李潔宇

摘要：釣魚島列嶼是中國領(lǐng)土。中國依法獲得對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)；中國的海洋立法和執(zhí)法活動(dòng)符合《聯(lián)合國海洋法公約》的規(guī)定；中國依法聲索對(duì)釣魚島列嶼領(lǐng)海的主權(quán)；中國提議的“擱置爭議，共同開發(fā)”方案符合《公約》精神。日本對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)聲索建立在所謂“時(shí)效”“實(shí)際控制”基礎(chǔ)上，缺乏法律效力。

關(guān)鍵詞：釣魚島列嶼；先占（占領(lǐng)）；國際法；大陸架

中圖分類號(hào)：D815.3 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：

釣魚島列嶼之爭指對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)之爭和對(duì)相關(guān)海域的權(quán)利之爭。釣魚島列嶼是中日東海利益爭奪的焦點(diǎn)。中日加強(qiáng)對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)聲索，加強(qiáng)在相關(guān)海域的維權(quán)，使釣魚島列嶼之爭持續(xù)升溫。對(duì)中國在釣魚島列嶼爭端中如何遵守了《聯(lián)合國海洋法公約》（以下簡稱《公約》），依法捍衛(wèi)領(lǐng)土完整，維護(hù)國家利益，遵守國際法的規(guī)定，展現(xiàn)了負(fù)責(zé)任國家的姿態(tài)，本文試作如下分析。

一、中國依法確立對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)

釣魚島列嶼是中國領(lǐng)土。中國通過先占（占領(lǐng)）確立了對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)。先占（占領(lǐng)）有一系列行為要素構(gòu)成，包括立法、行政管轄和軍事管轄等。

司法判例遵循時(shí)際法的原則，考察行為發(fā)生時(shí)適用法律的效力，而不是爭端產(chǎn)生時(shí)適用法律的效力。根據(jù)18世紀(jì)的國際法，單純的“發(fā)現(xiàn)”便能確定對(duì)某一領(lǐng)土的主權(quán)。中國早在春秋戰(zhàn)國時(shí)期就發(fā)現(xiàn)了釣魚島列嶼，將其命名為“列姑射”； 第一次明確提到“釣魚島列嶼”的書籍是明朝初年的《順風(fēng)相送》；清朝的《更路簿》記載了中國漁民在釣魚島列嶼海域的航線；《浮生六記》記載，沈復(fù)對(duì)釣魚島列嶼周邊地形及方位做了描述。[1]P301

中國對(duì)釣魚島列嶼擁有主權(quán)的證據(jù)還在于行政管轄。漢代、三國、隋朝、宋代對(duì)釣魚島列嶼有專屬經(jīng)營管轄權(quán)；宋朝，釣魚島列嶼的行政管轄權(quán)歸屬福州、泉州、晉江；清康熙六十一年（1722年），清監(jiān)察御史第一任巡臺(tái)御史黃叔敬巡視臺(tái)灣，隨后作《臺(tái)海使槎錄》中列舉了臺(tái)灣所屬各港口，將釣魚島視為中國海防前沿要塞，表明在行政上早已屬于臺(tái)灣府管轄；1893年，慈禧太后將釣魚島列嶼中的三個(gè)小島賜給盛宣懷，以供采藥。

中國從16至19世紀(jì)繪制的官方地圖均把釣魚島列嶼納入主權(quán)范圍，顯示了用包括武力在內(nèi)的一切手段捍衛(wèi)主權(quán)的意志。例如1556年的《小東島暨諸海山圖》，1561年的《萬里海防圖》，1562年的《福建沿海山沙圖》，1621年的《福建沿海山沙圖》，1621-1628年的《福建防海圖》，1719年的清朝康熙的《針路圖》，1719年的《琉球地圖.琉球三十六島圖》，1756年清乾隆朝的《針路圖》、《琉球國全圖》和1863年的《大清一統(tǒng)輿圖》都有這種功效。[2]P86

中國對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)聲索還有國際條約為證。國際條約在判決領(lǐng)土主權(quán)歸屬時(shí)具有決定性的效力。1895年4月17日，中日簽訂《馬關(guān)條約》，將臺(tái)灣群島及其附屬島嶼割讓給日本。但是，1941年中國政府對(duì)日宣戰(zhàn)廢除《馬關(guān)條約》。1943年《開羅宣言》、1945年《波茨坦公告》先后做出了對(duì)戰(zhàn)后處置日本的規(guī)定，日本竊取中國的領(lǐng)土，如媽媽周、臺(tái)灣、澎湖列島等歸還給中國，日本以《馬關(guān)條約》簽訂前就將釣魚島列嶼劃歸沖繩縣管轄為由，辯駁釣魚島列嶼不在“竊取”之列。根據(jù)“誰主張，誰舉證”的法律原則，日本應(yīng)拿出將釣魚島列嶼劃歸沖繩縣管轄的內(nèi)閣決議作為證據(jù)，但迄今為止，日本仍然無法舉證，內(nèi)閣決議是否存在尚有爭議。而且，日本趁中日戰(zhàn)爭結(jié)束之際，在未通知清政府的情況下，通過所謂內(nèi)閣決議，將原屬于中國的領(lǐng)土據(jù)為己有，此舉和“竊取”并無二致，違反了國際法維護(hù)和平與正義的原則。再者，《開羅宣言》關(guān)于日本歸還領(lǐng)土的條款是列舉式而非窮盡式，釣魚島列嶼雖未在列舉之列，但應(yīng)屬歸還之內(nèi)容。韓國同樣以《開羅宣言》為證，認(rèn)為日本應(yīng)歸還獨(dú)島。

1895年前日本的官方文獻(xiàn)、私人著作及地圖都舉不出任何證據(jù)，證明釣魚島列嶼歸其所有。歷史上琉球群島并不包含釣魚島列嶼，明治維新后，即便日本吞并琉球國并將其改稱“沖繩縣”，也沒有改變上述琉球的地理界限。甲午中日戰(zhàn)爭之前，日本政府已經(jīng)在考察將釣魚島列嶼據(jù)為己有的可能性，但經(jīng)多次調(diào)查后，斷定這種嘗試至少將引起中國的警覺和爭議，方才將之?dāng)R置。1894年7月日軍發(fā)動(dòng)甲午戰(zhàn)爭，在戰(zhàn)爭勝利在望時(shí)，迫不及待便通過所謂“內(nèi)閣決議”，將單方面覬覦了十年之久的釣魚島列嶼劃歸沖繩縣管轄。[3]P76-79

日本也以國際條約為由，申明對(duì)釣魚島列嶼擁有主權(quán)，但其證據(jù)存在明顯缺失。1951年9月18日，美國單獨(dú)主宰的舊金山和會(huì)通過了對(duì)日和約，規(guī)定美國將托管琉球群島，美國政府在1953年劃定的琉球群島的經(jīng)緯度將釣魚島列嶼包含在內(nèi)。1971年日美兩國簽訂的《沖繩歸還協(xié)定》宣布將釣魚島列嶼的行政管轄權(quán)歸還日本。根據(jù)1969年《維也納條約法》，為第三國設(shè)定權(quán)利，需得到其書面明示接受。[4]P502《聯(lián)合國憲章》也規(guī)定托管條款具體內(nèi)容及修改須由直接關(guān)系國予以議定，特別是條款的更改及修正權(quán)應(yīng)由“安理會(huì)”或“聯(lián)合國大會(huì)”行使。新中國成立后，中國并非任何國家的殖民地，美國或日本無權(quán)就中國領(lǐng)土做出任何決定。

日本以“時(shí)效”或“實(shí)際控制”為由，認(rèn)為已經(jīng)取得對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)，同樣缺少法理依據(jù)。將所謂的“時(shí)效”或“實(shí)際控制”作為判斷領(lǐng)土歸屬的證據(jù)，并非司法判例中的普遍原則。時(shí)效指一國占領(lǐng)他國土地，后者長時(shí)間不表示反抗，在法律上被視為默認(rèn)，經(jīng)過相當(dāng)長一段時(shí)間，前者自動(dòng)取得原屬于后者的領(lǐng)土。實(shí)際控制指當(dāng)一國對(duì)所轄領(lǐng)土疏于或沒有行使主權(quán)，而造成當(dāng)?shù)刂鳈?quán)缺位的時(shí)候，看實(shí)際控制權(quán)掌握在哪一國手中。中國從未停止過對(duì)日本非法侵占本國領(lǐng)土的抗議，臺(tái)灣曾于1971年將釣魚島列嶼劃歸宜蘭縣管轄。中日兩國曾在上世紀(jì)70年代達(dá)成君子協(xié)定，將釣魚島列嶼爭端擱置起來，1978年《中日和平友好條約》充分說明了這一點(diǎn)。1992年中國用立法形式莊嚴(yán)宣告對(duì)釣魚島列嶼的主權(quán)。所以，日本的“時(shí)效”或“實(shí)際控制”立場是站不住腳的。

二、中國海洋立法和執(zhí)法活動(dòng)符合國際法

《聯(lián)合國海洋法公約》規(guī)定，其他國家的船舶在沿海國的領(lǐng)海有無害通過的權(quán)利。無害通過指不破壞沿海國的和平、安全及良好秩序。沿海國有權(quán)在領(lǐng)海中適用刑法，對(duì)在航行其中的外國船舶上發(fā)生的犯罪行為，履行逮捕和調(diào)查程序，前提是該犯罪行為破壞了本國的和平、良好秩序和安全。若外國軍艦通過沿海國領(lǐng)海時(shí)，違反了后者關(guān)于無害通過的規(guī)定，并拒絕后者讓其遵守規(guī)定的要求，沿海國有權(quán)利要求其立即離開自己的領(lǐng)海。沿海國有權(quán)制定與《公約》一致的關(guān)于領(lǐng)海和專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的法律。若沿海國有充分證據(jù)認(rèn)為外國船舶違反了自己的法律和法規(guī)時(shí)，有權(quán)行使緊追權(quán)。[5]P34-40

中國于1992年頒布《中華人民共和國領(lǐng)海和毗連區(qū)法》，聲明釣魚島列嶼、南海諸島屬于中國領(lǐng)土，用立法形式明確了捍衛(wèi)領(lǐng)土主權(quán)的意志，并規(guī)定中國領(lǐng)海是12海里。這符合《公約》對(duì)領(lǐng)海寬度的規(guī)定：從領(lǐng)海基線起算不超過12海里，沿海國對(duì)領(lǐng)海擁有主權(quán)，這種主權(quán)及于領(lǐng)海上空和領(lǐng)海下方的海床及底土。

《中華人民共和國領(lǐng)海和毗連區(qū)法》規(guī)定，外國非軍用船舶，享有依法無害通過中華人民共和國領(lǐng)海的權(quán)利。外國軍用船舶進(jìn)入中華人民共和國領(lǐng)海，須經(jīng)中華人民共和國政府批準(zhǔn)。中華人民共和國政府有權(quán)采取一切必要措施，以防止和制止對(duì)領(lǐng)海的非無害通過。外國船舶違反中華人民共和國法律、法規(guī)的，由中華人民共和國有關(guān)機(jī)關(guān)依法處理。外國軍用船舶或者用于非商業(yè)目的的外國政府船舶在通過中華人民共和國領(lǐng)海時(shí)，違反中華人民共和國法律、法規(guī)的，中華人民共和國有關(guān)主管機(jī)關(guān)有權(quán)令其立即離開領(lǐng)海，對(duì)所造成的損失或者損害，船旗國應(yīng)當(dāng)負(fù)國際責(zé)任。中華人民共和國有關(guān)主管機(jī)關(guān)有充分理由認(rèn)為外國船舶違反中華人民共和國法律、法規(guī)時(shí)，可以對(duì)該外國船舶行使緊追權(quán)。任何國際組織、外國的組織或者個(gè)人，在中華人民共和國領(lǐng)海內(nèi)進(jìn)行科學(xué)研究、海洋作業(yè)等活動(dòng)，須經(jīng)中華人民共和國政府或者其有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，遵守中華人民共和國法律、法規(guī)。違反前款規(guī)定，非法進(jìn)入中華人民共和國領(lǐng)海進(jìn)行科學(xué)研究、海洋作業(yè)等活動(dòng)的，由中華人民共和國有關(guān)機(jī)關(guān)依法處理。[6]P72

2012年9月14日，由中國海監(jiān)船組成的兩個(gè)巡航編隊(duì)首次抵達(dá)釣魚島列嶼附近12海里領(lǐng)海執(zhí)法，并從此加強(qiáng)了在該該海域和12海里毗連區(qū)的執(zhí)法活動(dòng)，對(duì)違反本國領(lǐng)海法律制度的行為進(jìn)行監(jiān)管，對(duì)從事違法行為的外國船舶進(jìn)行緊追、調(diào)查甚至扣留，這些都是與《公約》的要求相一致的。

三、中國依法聲索海域權(quán)利

沿海國對(duì)沿海大陸或島嶼擁有主權(quán)，則對(duì)其領(lǐng)海擁有主權(quán)，對(duì)專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架擁有主權(quán)權(quán)利，這就是《公約》“陸地統(tǒng)治海洋”精神的含義?！豆s》中關(guān)于島嶼的定義無法測(cè)量：島嶼是四面環(huán)水，在高潮時(shí)仍然能夠露出水面的自然形成的陸地。巖礁是島嶼的子集，即使符合島嶼定義，因不能維持人類居住或自身經(jīng)濟(jì)生活，無法擁有專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架，只能擁有領(lǐng)海。根據(jù)這一定義，島嶼是島礁灘洲等眾多海中陸地中唯一同時(shí)擁有領(lǐng)海、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的陸地。司法判例就判斷“維持自身經(jīng)濟(jì)生活”的標(biāo)準(zhǔn)沒有一致意見，但在考察島嶼的資格時(shí)將參考其經(jīng)濟(jì)價(jià)值和面積大小，也就是說，不能維持人類居住或自身經(jīng)濟(jì)生活的島嶼不具備擁有專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的資格。

馬英九等認(rèn)為，釣魚島列嶼勉強(qiáng)能維持人類居住，但不能維持自身經(jīng)濟(jì)生活，無法在經(jīng)濟(jì)上自給自足，只能擁有領(lǐng)海，不能擁有專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架，無力在中日東海大陸架爭奪中發(fā)揮效力。[7]P49釣魚島列嶼距中國大陸174海里，距日本沖繩島——琉球群島最大的島嶼224海里，若釣魚島列嶼能擁有大陸架和專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)，中日兩國必定會(huì)產(chǎn)生因此東海大陸架劃界爭端。日本不顧國際司法判例的通用做法，認(rèn)為不管具體情況如何，釣魚島列嶼都應(yīng)擁有專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架，缺乏法理依據(jù)。

《公約》規(guī)定，大陸架指領(lǐng)海以外依其陸地領(lǐng)土的全部自然延伸，擴(kuò)展到大陸邊外緣的海底區(qū)域的海床和底土。如果從測(cè)算領(lǐng)海寬度的領(lǐng)?；€到大陸邊外緣的距離不足200海里，則延伸至200海里。大陸架有寬窄之分，窄大陸架的寬度是200海里，寬大陸架的寬度超出200海里。如此，海岸相向或相鄰國家間海域?qū)挾炔蛔?00海里，必定會(huì)產(chǎn)生專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架的重疊現(xiàn)象，衍生關(guān)于這些海域的劃界爭端。《公約》規(guī)定，爭端國家應(yīng)堅(jiān)持采用能產(chǎn)生公平結(jié)果的原則對(duì)爭議專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)進(jìn)行劃界。

公平是個(gè)有傳統(tǒng)和歷史意味的概念，不同國家有不同理解。日本認(rèn)為根據(jù)《公約》大陸架定義中的第二層含義，其大陸架應(yīng)跨越?jīng)_繩海槽，延伸至中國東海大陸架內(nèi)，因此產(chǎn)生兩國大陸架劃界爭端，再采用“等距離中間線”原則將之解決。中國根據(jù)《公約》大陸架定義中的第一層含義即“自然延伸”原則，認(rèn)為沖繩海槽是一個(gè)過渡型地殼，東側(cè)為琉球島弧，地殼運(yùn)動(dòng)活躍，西側(cè)為一個(gè)穩(wěn)定的大陸沉降盆地，構(gòu)成了中國東海大陸架和日本琉球群島島架的分界線，從領(lǐng)海基線起算，中國陸地領(lǐng)土在水下自然延伸至沖繩海槽為340海里，構(gòu)成了中國在東海的大陸架。[8]P41中國劃定大陸架的方式更具有法理依據(jù)。

四、中國處理海域爭端遵守國際法“和平”精神

《公約》規(guī)定，關(guān)于爭端，在最終方案出臺(tái)之前，爭端國應(yīng)達(dá)成實(shí)際可行的臨時(shí)協(xié)議，并許諾在過渡階段不采取單方面破壞臨時(shí)協(xié)議的行為。中日兩國在恢復(fù)邦交的談判過程中，關(guān)于釣魚島列嶼問題，同意擱置爭端，合作開發(fā)，表現(xiàn)了外交智慧和務(wù)實(shí)精神，不讓領(lǐng)土和海域爭端成為兩國關(guān)系正常化的障礙。

20世紀(jì)70年代，日本右翼團(tuán)體“日本青年社”登上釣魚島列嶼，建燈塔，其后每隔數(shù)年，便重復(fù)登島修繕燈塔，得到日本海上保安廳的支持，在中國抗議之下，日本政府才暫緩考慮承認(rèn)這種行為的合法性。2010年在釣魚島列嶼附近海域發(fā)生中日撞船事件，日本海上保安廳扣留中國漁船，后檢察總長做出釋放中國船長的決定。當(dāng)時(shí)在美國訪問的菅直人首相稱對(duì)“釋放”一事毫不知情。2010年2月6日，菅直人內(nèi)閣在內(nèi)閣決議中主張并不存在鄧小平所說的中日兩國曾有互不觸及釣魚島列嶼歸屬的約定。[9]P61

2012年，東京都知事石原慎太郎宣布要購買釣魚島列嶼，使其從私人所有轉(zhuǎn)為官方所有，民主黨首相野田佳彥后宣布將釣魚島列嶼國有化，使中日釣魚島列嶼爭端日趨白熱化。自民黨首相安倍晉三就任后，在訪美和總統(tǒng)奧巴馬進(jìn)行會(huì)談時(shí)，后者并未提及釣魚島列嶼爭端。日本公開破壞中日兩國默契，中國在釣魚島列嶼劃定領(lǐng)海基線，加強(qiáng)執(zhí)法活動(dòng)，是抵抗日本侵犯本國領(lǐng)土主權(quán)的自衛(wèi)之舉。

日本在釣魚島列嶼問題上制造事端，目的是配合美國防范中國的崛起。奧巴馬政府在亞太地區(qū)采取再平衡戰(zhàn)略，預(yù)防中國在亞洲地區(qū)取得所謂“霸權(quán)”。中國加強(qiáng)海軍現(xiàn)代化建設(shè)，增強(qiáng)在寬廣海域的投放能力，對(duì)依賴海上貿(mào)易的日本造成了沖擊。中國從2009年起加強(qiáng)在南海地區(qū)的巡邏，使西方媒體質(zhì)疑其是否在南海問題上采取所謂清掃性戰(zhàn)略。南海問題和東海問題具有聯(lián)動(dòng)效應(yīng)，中國若順利解決南海問題，東海問題也將朝向有利于中國的方向發(fā)展，日本因此關(guān)注南海事態(tài)，并在釣魚島列嶼問題上制造事端，牽扯中國對(duì)南海問題的注意力。2012年2月10日，日本防衛(wèi)省防衛(wèi)研究所發(fā)表的分析中國海洋動(dòng)向的《中國安全保障報(bào)告2011》指出：東海和南海都是中國進(jìn)入海洋的重要通道。伴隨中國在東海軍事力量的提高，在海域采取強(qiáng)硬態(tài)度的可能性也將提升。日本今后要對(duì)東海、南海和太平洋等日本近海的中國軍隊(duì)的動(dòng)向保持進(jìn)一步關(guān)注。[10]P55

在國際社會(huì)中以什么樣的方式行事，屬于軟實(shí)力范疇，關(guān)系到一個(gè)國家的國際形象。中國是國際社會(huì)的后來者，遵守包括國際法在內(nèi)的國際制度，用國際規(guī)范約束自己的行為，承擔(dān)相應(yīng)的國際義務(wù)，在思維和行為上融入國際體系，這樣才能減輕外界阻力，消除中國威脅論帶來的負(fù)面影響。但目前種種跡象表明，日本安倍政府在釣魚島主權(quán)等問題上沒有準(zhǔn)備回歸理性、尋求合理解決途徑，而是打算沿著“挑釁到底、頑固到底”的路子走下去。中國政府和中國人民在捍衛(wèi)領(lǐng)土領(lǐng)海主權(quán)問題上，將會(huì)永不妥協(xié)、永不退讓、斗爭到底。爭取釣魚島列嶼爭端和平解決的基礎(chǔ)是強(qiáng)有力的軍事實(shí)力和軍事斗爭支持。過去、現(xiàn)在和將來都是如此！

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