張 娟

（福建中醫(yī)藥大學管理學院 福建福州 350122）

非物質文化遺產的知識產權保護模式探析
——以福建省為例

張 娟

（福建中醫(yī)藥大學管理學院 福建福州 350122）

福建省擁有豐富的非物質文化遺產資源。確立知識產權對非物質文化遺產保護的契合點，在現(xiàn)行知識產權制度的框架下，運用具體的知識產權制度對福建非物質文化遺產進行保護，并且全面評析該保護模式的優(yōu)缺點，以期完善對福建非物質文化遺產的知識產權保護。

知識產權；福建非物質文化遺產；法律保護

一、知識產權對福建非物質文化遺產的可保護性

福建非物質文化遺產保護現(xiàn)狀隨著國家級、省級非物質文化遺產名錄和代表性傳承人的頒布、確立，福建非物質文化遺產資源正得到有效挖掘、展示和保護。全省目前有省級非物質文化遺產項目353項，其中113項列入國家級非物質文化遺產項目；省級非物質文化遺產項目代表性傳承人411名，其中88名為國家級非物質文化遺產項目代表性傳承人。

根據(jù)我國非物質文化遺產保護法規(guī)定的類型， 福建非物質文化遺產包括：(一)傳統(tǒng)口頭文學以及作為其載體的語言，包括福建各地區(qū)的方言及民間諺語、民間故事、民間歌謠、民間傳說等。(二)傳統(tǒng)美術、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技，包括福建各地區(qū)的傳統(tǒng)戲劇、民間舞蹈、民間音樂、民間美術等；(三)傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法，包括各種具有福建特色的生產生活技藝、各種工藝美術制品的獨特制作技藝、傳統(tǒng)醫(yī)藥制作工藝等?？梢钥吹?，非物質文化遺產表現(xiàn)形態(tài)多樣，涉及語言、表演藝術、社會實踐、禮儀、節(jié)慶活動、知識和實踐、傳統(tǒng)手工藝及物化空間等方面。首先明確的是，并非所有類型的非物質文化遺產都適合用知識產權制度進行保護。

二、知識產權具體制度對福建非物質文化遺產的保護

(一)著作權及相鄰權保護

首先可以明確用著作權保護的非物質文化遺產是民間文學藝術作品。到目前為止，世界上在著作權法或地區(qū)性著作權條約中明文保護民間文藝的國家已經超過40個?！睹耖g文學藝術作品著作權保護條例》的制定呼聲日高，條例規(guī)定了民間文學藝術作品享有著作權、主管機關將對民間文學藝術作品進行自愿登記、使用民間文學藝術作品需付酬以及侵害民間文學藝術作品應負法律責任等內容。對于民間文學藝術作品的保存人和整理人，應尊重其以適當方式署名的權利。利用民間文學藝術的元素或者素材進行后續(xù)創(chuàng)作，無需取得許可或者支付費用；形成具有獨創(chuàng)性作品的，作者可依法獲得完整的著作權保護，但應說明其作品的素材來源。不當利用民間文學藝術作品給特定民族或者區(qū)域群體精神權益造成損害的，人民法院可以判令不當利用人承擔相應的民事責任?！?/p>

(二)專利權保護

《專利法》規(guī)定了申請專利必須具備的條件，發(fā)明專利和實用新型專利的可專利性為新穎性、創(chuàng)造性和實用性，外觀設計專利的可專利性為新穎性、合法性和美觀性。因此，現(xiàn)行專利制度對于以非物質文化遺產為基礎而產生的新發(fā)明有著一定的適用空間。比如說，有些傳統(tǒng)藥物、自然成分及治療用的植物組合物以及一些傳統(tǒng)科技可以獲得專利保護 。專利保護可以分為“主動保護”和“被動保護”兩種方式?！爸鲃颖Ｗo”是非物質文化遺產的持有人對符合專利法要求的非物質文化遺產可以積極申請專利，獲得專利權保護。對于我省的傳統(tǒng)中醫(yī)藥，如利用東山宋金棗傳統(tǒng)制作工藝、晉江靈源萬應茶制作工藝、永定采善堂萬應茶制作工藝開發(fā)出的新藥可以申請發(fā)明專利。福鼎餅花工藝、武夷巖茶(大紅袍)傳統(tǒng)工藝技能等在符合條件的情況下也可以申請專利?！氨粍颖Ｗo”是指，如果有他人已經或正在主張某項非物質文化遺產的專利權，非物質文化遺產的持有人可以以其不符合專利法的“創(chuàng)造性、新穎性和實用性”標準而提出復審申請，以防止他人不當占有非物質文化遺產，從而防止對非物質文化遺產的盜用。

(三)商標權及地理標志保護

1.商標法保護

商標權保護模式適用于商業(yè)開發(fā)中的一切非物質文化遺產的保護，尤其適用于保護原住民社區(qū)的特殊符號和標記。根據(jù)我國《商標法》，可以申請商標權保護的非物質文化遺產其主要可以分為兩類：第一，原住民社區(qū)的手工藝人、商人利用傳統(tǒng)資源經過傳統(tǒng)工藝加工的商品、工藝品，或者反映原住民社區(qū)特性的服務，適于商業(yè)開發(fā)的，可以注冊商品商標和服務商標。比如安溪藍印花布、華安玉雕、永春紙織畫等。第二，傳統(tǒng)識別性標志也可以注冊商標。原住居民、社區(qū)的原有標記、徽章、符號等在工商業(yè)使用中也可以申請為注冊商標。片仔癀早已被認定為中國馳名商標，八寶印泥、蔡福美制鼓則已進行商標注冊。另外，本省的一項國家級非物質文化遺產——浦南古儺，也已申請商標注冊，它在進行商標注冊后，只授權給正宗的表演團體使用，這樣可以保護非物質文化遺產項目的傳承；也可以跟一些旅游項目結合起來，對非物質文化遺產項目更好地進行開發(fā)、發(fā)展和傳承。

2.地理標志保護

地理標志是標示某商品或服務來源于某地區(qū)，而該商品或服務的特定質量、信譽或其他特征，主要是由該地區(qū)的自然因素或人文因素所決定的標志。對傳統(tǒng)社區(qū)、傳統(tǒng)居民來說，可以通過保護含有傳統(tǒng)符號和標記的商品或服務從而間接地保護非物質文化遺產。如果某種農產品、手工藝品或其他產品的特殊品質主要或完全取決于某一傳統(tǒng)社區(qū)的非物質文化遺產，又與該特定的地理因素密切相關，那么可以通過保護該社區(qū)的地理標記來保護該產品，以提高產品的商業(yè)價值。如惠安石雕、德化陶瓷等，地理標志能夠防止第三人使用被保護的標志或標記。

三、知識產權對非物質文化遺產保護的評析

首先，以著作權模式保護非物質文化遺產，在保護非物質文化遺產自體和相關傳承人權益方面確實能夠發(fā)揮作用?？梢再x予權利人一系列著作權人的精神權利和物質權利，比如，屬名權、演繹權、使用權、收益權等權利。但是同時也存在一定的缺陷，致使非物質文化遺產和現(xiàn)代著作權制度之間的矛盾日益凸顯。如：不能夠充分體現(xiàn)非物質文化遺產的群體性和世代流傳性的特征，不能確保非物質文化遺產不斷傳承和創(chuàng)新，不能充分保護非物質文化遺產來源群體的權利。

其次，用專利模式保護非物質文化遺產，對于能較好產生市場效益的非物質文化遺產資源，通過專利制度能最大程度的獲取收益。但是，存在的問題有：第一，非物質文化遺產較難以達到專利保護的新穎性和創(chuàng)造性的嚴格要求。第二，獲得、維持和實施權利的成本過高，往往超出單個傳承人的承受能力。第三，竊取行為易對傳承人造成損害。竊取者通過種種渠道竊取傳承人的非物質文化遺產并申請專利，憑藉良好的專業(yè)背景知識、先進的技術設備以及雄厚的資金支持，比傳承人更容易獲得專利批準。事實上，竊取非物質文化遺產并成功獲得專利的已經不在少數(shù)。

最后，對于商業(yè)秘密保護的模式而言，商業(yè)秘密保護以秘密的方式保護技術信息和經營信息，沒有期限限制，不需要進行申請審批和花費專利維持費用，可以彌補專利制度在保護非物質文化遺產方面的不足。對于那些傳統(tǒng)工藝、傳統(tǒng)配方、絕活、絕技、祖?zhèn)髅胤降葯嗬瞬辉敢庀蛲庑孤兜姆俏镔|文化遺產，可以運用商業(yè)秘密保護方式，實現(xiàn)其經濟價值。其缺點在于，商業(yè)秘密一旦被公開，其所受到的保護隨即終結。其次，由于“反向工程”并不屬于侵犯商業(yè)秘密權的行為，商業(yè)秘密權人要使自己的權利能夠存續(xù)，還必須使自己的商業(yè)秘密能夠經受住“反向工程” 的挑戰(zhàn)，而這并不是商業(yè)秘密權人自己可以控制的。

[1]httр://сulturе.gmw.сn/2011-12/05/соntеnt_3107956.htm.

[2]吳漢東,主編.知識產權法[М].北京大學出版社,第五版,第14頁.

Intellectual property protection model of intangible cultural heritage -- Taking Fujian Province as an example

Zhang Juan

(Institute of Management,Fujian University of Traditional Chinese Medicine, Fuzhou Fujian,350122, China)

Fujian province has abundant non-material culture legacy. The intellectual property rights protection for the intangible cultural heritage of integration, in the framework of the existing intellectual property system, to use intellectual property rights system specific for the protection of Fujian intangible cultural heritage, and comprehensively analyzes the merits and demerits of the protected mode, in order to improve the intellectual property protection of the intangible cultural heritage of Fujian.

intellectual property; Fujian intangible cultural heritage; legal protection

D923.4

A

1000-9795（2014）03-0438-01

［責任編輯：陳懷民］

2014-01-14

張 娟（1981-），女，福建福州人，講師，從事民法方向的研究。

福建省社會科學規(guī)劃青年項目階段性成果（2012C006）。