邵培樟

（浙江財(cái)經(jīng)大學(xué) 東方學(xué)院法政分院，浙江 海寧 314408）

一、日本專利代理人制度的演進(jìn)

日本專利代理人制度伴隨著產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)制度①的發(fā)展經(jīng)歷了萌芽時(shí)期、發(fā)展時(shí)期、完善時(shí)期和成熟時(shí)期四個(gè)階段。

（一）日本專利代理人制度的萌芽時(shí)期

日本專利代理人在萌芽時(shí)期受到歐美知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的影響。1885年高橋是清②出任第一代日本專利廳長(zhǎng)官后，對(duì)歐美各國(guó)進(jìn)行了知識(shí)產(chǎn)權(quán)等制度的考察，回國(guó)后他向日本介紹了專利和專利代理人的制度。翌年，由高橋是清起草的《專賣專利條例》頒布。由于當(dāng)時(shí)日本經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平低下，社會(huì)各階層的專利意識(shí)貧乏，而立法也存在照搬歐美經(jīng)驗(yàn)的問題，條例形同虛設(shè)，如同空文。1890年，專利局事務(wù)官高橋是清牽頭在神田和筑地創(chuàng)設(shè)了“東京專利代言社”［1］78，日本專利代理人第一次有了正式的社團(tuán)組織，但由于沒有顧客，開設(shè)不久就關(guān)閉了，此為日本專利代理人協(xié)會(huì)的前身。

1899年，明治政府迫于國(guó)外的壓力，在借鑒歐美立法和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，頒布了《專利代理業(yè)者注冊(cè)規(guī)則》［2］，包括附則在內(nèi)共十七條。作為現(xiàn)行的日本專利代理人法的雛形，它內(nèi)容簡(jiǎn)略、用語(yǔ)粗糙，存在很大缺陷。從當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景看，一方面由于專利申請(qǐng)人缺乏技術(shù)和法律知識(shí)，專利申請(qǐng)書和明細(xì)書的制作水平低下；另一方面專利申請(qǐng)的需求卻日益增長(zhǎng)，民眾的專利意識(shí)開始萌發(fā)，專利申請(qǐng)代理人作為法律制度的構(gòu)建日益迫切。

雖然專利法已頒布實(shí)施，但當(dāng)時(shí)的明治政府基于防止外國(guó)企業(yè)的注冊(cè)專利成功后對(duì)本國(guó)產(chǎn)業(yè)構(gòu)成威脅的顧慮，對(duì)專利注冊(cè)實(shí)行嚴(yán)苛審查制度。而現(xiàn)實(shí)是日本人當(dāng)時(shí)發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)水平低劣，又缺乏申請(qǐng)技巧，大部分注冊(cè)申請(qǐng)無法成功。為了緩解這種阻礙本國(guó)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的嚴(yán)重事態(tài)，1905年日本借鑒引入了德國(guó)實(shí)用新型制度。同時(shí)，日本政府意識(shí)到在構(gòu)建專利制度的探索過程中，一方面要使制度有利于產(chǎn)業(yè)發(fā)展，另一方面無法回避提高專利代理人資質(zhì)水平這一議題，因此，必須構(gòu)建與產(chǎn)業(yè)發(fā)展相適應(yīng)的專利代理人法律制度。

1909年專利法第16條第1項(xiàng)中規(guī)定，專利注冊(cè)必須由專利代理人到專利局辦理手續(xù)。同法第97條中規(guī)定了專利的專利代理人以外的代理的法則。至此，將以前的“專利代理業(yè)者”首次改稱為“專利的專利代理人”。

（二）日本專利代理人制度的發(fā)展時(shí)期

1921年《專利代理人法》正式頒布實(shí)施（大正10年法律第100號(hào)），日本首次以法律的形式對(duì)專利代理人制度進(jìn)行全面的考量。此次由從前的“專利的專利代理人”改稱為“專利代理人”。至1921年末，有1350名專利代理人注冊(cè)合格者［1］98。

為了適應(yīng)現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法法律制度的發(fā)展需要，2000年首次對(duì)專利代理人法進(jìn)行了80年來第一次全部修正（平成14年法律第49號(hào)）。專利代理人制度進(jìn)入全面發(fā)展時(shí)期。此次全面修正的內(nèi)容主要包括三個(gè)方面。

1.專利代理人業(yè)務(wù)范圍的修正

①追加了產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)相關(guān)合同的中介代理、相談業(yè)務(wù)；進(jìn)口申請(qǐng)的代理業(yè)務(wù)；專門的仲裁機(jī)構(gòu)的工業(yè)所有權(quán)相關(guān)事件的仲裁程序的代理業(yè)務(wù)。追加了仲裁程序隨附的和解程序的代理業(yè)務(wù)；②刪除了權(quán)利轉(zhuǎn)讓、專利費(fèi)支付手續(xù)等部分業(yè)務(wù)③。

2.專利代理人考試內(nèi)容和部分免考資格的改革

考試科目中追加了著作權(quán)法，對(duì)考生可選擇的科目大幅度修改④。有律師資格者可根據(jù)申請(qǐng)免除某些科目的考試⑤。需要注意的是，整部法律是2000年1月6日施行，而其中關(guān)于專利代理人考試的相關(guān)規(guī)定是2001年1月1日施行。

3.專利代理人事務(wù)所的法人化資格（專利業(yè)務(wù)法人）的認(rèn)可

此前，專利代理人事務(wù)所并不具有法人資格，政府無法有效組織和管理。此次法律的修正要求專利代理人事務(wù)所的開設(shè)程序、規(guī)章等必須嚴(yán)格依據(jù)日本公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立⑥。

（三）日本專利代理人制度的完善時(shí)期

日本對(duì)專利代理人法律制度進(jìn)行了不斷補(bǔ)充、修改，專利代理人制度進(jìn)入完善時(shí)期。形式上，它包括法律部分改正和頒布內(nèi)閣政令兩種。

2002年專利代理人法（平成14年法律第25號(hào)）公布。賦予了專利代理人的侵害訴訟代理權(quán)，并對(duì)專利代理人的侵害訴訟代理的范圍、資格等作出規(guī)定⑦。同年頒布的政令第377號(hào)做了兩方面規(guī)定，一是對(duì)專利代理人法的部分修正案的公布、實(shí)施日期必須明確規(guī)定和公布；二是對(duì)產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的特定侵害訴訟范圍做出界定，同時(shí)對(duì)專利代理人在代理特定侵害訴訟業(yè)務(wù)做出詳細(xì)的規(guī)定［3］。

2007年專利代理人法（平成19年法律第91號(hào)）公布。此次部分修正主要包括以下七個(gè)方面：①專利代理人考試免考范圍擴(kuò)大；②專利代理人業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大；③定期研修受講的義務(wù)化；④增加了對(duì)以非專利代理人的名義借貸的禁止規(guī)定的導(dǎo)入；⑤責(zé)任明確化的懲戒制度的修改；⑥專利業(yè)務(wù)法人制度的修改；⑦專利代理人多樣信息的公布；⑧為了提升專利代理人的資質(zhì)，施行實(shí)務(wù)修習(xí)義務(wù)化［3］。

2007年年末公布的政令第350號(hào)進(jìn)一步對(duì)專利代理人考試免考資格做了補(bǔ)充，即專利代理人的論文式考試若取得審議會(huì)等有關(guān)部門認(rèn)可的成績(jī)，則可免除同類考試。同時(shí)，明確定義了“審議會(huì)”為“工業(yè)所有權(quán)審議會(huì)”［4］。

（四）專利代理人制度的成熟時(shí)期

為了進(jìn)一步保證專利代理人法律制度的實(shí)施，日本專利廳通過經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣公布政令的方式在實(shí)施細(xì)節(jié)上進(jìn)行了更精細(xì)的完善。2008年2月日本頒布平成20年政令第31號(hào)主要包含兩方面內(nèi)容：一是規(guī)定了專利代理人辦理關(guān)稅手續(xù)不必取得海關(guān)總署署長(zhǎng)的認(rèn)定；二是規(guī)定專利代理人協(xié)會(huì)組織的研修活動(dòng)必須取得經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣的認(rèn)可。2008年7月日本專利廳從保護(hù)專利代理人的委托人的權(quán)益保護(hù)的視角出發(fā)，公布了《經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣對(duì)專利代理人及專利業(yè)務(wù)法人懲戒處分的相關(guān)運(yùn)用基準(zhǔn)》的政令，對(duì)專利代理人的懲戒制度進(jìn)行精細(xì)化改進(jìn)，使得日本專利代理人制度進(jìn)入了成熟時(shí)期。

1.改進(jìn)的原因

第一，對(duì)專利代理人及專利業(yè)務(wù)法人的懲戒處分的法律適用做出責(zé)任劃分。專利代理人法、基于相關(guān)的經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣的懲戒處分法令、日本專利代理人協(xié)會(huì)會(huì)則應(yīng)各自承擔(dān)適當(dāng)?shù)膽徒湄?zé)任。具體而言，法律和法令規(guī)定的懲戒處分責(zé)任具有普遍的適用性，而會(huì)則可由行業(yè)協(xié)會(huì)可自行決定，但對(duì)同一違法行為二者可同時(shí)適用。

第二，由于產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)相關(guān)事項(xiàng)的辦理具有長(zhǎng)期性，且專利廳等行政部門的命令的妥善實(shí)施也需要一定的時(shí)間。那么懲戒處分應(yīng)盡可能考慮委托人的權(quán)益的實(shí)現(xiàn)，例如受到部分業(yè)務(wù)停止的懲戒處分之后應(yīng)采取相應(yīng)措施，使未停止業(yè)務(wù)能持續(xù)進(jìn)行。

2.改進(jìn)的內(nèi)容

首先，明確了懲戒事由有二：一是專利代理人若違反專利代理人法或違反基于該法的法令；二是與專利代理人資格不相適的重大行為，經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣可對(duì)專利業(yè)務(wù)代理人處以“戒告”、“兩年以內(nèi)全部或部分業(yè)務(wù)停止”和“禁止業(yè)務(wù)”。對(duì)專利業(yè)務(wù)法人，可處以“戒告”、“兩年以內(nèi)確定期間內(nèi)全部或部分業(yè)務(wù)停止”和“解散”。此前只限于對(duì)第一個(gè)事由的處分，第二事由的情形是根據(jù)專利代理人法第29和50條的“信用失墜”的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處分。本次修改追加并明確了事由二也為懲戒處分的對(duì)象［5］。

其次,對(duì)處以懲戒的“重大行為”進(jìn)行了定義。重大行為包括危害國(guó)民權(quán)利取得的不利行為以及不誠(chéng)實(shí)行為等非法行為。基于這兩種類型對(duì)處分方式進(jìn)行量化，并公布了懲戒處分量定表［5］。

第三，在立法的柔性上，考慮到專利代理人懲戒處分的相關(guān)個(gè)案的特殊性，應(yīng)進(jìn)行區(qū)別對(duì)待：一是若個(gè)案符合懲戒處分量定表的某項(xiàng)，按照量定表進(jìn)行處分，在無相符的情形時(shí)，按照相似個(gè)案的處分方式斟酌決定。二是懲戒處分相關(guān)個(gè)案具有各種背景和不同特點(diǎn)，勘案應(yīng)考慮個(gè)別事件和周邊事件的聯(lián)系，決定處分的加重和減輕。

二、最新日本專利代理人制度介紹

（一）現(xiàn)行制度下日本專利代理人的職責(zé)范圍

專利代理人是代理產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)相關(guān)事務(wù)的國(guó)家資格持有者。其主要職責(zé)在于：

（1）圍繞產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的取得，專利代理人的職責(zé)包括前期調(diào)查、辦理注冊(cè)代理及協(xié)助權(quán)利實(shí)施。專利代理人是保護(hù)產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的專家。新制品或新發(fā)明的商業(yè)價(jià)值通過產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)得到保護(hù)和體現(xiàn)，而精通法律和技術(shù)知識(shí)的專利代理人則承擔(dān)了這一權(quán)利的保護(hù)的責(zé)任。產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的取得首先要與專利代理人商討。專利代理人需要調(diào)查核實(shí)技術(shù)或制品等是否存在模仿，要對(duì)委托事項(xiàng)的產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利屬性進(jìn)行適當(dāng)?shù)目疾?，并且要核?shí)委托事項(xiàng)是否包含他人已取得的權(quán)益。在注冊(cè)申請(qǐng)階段，專利代理人在周詳考察產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)特性的基礎(chǔ)上，制作符合規(guī)格的申請(qǐng)書，并向?qū)＠麖d送達(dá)各種書面手續(xù)，后續(xù)還須對(duì)專利廳的行政通知提出異議等。在產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)施階段，專利代理人進(jìn)行權(quán)利轉(zhuǎn)移、變更等手續(xù)辦理。

根據(jù)導(dǎo)則，常用的海綿設(shè)施有下沉綠地、透水鋪裝地面、透水水泥混凝土路面、透水瀝青混凝土路面等，本項(xiàng)目“海綿城市”設(shè)計(jì)主要內(nèi)容包括路緣石開口、下沉式綠化帶、非機(jī)動(dòng)車道透水混凝土、人行道滲透性鋪裝。

（2）專利代理人的日常工作是制作、勘判、提交各種有規(guī)范格式的書面手續(xù)或技術(shù)文件。專利代理人對(duì)發(fā)明等的創(chuàng)新性進(jìn)行衡量、勘察，與專利廳和委托人進(jìn)行切實(shí)的溝通，并提出要請(qǐng)和建議。在確定權(quán)利的有效性后，按照特定的規(guī)范制作必要的書面手續(xù)和技術(shù)文件，包括發(fā)明技術(shù)明細(xì)圖表、外觀設(shè)計(jì)圖、商標(biāo)圖樣等。

（3）在產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的救濟(jì)程序上，專利代理人可請(qǐng)求裁判，并且有資格辦理裁判外紛爭(zhēng)處理的代理事項(xiàng)。對(duì)于專利廳的處分通知不服的，專利代理人受委托后，根據(jù)權(quán)利的適當(dāng)性提出裁判請(qǐng)求，提交書面證據(jù)文件。對(duì)裁判決議不服的，可向日本知識(shí)產(chǎn)權(quán)仲裁中心提請(qǐng)裁判外紛爭(zhēng)解決手段，并代理裁判外紛爭(zhēng)解決手續(xù)。2000年，專利代理人法全面修正后，專利代理人可根據(jù)委托提請(qǐng)進(jìn)入訴訟程序，與一般律師共同成為訴訟代理人。

（4）專利代理人協(xié)助委托人取得涉外產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)時(shí)，須代辦理大量復(fù)雜的手續(xù)，并與該當(dāng)事人所屬國(guó)的專利代理人進(jìn)行法律修正、司法實(shí)務(wù)等最新法律信息上的國(guó)際交流。目前，日本專利代理人在涉外合同、涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)務(wù)的舞臺(tái)上扮演著越來越重要的角色。

（二）專利代理人考試制度

專利代理人是產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)實(shí)務(wù)的專家，因此，成為專利代理人必須要有一定水準(zhǔn)的法律、制度知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)、實(shí)務(wù)的積累。為了檢驗(yàn)專利代理人有無必要的學(xué)識(shí)和應(yīng)用能力，日本專利代理人考試由專利代理人協(xié)會(huì)的審議會(huì)舉辦，每年至少一次，包括筆試和口試。筆試分為兩個(gè)部分：客觀選擇題和主觀簡(jiǎn)答。兩部分都合格后，才可參加口試。其中，對(duì)于考試內(nèi)容包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有相關(guān)權(quán)利涉及的法律、法令和一門由考試者自行選擇的工業(yè)技術(shù)的考試。

日本專利代理人法規(guī)定了免除考試的六種情況：①簡(jiǎn)答題考試合格者兩年之內(nèi)可免除同類考試；②論文式考試合格者在取得審議會(huì)要求的相當(dāng)分?jǐn)?shù)后，可兩年之內(nèi)免除同類考試；③論文式考試中某一科目合格者根據(jù)審議會(huì)的認(rèn)可，兩年之內(nèi)免除同類考試；④取得一定的日本工業(yè)產(chǎn)權(quán)相關(guān)科目的研究生課程學(xué)分的，兩年內(nèi)可免除相關(guān)考試；⑤在專利局從事專利審查工作滿五年的，可免除相關(guān)考試；⑥經(jīng)過經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣認(rèn)定的其他具有同等資格者也可免除考試⑧。

涉及特定侵害訴訟的代理，專利代理人還需要參加特定侵害訴訟代理業(yè)務(wù)考試。對(duì)于已經(jīng)修完經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)部確定的課程的專利代理人，須參加由審議會(huì)舉辦論文式的特定侵害訴訟代理特別考試。

（三）專利代理人實(shí)務(wù)修習(xí)制度

日本的專利代理人必須要參加實(shí)務(wù)修習(xí)。實(shí)務(wù)修習(xí)是指由日本經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣主持的、為使專利代理人具備高水平的實(shí)務(wù)應(yīng)用能力的培養(yǎng)制度。實(shí)務(wù)修習(xí)每年舉行一次以上，由至少?gòu)氖?年的資深專利代理人擔(dān)任講師。課程包括“代理人事務(wù)所的使命”、“專利明細(xì)書的寫作方法”、“專利侵害案例的防止策略”等，形成了39科目51學(xué)時(shí)的實(shí)務(wù)研修體系［6］。實(shí)務(wù)修習(xí)的對(duì)象包括初入行的專利代理人、一般律師資格持有人、企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)部門人員、政府機(jī)構(gòu)的相關(guān)職員等。

日本專利代理人協(xié)會(huì)是法律認(rèn)可的唯一有資質(zhì)的承擔(dān)實(shí)務(wù)修習(xí)的培訓(xùn)任務(wù)的法人組織。經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣對(duì)師資、課程設(shè)置、實(shí)務(wù)修習(xí)的方案有審查權(quán)。經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)大臣定期對(duì)實(shí)務(wù)修習(xí)機(jī)構(gòu)進(jìn)行財(cái)務(wù)和事務(wù)上的檢查。對(duì)于實(shí)務(wù)修習(xí)機(jī)構(gòu)存在的不符合法律法令之行為，可以做出中止或終止其資格的決定。

（四）專利業(yè)務(wù)法人制度

專利業(yè)務(wù)事務(wù)所在辦理審判、書面勘定、訴訟等代理業(yè)務(wù)時(shí)，一般會(huì)指定一位主要負(fù)責(zé)人、一名與日本專利廳、地方仲裁庭進(jìn)行聯(lián)絡(luò)和相關(guān)事件處理的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)豐富的專利代理人，同時(shí)再指派一名新入行的專利代理人。

（五）專利代理人協(xié)會(huì)制度

為了構(gòu)建完善的專利代理人制度，謀求專利代理人業(yè)務(wù)的精進(jìn)，日本專利代理人協(xié)會(huì)以委員會(huì)和附屬機(jī)構(gòu)為主體，構(gòu)建了包含對(duì)其會(huì)員及專利業(yè)務(wù)法人進(jìn)行指導(dǎo)、培養(yǎng)、聯(lián)絡(luò)、監(jiān)督等在內(nèi)的一整套完善的制度體系，從而提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)水平。專利代理人協(xié)會(huì)對(duì)于專利代理人制度的作用主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

第一，專利代理人協(xié)會(huì)參與、影響知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的發(fā)展。專利代理人協(xié)會(huì)常設(shè)政策委員會(huì)和實(shí)務(wù)委員會(huì)，主要由委員會(huì)組織提出法律修正意見。法務(wù)省或?qū)＠麖d征集法律修正意見時(shí)，專利代理人協(xié)會(huì)的政策委員會(huì)成員收集、整理全協(xié)會(huì)成員的討論意見，制作并提交報(bào)告書，收到專利廳的反饋意見后，政策委員會(huì)再進(jìn)一步討論，最終制作和提交法律修正意見書。目前，日本國(guó)會(huì)正在商討2014年專利代理人法的修正案，已經(jīng)提出要求選派兩名專利代理人作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家加入討論。這是日本首次在法律修改時(shí)與日本專利代理人協(xié)會(huì)、產(chǎn)業(yè)界、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教授深入、細(xì)致地交換意見。專利代理人及協(xié)會(huì)如何積極發(fā)揮對(duì)法律修正的作用在今后是日本專利代理人需要面對(duì)的重大課題。

第二，日本專利代理人協(xié)會(huì)對(duì)地方中小企業(yè)提供專業(yè)的法律援助服務(wù)，形成了中小企業(yè)專利代理援助制度。一方面，專利代理人協(xié)會(huì)及分會(huì)常設(shè)免費(fèi)的談話室和咨詢電話，企業(yè)不僅可以在注冊(cè)手續(xù)、調(diào)查、檢驗(yàn)勘定、異議申訴等程序方面得到免費(fèi)且專業(yè)的意見，而且能夠獲取有關(guān)外國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的相關(guān)信息。每年的7月1日專利代理人協(xié)會(huì)都會(huì)舉辦中小企業(yè)專場(chǎng)相談會(huì)，中小企業(yè)可以在會(huì)談期間得到周到而細(xì)致的咨詢服務(wù)。另一方面，對(duì)于專利費(fèi)用支付困難的中小企業(yè)，經(jīng)過嚴(yán)格的申請(qǐng)、審查、選定程序，專利代理人協(xié)會(huì)可提供一定的費(fèi)用支持。通過這一系列的支援制度，專利代理人協(xié)會(huì)起到了鼓勵(lì)、促成中小企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新的積極作用，從而有利于整個(gè)專利代理人制度的良性循環(huán)。

第三，日本專利代理人協(xié)會(huì)與日本知財(cái)協(xié)會(huì)、大學(xué)技術(shù)移轉(zhuǎn)協(xié)議會(huì)（UNITT）、日本工業(yè)所有權(quán)法學(xué)會(huì)等外部團(tuán)體建立了長(zhǎng)期的學(xué)術(shù)與實(shí)務(wù)交流機(jī)制。2012年年末的日本知財(cái)協(xié)會(huì)的年次研究發(fā)表會(huì)上，專利代理人協(xié)會(huì)專題匯報(bào)會(huì)上有20多個(gè)專利代理人相關(guān)研究報(bào)告公布。此外，日本專利代理人協(xié)會(huì)與熊本省等地方政府結(jié)成法律援助對(duì)子，與全國(guó)51所高職高專學(xué)校機(jī)構(gòu)建立了法律支援、參與授課等協(xié)作關(guān)系。

（六）專利代理人學(xué)校教育制度

日本專利代理人學(xué)校教育以法科大學(xué)院教育為主。日本2004年開設(shè)法科大學(xué)院之時(shí)，教育審議會(huì)要求至少開設(shè)一科目的知識(shí)產(chǎn)權(quán)課程。課程由法學(xué)教員及實(shí)務(wù)教員共同開設(shè)，內(nèi)容涵蓋國(guó)內(nèi)外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度介紹。早稻田法科大學(xué)院的知識(shí)產(chǎn)權(quán)課程中，學(xué)生可到專利代理事務(wù)所和專利局開展“實(shí)務(wù)研修診所”的活動(dòng)。

除了一般的法科大學(xué)院，日本還有開設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)課程的其他大學(xué)院。此類大學(xué)院是以企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理相關(guān)的專利法律制度為中心，著重培養(yǎng)能夠?qū)ζ髽I(yè)和大學(xué)的技術(shù)創(chuàng)新移轉(zhuǎn)提供專利意見的復(fù)合型人才。例如，2003年4月東京工業(yè)大學(xué)的社會(huì)理工學(xué)研究科·經(jīng)營(yíng)工學(xué)專攻的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理學(xué)課程開設(shè)，2004年4月東京大學(xué)的先端科學(xué)技術(shù)研究中心的知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才育成課程開設(shè)，東京理科大學(xué)院的綜合科學(xué)技術(shù)研究科知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略專攻課程和大阪工業(yè)大學(xué)大學(xué)院的知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究課程的開設(shè)都得到文部科學(xué)省的認(rèn)可。這些課程中都有專門講授專利代理人制度的講座。

三、經(jīng)驗(yàn)和啟示

專利代理人制度是整個(gè)專利制度的核心與引擎，其完善程度對(duì)于提升我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運(yùn)用、保護(hù)和管理能力，建設(shè)創(chuàng)新型國(guó)家有著至關(guān)重要的意義。我國(guó)雖有《專利代理?xiàng)l例》、《專利代理人職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》、《專利代理懲戒規(guī)則（試行）》、《專利代理管理辦法》等法律法規(guī)，但對(duì)比日本的專利代理人制度，至少有以下三個(gè)方面值得我國(guó)借鑒。

（一）專利代理人協(xié)會(huì)應(yīng)進(jìn)一步發(fā)揮推動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度完善的作用

專利代理人協(xié)會(huì)是由專利代理人組成的自律的全國(guó)性的行業(yè)性非營(yíng)利社會(huì)組織，其主要職責(zé)是行業(yè)內(nèi)部自律管理、監(jiān)督和外部交流與合作。盡管我國(guó)的專利代理人協(xié)會(huì)章程的第六條之五明確規(guī)定了協(xié)會(huì)有“組織收集和研究知識(shí)產(chǎn)權(quán)法規(guī)和專利代理制度建設(shè)的意見，并向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局和有關(guān)部門提出建議”⑨的職責(zé)，但是實(shí)踐中，我國(guó)專利代理人以及行業(yè)協(xié)會(huì)參與、影響知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度革新的深度和廣度仍有待提升。專利代理人聯(lián)系專利的創(chuàng)造（企業(yè)）和確權(quán)（國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局）兩端，是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)與產(chǎn)業(yè)政策之間的橋梁，理應(yīng)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度完善的進(jìn)程中發(fā)揮更大的作用。

（二）盡快建立中小企業(yè)專利代理援助制度，服務(wù)于產(chǎn)業(yè)升級(jí)轉(zhuǎn)型

企業(yè)是自主創(chuàng)新的主力軍。中小甚至是微小企業(yè)雖然有創(chuàng)新和升級(jí)轉(zhuǎn)型的客觀需求，但受制于其創(chuàng)新意識(shí)淡薄、研發(fā)資金短缺等主客觀原因，目前我國(guó)的中小微型企業(yè)的自主創(chuàng)新能力總體較低，不利于企業(yè)、產(chǎn)業(yè)升級(jí)轉(zhuǎn)型和創(chuàng)新型國(guó)家建設(shè)。因此，我國(guó)應(yīng)借鑒日本專利代理人制度，盡快建立中小企業(yè)專利代理援助制度：①在中華全國(guó)專利代理人協(xié)會(huì)章程的宗旨與職責(zé)中明確增加“引導(dǎo)和扶持中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新、專利申請(qǐng)與專利保護(hù)”⑨等內(nèi)容，突破原有的單一代理中介角色；②明確規(guī)定專利代理人面向中小、微小企業(yè)的專利代理法定援助義務(wù)，包括但不限于咨詢、代理，具體規(guī)定可參照《中華人民共和國(guó)律師法》對(duì)律師履行法律援助義務(wù)的規(guī)定；③設(shè)立由專利代理人協(xié)會(huì)發(fā)起、專利事務(wù)所和專利代理人參與的中小企業(yè)專利代理援助基金，為中小、微小企業(yè)自主創(chuàng)新、專利申請(qǐng)與保護(hù)等提供必要的幫扶資金。

（三）建立和推廣專利代理人學(xué)校教育制度，培育創(chuàng)新精神

創(chuàng)新型國(guó)家的建設(shè)離不開既富有創(chuàng)新精神，又具有創(chuàng)新能力的專業(yè)技術(shù)人才。我國(guó)的絕大部分高校至今未開設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)，包含專利代理人制度的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》也僅為法學(xué)專業(yè)的必修課程之一。如果說具有創(chuàng)新能力的專業(yè)技術(shù)人才培養(yǎng)主要是依托理工科大學(xué)和專業(yè)，那么創(chuàng)新精神的培育則應(yīng)是面向全體國(guó)民的。因此，我國(guó)應(yīng)該盡快建立和推廣專利代理人學(xué)校教育制度，讓包含專利代理人制度在內(nèi)的專利制度走進(jìn)各類學(xué)校和專業(yè)，以使、“創(chuàng)新”不再是一句口號(hào)，而是實(shí)實(shí)在在地成為民族精神的重要組成部分。

注 釋

①日本知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括：發(fā)明權(quán)、實(shí)用新型權(quán)、外觀設(shè)計(jì)權(quán)、商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)。其中前四項(xiàng)稱為產(chǎn)業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)。

②高橋是清（1854-1936），日本商標(biāo)法和專利法的起草人，日本第一代專利廳的組織者。

③參見2000年日本《專利代理人法》第4-6條。

④參見2000年日本《專利代理人法》第10條、施行規(guī)則第2-3條。

⑤參見2000年日本《專利代理人法》第9條。

⑥參見2000年日本《專利代理人法》第17-55條。

⑦參見2002年日本《專利代理人法》第2條、第6條、第15-16條。

⑧2007年《日本專利代理人法》第11條。

⑨參見《中華全國(guó)專利代理人協(xié)會(huì)章程》。

［1］守誠(chéng).特許の文明史［M］.東京：新潮社，1994.

［2］特許代理業(yè)者登錄規(guī)則［EB/OL］．［2012-11-24］http://homepage1.nifty.com/nomenclator/ip/pa/390928a.htm.

［3］弁理士法の一部な改正する法律［EB/OL］.［2014-02-24］.http://www.jpo.go.jp/cgi/link.cgi?url=/torikumi/kaisei/kaisei2/benrishi_kaisei_h190620.htm.

［4］弁理士法施行令の一部な改正する政令［EB/OL］.［2014-02-24］.http://www.jpo.go.jp/cgi/link.cgi?url=/torikumi/kaisei/kaisei2/benrishi_kaisei_h191130.htm.

［5］特許庁.弁理士及び特許業(yè)務(wù)法人に対すゐ経済産業(yè)大臣によゐ懲戒処分に関すゐ運(yùn)用基準(zhǔn)［EB/OL］.［2014-02-25］.http://www.jpo.go.jp/shiryou/kijun/kijun2/pdf/unyoukijyun/unyoukijun1.pdf.

［6］日本專利代理人協(xié)會(huì).專利代理人的實(shí)務(wù)修習(xí)制度等相關(guān)的討論會(huì)報(bào)告書［R］.東京：日本專利局，2009.