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反洗錢漏洞

2011-12-29 00:00:00胡劍龍徐凱何佩欣
財(cái)經(jīng) 2011年25期


  丁書(shū)苗的麻煩尚未結(jié)束。今年1月,身為北京博宥集團(tuán)董事長(zhǎng)的她因卷入鐵道部原部長(zhǎng)劉志軍案被查。幾乎同時(shí),香港媒體報(bào)道警署商業(yè)罪案調(diào)查科開(kāi)始介入天匯樓盤(pán)洗錢傳聞,丁書(shū)苗及其公司亦牽涉其中。
  香港聯(lián)合財(cái)富情報(bào)組(FIU)負(fù)責(zé)洗錢情報(bào)的搜集和分析。據(jù)其公布的數(shù)據(jù),在港被裁定洗錢罪名成立的總?cè)藬?shù),由2007年的179人上升至2010年的360人。四年時(shí)間,幾乎翻了一番。而央行官網(wǎng)今年的一份報(bào)告稱,香港和澳門(mén)是洗錢的主要中轉(zhuǎn)地區(qū),應(yīng)被重點(diǎn)監(jiān)測(cè)。
  今年10月,適逢《反洗錢法》獲得通過(guò)的第五個(gè)年頭,作為反洗錢主管部門(mén)的央行啟動(dòng)了大規(guī)模宣傳活動(dòng)。與五年之前相比,中國(guó)面臨的洗錢局面仍然嚴(yán)峻。
  一項(xiàng)頗為尷尬的數(shù)據(jù)是,自1997年洗錢罪寫(xiě)入刑法,內(nèi)地不到50人因此罪獲刑。而香港一地,僅2009年就有307人。
  涉及洗錢環(huán)節(jié)要案頻發(fā),使得尚未健全的反洗錢立法和未臻完善的執(zhí)法體系面臨考驗(yàn)。
  
  香港中轉(zhuǎn)
  位于香港島西半山干德道39號(hào)的天匯樓盤(pán),2009年10月以頂層單位每平方尺7萬(wàn)港元、單位售價(jià)4億多港元的價(jià)格,創(chuàng)下當(dāng)時(shí)全球最貴分層式高檔住宅紀(jì)錄。
  2010年3月,首批售出的24個(gè)單位,近九成逾期未成交。港媒披露,香港政府前后五度去信開(kāi)發(fā)商恒基地產(chǎn)要求就此解釋。同年6月恒基地產(chǎn)公告稱,實(shí)際最終完成交易的只有4套,另外20套交易取消,退房率超過(guò)83%。此后,香港警務(wù)處商業(yè)調(diào)查科介入調(diào)查。
  一名內(nèi)地買家逐漸浮出水面。2010年2月10日,三家注冊(cè)于香港的公司峻升企業(yè)有限公司、領(lǐng)峰企業(yè)有限公司及朗富資源有限公司買下了天匯的三套房源,總價(jià)3.5億港元;這三家公司的董事同為一個(gè)叫王惠萍的女子。
  王惠萍在港注冊(cè)了另外兩家公司:中國(guó)煤炭工業(yè)發(fā)展基金有限公司及中國(guó)煤炭工業(yè)發(fā)展基金管理有限公司,申報(bào)的地址則是北京新保利大廈22樓,而這正是博宥集團(tuán)的辦公地點(diǎn)。
  根據(jù)公司注冊(cè)處資料,買入天匯的“王惠萍”與以博宥集團(tuán)辦事處地址作登記的“王惠萍”,所持內(nèi)地身份證號(hào)碼及簽名完全一致。調(diào)查顯示,王惠萍在博宥集團(tuán)擔(dān)任財(cái)務(wù)部經(jīng)理。
  對(duì)于丁書(shū)苗方面取消的交易,恒基地產(chǎn)只沒(méi)收了定金,沒(méi)有追加“重售索賠”。所謂重售索賠,是香港房地產(chǎn)交易中保護(hù)賣家的一個(gè)規(guī)則。根據(jù)香港的法律,如果買方交了定金后違約退房,賣家下次再把房子賣出去時(shí),如果低于上次應(yīng)成交的價(jià)格,前買方需要賠償兩次交易價(jià)的差額給賣方。
  恒基地產(chǎn)出售的是時(shí)價(jià)創(chuàng)紀(jì)錄的房子,卻發(fā)表聲明放棄上述重售賠款,如此反常之舉引發(fā)香港媒體對(duì)其洗錢猜疑,亦引來(lái)香港警方的介入調(diào)查。
  反洗錢專家、中央財(cái)經(jīng)大學(xué)金融學(xué)院副院長(zhǎng)李建國(guó)認(rèn)為:“離岸金融中心較易成為洗錢中心。香港比較特殊,不僅是離岸金融中心,也是貿(mào)易中心,因此,通過(guò)貿(mào)易渠道的洗錢方式更難被察覺(jué)。”
  以正在服刑的黃光裕為例,他所涉的洗錢案中,法院就認(rèn)定其違反國(guó)家規(guī)定,采用人民幣結(jié)算在境內(nèi)、港幣結(jié)算在境外的非法外匯交易方式,將人民幣8億元直接或通過(guò)北京一家商業(yè)咨詢有限公司轉(zhuǎn)入深圳市一家實(shí)業(yè)有限公司,通過(guò)鄭某等人私自兌購(gòu)并在香港得到港幣8.22億余元(折合1.05億美元)。這是地下錢莊的慣常做法,即資金由境內(nèi)的地下錢莊和其境外的錢莊對(duì)沖結(jié)算,不用實(shí)際出境。
  官員的貪污、受賄等款項(xiàng)大多通過(guò)此類方式轉(zhuǎn)移出境,從而脫離監(jiān)控體系。
  曾擔(dān)任全國(guó)人大副委員長(zhǎng)的成克杰案,已成為全國(guó)反洗錢的經(jīng)典案例。據(jù)相關(guān)判決書(shū)記載,自1994年始,成克杰與情婦李平將受賄所得4109萬(wàn)元交給香港商人張靜海,張幫助其存入銀行,為此成克杰付給張靜海1150萬(wàn)元。隨后,張又幫助李在香港成立香港天翔貿(mào)易公司,成和李不斷將賄款從廣西轉(zhuǎn)入香港。香港浙江興業(yè)銀行發(fā)現(xiàn),天翔貿(mào)易公司在該行的賬戶經(jīng)轉(zhuǎn)入的金額從500萬(wàn)元至1000萬(wàn)元不等,但該公司留存銀行的客戶身份資料顯示其經(jīng)營(yíng)規(guī)模難以支撐如此大額的貿(mào)易活動(dòng),于是將其作為可疑支付交易行為,報(bào)告香港聯(lián)合財(cái)富情報(bào)組。
  香港早已建立起相對(duì)完善的反洗錢體系,不過(guò)面對(duì)嚴(yán)峻的洗錢局面,仍力有未逮。
  “香港對(duì)金融部門(mén)的監(jiān)管比較到位,但是對(duì)于其他一些部門(mén),比如說(shuō)房地產(chǎn),仍存在不少缺憾。”香港大學(xué)法學(xué)院楊艾文教授對(duì)《財(cái)經(jīng)》記者說(shuō)。
  今年6月14日,央行在網(wǎng)站上公布一份研究報(bào)告——《我國(guó)腐敗向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的途徑及方法監(jiān)測(cè)研究》,認(rèn)為香港和澳門(mén)是洗錢的主要中轉(zhuǎn)地區(qū),應(yīng)重點(diǎn)監(jiān)測(cè)。
  
  立法缺憾
   自洗錢罪入刑15年來(lái),內(nèi)地司法判例不足50件,不少實(shí)案遺漏于法網(wǎng)之外,中國(guó)反洗錢制度面臨考驗(yàn)。
  今年3月21日,浙江省杭州市原副市長(zhǎng)許邁永妻子戚繼秋涉嫌受賄、洗錢案在寧波市中級(jí)法院開(kāi)庭。
  檢方指控,2003年上半年,戚繼秋讓時(shí)任西湖區(qū)區(qū)長(zhǎng)的丈夫許邁永解決杭州南源聯(lián)合置業(yè)有限公司的用地拆遷問(wèn)題,事成后以低于市場(chǎng)價(jià)321萬(wàn)余元的價(jià)格購(gòu)得房屋一套。此外,采用提供資金賬戶、協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為有價(jià)證券、資金轉(zhuǎn)移等方法,先后多次掩飾、隱瞞共計(jì)折合人民幣4131萬(wàn)余元財(cái)產(chǎn)的來(lái)源和性質(zhì)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)以受賄罪、洗錢罪追究其刑事責(zé)任。
  戚繼秋涉嫌洗錢案,即為洗錢罪寫(xiě)入刑法之后為數(shù)不多的案例之一。此外,自重慶打黑以來(lái),以洗錢罪被追究刑事責(zé)任的判例有7個(gè),如重慶市公安局原副局長(zhǎng)彭長(zhǎng)健的妻子劉觀英、北碚區(qū)原副區(qū)長(zhǎng)趙文銳的妹夫鄒勇、巫山縣交通局原局長(zhǎng)晏大彬的妻子付尚芳等。其中,以貪污受賄犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪、虛構(gòu)交易犯罪、虛設(shè)股權(quán)罪為上游犯罪的洗錢案判例均為全國(guó)首創(chuàng)。
  洗錢罪判例稀少,與洗錢罪在司法實(shí)踐中認(rèn)定困難直接相關(guān)。央行反洗錢局前局長(zhǎng)唐旭曾表示,“洗錢罪只能針對(duì)第三者行為人,而不能針對(duì)上游犯罪嫌疑人。也就是說(shuō),刑法并不認(rèn)為上游犯罪人的自行洗錢行為是犯罪行為。這與我們通過(guò)打擊洗錢制止上游犯罪的目標(biāo)相去甚遠(yuǎn)。因此,我們要密切配合有關(guān)部門(mén)推動(dòng)完善刑法的有關(guān)規(guī)定。”
  此外,洗錢行為的認(rèn)定被分散于《刑法》第191條洗錢罪和第312條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪以及第349條包庇毒品犯罪分子罪和窩藏毒品、毒贓罪;而且這三個(gè)條款所涉及的罪名分屬三大不同類,由此洗錢犯罪在立法上被分割開(kāi)來(lái),并沒(méi)有形成嚴(yán)格的獨(dú)立犯罪。在司法實(shí)踐中,洗錢罪因而不斷被邊緣化。
  《刑法》關(guān)于洗錢罪的內(nèi)容也不斷修正,如2006年刑法修正案將上游犯罪擴(kuò)展到“毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪”。
  即便如此,北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院國(guó)際刑法研究所所長(zhǎng)黃風(fēng)告訴《財(cái)經(jīng)》記者,“我國(guó)對(duì)洗錢罪上游犯罪規(guī)定的范圍與《公約》要求的最小范圍相比,范圍過(guò)于狹窄?!?br/>  黃風(fēng)所指公約是《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》,中國(guó)于2005年10月加入該公約。根據(jù)公約,締約國(guó)可規(guī)定洗錢罪“不適用于上游犯罪的人”,即是否適用于上游罪犯的兩可之間,中國(guó)法律選擇了范圍狹窄的規(guī)定。
  帥和律師事務(wù)所律師沈騰指出,洗錢罪中規(guī)定的主要要件“明知”,由于缺乏推定的方式而制定,“如何判別對(duì)方是主觀故意的,這是最大的困難。”2009年11月10日,最高法院對(duì)此專門(mén)出臺(tái)司法解釋,列舉了六種推定“明知”的具體情形?!艾F(xiàn)實(shí)操作中仍存在不小的難度?!鄙蝌v稱。
  
  十字路口
  相比立法理念的缺憾,體制的羈絆也存在。
  
  “偵查部門(mén)如果對(duì)洗錢罪立案,工作強(qiáng)度會(huì)特別大,因?yàn)橄村X牽涉到的部門(mén)多,銀行、稅務(wù)、海關(guān),而洗錢罪也沒(méi)有具體的受害個(gè)體?!鄙蝌v認(rèn)為,表面上看有一個(gè)很全面的反洗錢監(jiān)管制度,但具體制度設(shè)計(jì)不足。
  北京東易律師事務(wù)所律師喻敬明曾在公安部經(jīng)偵局從事反洗錢工作20年,他認(rèn)為“目前只能對(duì)洗錢分子起到一定的恐嚇作用”。
  主要原因之一是,中國(guó)尚未建立征信系統(tǒng)。一位銀行系統(tǒng)工作人員透露,即使在銀行內(nèi)部,反洗錢的調(diào)查配合也存在一定困難。反洗錢調(diào)查往往需要查詢?nèi)嗣駧刨~戶管理系統(tǒng)中單位和個(gè)人在商業(yè)銀行的開(kāi)戶情況、征信管理系統(tǒng)中的貸款信用情況、國(guó)際收支申報(bào)系統(tǒng)中企業(yè)和個(gè)人的外匯收付情況、個(gè)人結(jié)售匯系統(tǒng)中境內(nèi)居民的購(gòu)匯結(jié)匯情況等,而這些系統(tǒng)屬于不同部門(mén)管理。
  此外,反洗錢的管理架構(gòu)也被認(rèn)為已經(jīng)不適應(yīng)目前的反洗錢形勢(shì)。央行于2003年成立反洗錢局,開(kāi)始承擔(dān)原來(lái)由公安部負(fù)責(zé)的反洗錢工作的協(xié)調(diào)職責(zé)。2004年,央行反洗錢監(jiān)測(cè)中心成立,后改名中國(guó)反洗錢監(jiān)測(cè)分析中心。它是人民銀行為履行反洗錢職責(zé)而設(shè)立的專門(mén)分析情報(bào)機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)接收分析大額和可疑資金交易報(bào)告,向有關(guān)部門(mén)移交涉嫌洗錢的可疑線索。中國(guó)反洗錢監(jiān)測(cè)分析中心在業(yè)務(wù)上接受反洗錢局的指導(dǎo)。
  這一機(jī)構(gòu)的性質(zhì)與香港聯(lián)合財(cái)富情報(bào)機(jī)構(gòu)(FIU)相似。“這只是一個(gè)司局級(jí)單位(反洗錢局)下屬的事業(yè)單位,要求其他部門(mén)來(lái)配合它行使職責(zé),顯然存在難度?!鄙蝌v說(shuō)。
  而央行基層機(jī)構(gòu)的反洗錢部門(mén)并不獨(dú)立,經(jīng)常附屬在其他部門(mén)。
  隨著2006年10月《反洗錢法》的通過(guò)并于次年實(shí)施,央行正式成為國(guó)務(wù)院反洗錢行政主管部門(mén)。數(shù)年間,央行陸續(xù)推動(dòng)一攬子反洗錢法規(guī)出臺(tái)。譬如《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》等。
  此外,作為牽頭部門(mén),央行承擔(dān)了聯(lián)席會(huì)議辦公室的職責(zé),建立了反洗錢工作部際聯(lián)席會(huì)議制度,并與多部門(mén)建立反洗錢協(xié)調(diào)會(huì)商機(jī)制。盡管如此,障礙仍存于部門(mén)的協(xié)調(diào)之間。
  2006年審議《反洗錢法》時(shí),時(shí)任全國(guó)人大常委會(huì)香港特區(qū)基本法委員會(huì)副主任梁愛(ài)詩(shī)提出,央行不適合做“司法機(jī)關(guān)”,應(yīng)該由國(guó)務(wù)院另設(shè)一個(gè)專責(zé)機(jī)構(gòu)處理洗錢問(wèn)題。這一建議未被采納。
  復(fù)旦大學(xué)中國(guó)反洗錢研究中心秘書(shū)長(zhǎng)嚴(yán)立明也曾建議,在央行反洗錢監(jiān)測(cè)分析中心和反洗錢局的基礎(chǔ)上,成立金融犯罪偵查局,由央行和公安部雙重領(lǐng)導(dǎo),央行領(lǐng)導(dǎo)為主,公安部負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)指導(dǎo)。
  不過(guò),與機(jī)構(gòu)調(diào)整相比,“更重要的是做基礎(chǔ)性的工作,比如官員財(cái)產(chǎn)申報(bào)公開(kāi)制度、個(gè)稅申報(bào)制度和大額現(xiàn)金交易制度?!庇骶疵髡f(shuō),信用體系的建設(shè)是堵住黑錢的第一步。
  中國(guó)政府已將信用體系的建設(shè)提上議事日程。10月19日,國(guó)務(wù)院總理溫家寶主持召開(kāi)國(guó)務(wù)院常

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