，使自己陷于信用危機中。目前，有許多擔(dān)保公司交叉持股，其經(jīng)常在多家銀行從事?lián)I(yè)務(wù)，由于信息不透明，銀行很難把握的擔(dān)保公司的資本運作，影響了他們之間的合作。

第二，主營業(yè)務(wù)收益低，主從業(yè)務(wù)業(yè)倒置現(xiàn)象嚴(yán)重。融資性擔(dān)保公司對外提供擔(dān)保的數(shù)量一般可以放大到注冊資本的五到十倍，但是公司內(nèi)部的不穩(wěn)定性，可能導(dǎo)致大量的壞賬。許多擔(dān)保公司主營業(yè)務(wù)收益低，就熱衷于大項目和高風(fēng)險，高利潤的投資項目或者將資金投入證券市場，增加經(jīng)營的不確定性。

第三，擔(dān)保機構(gòu)和銀行業(yè)金融機構(gòu)合作不對等。建立互利共贏，共擔(dān)風(fēng)險以及平等地位的合作關(guān)系是擔(dān)保機構(gòu)在開展業(yè)務(wù)時最佳的途徑，但是事與愿違，由于擔(dān)保機構(gòu)本身存在的問題，銀行對其信任度有待商榷，因此不得不提高合作門檻，制約其擔(dān)保能力，導(dǎo)致融資性擔(dān)保公司很難開展業(yè)務(wù)。

第四，存在大量的違法違規(guī)問題。融資性擔(dān)保公司的存在主要是解決中小企業(yè)貸款難的問題，但是一些融資性擔(dān)保公司一經(jīng)注冊成立，其不是為了解決中小企業(yè)的貸款問題，而是為了從事一些違法違規(guī)行為，例如非法挪用注冊資金，參與民間借貸，違法經(jīng)營票據(jù)貼現(xiàn)等，導(dǎo)致資本金嚴(yán)重不實，降低了融資性擔(dān)保公司的市場信用，增加銀行壞賬率，干擾市場經(jīng)濟。

三、融資性擔(dān)保公司的法律監(jiān)管現(xiàn)狀及不足

融資性擔(dān)保公司從事涵蓋有關(guān)信用的業(yè)務(wù)，行業(yè)準(zhǔn)入限制較少，其發(fā)展前景受到眾多企業(yè)和其他投資者的青睞，成為新的投資熱點。但在表面繁榮的背后，不斷暴露出來的一些嚴(yán)重問題，迄今為止，針對融資性擔(dān)保公司的最高立法是銀監(jiān)會等七部委聯(lián)合發(fā)布的部門規(guī)章《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），其他相關(guān)規(guī)定也多是不同部門和不同地方頒布的監(jiān)管規(guī)章和規(guī)范性文件。這些監(jiān)管規(guī)定內(nèi)容交叉重復(fù)，有的甚至相互沖突，無力對整個擔(dān)保行業(yè)形成全面有效約束，法律威懾力明顯不足。具體來說，當(dāng)前對融資性擔(dān)保公司的法律監(jiān)管主要存在以下問題：

1.監(jiān)管主體不明確。按照《暫行辦法》的規(guī)定，融資擔(dān)保公司的監(jiān)管主體是由銀監(jiān)會等多部門組成的部際聯(lián)席會議負責(zé)，而省級以下融資擔(dān)保公司的監(jiān)管主體則由所屬省級人民政府自行確定。省級以下融資擔(dān)保公司的審批和監(jiān)管，監(jiān)管主體不統(tǒng)一，主要涉及各級政府金融辦，工信部門，發(fā)改委等部門負責(zé)。也存在一些地方財政出資的擔(dān)保公司，他們與財政部門存在監(jiān)管被監(jiān)管關(guān)系。這種復(fù)雜而混亂的監(jiān)管體系造成了混亂的監(jiān)管局面，使得融資性擔(dān)保公司的監(jiān)管力度大打折扣。

2.監(jiān)管措施不完善。 第一，信用評級體系不完善。當(dāng)今我國努力推進誠信社會，但是對于信用評級的制度、標(biāo)準(zhǔn)和體系都不健全。一方面缺少高層次，高標(biāo)準(zhǔn)的國際評級機構(gòu)；另一方面，融資性擔(dān)保公司在我國是一個新興產(chǎn)業(yè)，其相關(guān)制度，管理水平等都處于一個試探的階段，對于其內(nèi)部評級機構(gòu)建立是難上加難。因而，一些中小企業(yè)在選擇融資性擔(dān)保公司為其進行擔(dān)保時沒有明確的方向。endprint

第二，信息披露機制存在漏洞。相關(guān)信息的透明度可以保障金融市場的和諧穩(wěn)定。信息披露的時間性，全面性以及準(zhǔn)確性都是融資性擔(dān)保公司穩(wěn)健發(fā)展的有力保障。但是由于公司內(nèi)部調(diào)控制度存在缺陷和問題，大部分公司不愿披露有關(guān)信息，在信息披露方面的法律法規(guī)，規(guī)章制度都存在空白。這一方面增加了監(jiān)管主體的壓力，監(jiān)管成本也投入很大；另一方面，銀行作為資金的提供方，需要確認融資性擔(dān)保公司的資本金，規(guī)模等相關(guān)信息，但是由于信息披露機制的缺陷導(dǎo)致其難以得到，所以，銀行也很與其開展相關(guān)貸款業(yè)務(wù)。

3.監(jiān)管程序懈怠。融資性擔(dān)保公司屬于金融機構(gòu)，具有高風(fēng)險性以及金融問題的傳染性，因此需要建立一個長期有效的監(jiān)管機制。然而，監(jiān)管部門對于融資性擔(dān)保公司的監(jiān)管意識不強，監(jiān)管程序往往懈怠。監(jiān)管程序的啟動機制具有隨意性，是政府部門依職權(quán)還是申請人申請啟動呢，往往沒有明確規(guī)定；其次政府部門往往忽視監(jiān)管調(diào)查程序，這使得融資性擔(dān)保公司的權(quán)利保障受到很大的挑戰(zhàn)；最后，監(jiān)管決定的送達程序欠缺合理性等等。

4.法律責(zé)任不明確。融資性擔(dān)保公司的監(jiān)管部門通常都是政府的有關(guān)部門，融資性擔(dān)保公司承擔(dān)的一般是行政責(zé)任，只有在觸犯了刑法的有關(guān)規(guī)定時，才承擔(dān)刑事責(zé)任。目前，監(jiān)管機構(gòu)對融資性擔(dān)保公司擁有相關(guān)的行政權(quán)力，主要依據(jù)《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定等?？梢哉f，對融資性擔(dān)保公司的監(jiān)管不力，與融資性擔(dān)保行政責(zé)任制度不完善不無關(guān)系。

四、完善融資性擔(dān)保公司法律監(jiān)管的對策

融資性擔(dān)保公司的快速發(fā)展，使其在市場中占有重要的地位，因此我們需要通過立法保障其在市場中的地位。立法機構(gòu)應(yīng)抓緊制定階位較高的法律，并在該法律中規(guī)定融資性擔(dān)保公司監(jiān)管一章，對融資擔(dān)保公司的相關(guān)環(huán)節(jié)，流程中涉及的進行規(guī)定，確保其能在法律的保障下健康發(fā)展。同時將對其有相關(guān)規(guī)定的規(guī)章制度進行整合，形成一套完整的法律體系，是融資性擔(dān)保公司的法律監(jiān)管真正做到有法可依。總體上，主要圍繞以下幾個方面進行法律監(jiān)管：

1.明確監(jiān)管主體。對于融資性擔(dān)保公司的監(jiān)管主體主要呈現(xiàn)一種部門和地域各管各的現(xiàn)狀，不同的監(jiān)管主體對融資性擔(dān)保公司的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)各不相同，這樣可能導(dǎo)致監(jiān)管的不公平，因此，我們確立一個統(tǒng)一的監(jiān)管部門，制定統(tǒng)一的監(jiān)管制度，保證融資性擔(dān)保公司被合理監(jiān)管。所以，我們首先在中央成立一個對擔(dān)保公司獨立監(jiān)管的部門，并形成從中央到地方的各級監(jiān)管機構(gòu)，對其進行科學(xué)規(guī)范的監(jiān)管。解決目前融資擔(dān)保行業(yè)復(fù)雜混亂的局面。

2.完善監(jiān)管措施。第一，建設(shè)信用評級，減少交易風(fēng)險。誠信不但是一個人，更是一個公司，一個社會的根本，因此我們要全面推進誠信社會，建設(shè)信用評級制度。而且我們要成立一些高標(biāo)準(zhǔn)，具有權(quán)威性的評級機構(gòu)，對市場活動中的參與者（主要是企業(yè)）進行評估，形成全面，系統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)，為融資性擔(dān)保公司在開展相關(guān)業(yè)務(wù)合作時，給銀行和企業(yè)一個參照，擴大三者的合作空間。推進社會信用體系建設(shè)，營造良好的融資擔(dān)保運行環(huán)境，從而減少交易風(fēng)險。

第二，加強信息披露，擴大合作空間。增強信息的透明度，能很好的完善監(jiān)管措施，因此我們需要建立良好的安全信息資源，有效解決銀行，企業(yè)和擔(dān)保公司三者之間的信息不對稱的問題。加強信息披露，能使融資性擔(dān)保公司更好的了解貸款中的重要信息，促使融資擔(dān)保中的相關(guān)元素實現(xiàn)積極的轉(zhuǎn)變，有效提高融資性擔(dān)保公司的經(jīng)營，緩解中小企業(yè)貸款難的壓力。同時監(jiān)管部門應(yīng)制定強制性的披露的相關(guān)規(guī)定，市場經(jīng)濟活動中的參與者對融資性擔(dān)保公司的本身的各個方面進行評估，加強市場對融資性擔(dān)保公司的監(jiān)督力度，使其在各個方面更加科學(xué)規(guī)范。

3.完善監(jiān)管程序。監(jiān)管部門應(yīng)該建立一套完整的監(jiān)管程序，實施長期的監(jiān)管機制，對于實際金融活動中發(fā)生的事情，其監(jiān)管程序的啟動應(yīng)該依職權(quán)啟動，監(jiān)管部門每個月或者每個季度對融資性擔(dān)保公司進行檢查，對其財務(wù)賬本，人員素質(zhì)等，確保公司健康正軌的發(fā)展，同時對于已經(jīng)發(fā)生問題的融資性擔(dān)保公司，監(jiān)管部門自己組成一個突發(fā)情況小組，對于已發(fā)生問題的公司進行調(diào)查，著手解決問題，是損害降到最低。同時要嚴(yán)格設(shè)置一個監(jiān)管調(diào)查程序，使得融資性擔(dān)保公司的權(quán)利得到保障。最后，監(jiān)管決定的送達程序要符合相關(guān)規(guī)定，要在一定時期內(nèi)將相關(guān)決定書送至相關(guān)權(quán)利人手中。保障相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。

4.明確法律責(zé)任。前文論及，我國現(xiàn)在的相關(guān)法律對融資性擔(dān)保公司的法律責(zé)任規(guī)定不明確，不完善，因此我們需要明確規(guī)定相關(guān)的法律責(zé)任。對融資性擔(dān)保公司在現(xiàn)實經(jīng)濟活動中的違規(guī)的行為，監(jiān)管部門應(yīng)采取不同的行政處罰，并且加大力度，同時將法律責(zé)任也落實到個人。

參考文獻：

[1]徐愛水.融資性擔(dān)保公司監(jiān)管制度剖析——比較與功能的視角.華北金融，2011年第7期.

[2]陳秋明.《中國政策性擔(dān)保公司法律制度研究》.法律出版社，2011年7月第1版，第55頁.

[3]陳秋明.《中國政策性擔(dān)保公司法律制度研究》.法律出版社，2011年7月第1版，第56頁.

[4]葉茜茜，楊福明.民營融資擔(dān)保機構(gòu)發(fā)展的現(xiàn)狀與對策——以溫州為例.對策研究，2011年第3期.

[5]楊國順.融資性擔(dān)保公司法律制度研究.法制與經(jīng)濟，2012年4月.

[6]齊欣.融資性擔(dān)保公司發(fā)展中的問題及法律對策研究.當(dāng)代經(jīng)濟，2011年6月（上）.

[7]鐘士取.融資性擔(dān)保機構(gòu)的發(fā)展困境及模式轉(zhuǎn)化——以溫州為例.中國金融，2011年第24期.

[8]付睿嘉，郭晶晶.我國亟待構(gòu)建統(tǒng)一完善的融資擔(dān)保行業(yè)監(jiān)管體系.金融理論與實踐，2011年第8期.

[9] 李國安.《國際融資擔(dān)保的創(chuàng)新與借鑒》.北京大學(xué)出版社，2005年6月第1版，第217頁.

作者簡介：潘淑（1989.7- ），浙江永嘉人，浙江財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向：市場監(jiān)管endprint