萊蕪鋼鐵集團(tuán)有限公司法律事務(wù)部 薛存海

試論國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的法律風(fēng)險(xiǎn)與防控

萊蕪鋼鐵集團(tuán)有限公司法律事務(wù)部 薛存海

大力加強(qiáng)國有企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制建設(shè)，是如今國有企業(yè)改革發(fā)展和依法治企的非常重要與緊迫的工作和任務(wù)。由于法人治理結(jié)構(gòu)上缺失（不完備），而帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重而不可預(yù)料的法律后果。解決此類問題之重點(diǎn)在于機(jī)制建設(shè)，機(jī)制建設(shè)之重點(diǎn)則在于流程及程序的規(guī)范。

國有企業(yè) 法人治理結(jié)構(gòu) 風(fēng)險(xiǎn)與防控

在二十世紀(jì)八十年代以后，很多的國際上的大企業(yè)發(fā)展迅速，但是在發(fā)展過程中卻忽視掉“法律風(fēng)險(xiǎn)防范”這個(gè)問題，因此接踵暴露出長(zhǎng)期潛伏的一些問題。這些問題引發(fā)了各種嚴(yán)峻危機(jī)，從而導(dǎo)致企業(yè)頹勢(shì)難挽，宣告破產(chǎn)，從此先后數(shù)十國家頒布對(duì)上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)防范立法，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)防范開始大力進(jìn)行改革。

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)——即是指在法律實(shí)施的過程中由于行為人做出的具體法律行為不規(guī)范而導(dǎo)致的，與企業(yè)所期望達(dá)到的目標(biāo)相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。

眾所周知，法律風(fēng)險(xiǎn)與自然風(fēng)險(xiǎn)及商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)等風(fēng)險(xiǎn)不同，法律風(fēng)險(xiǎn)可以控制，亦能夠預(yù)防。不過法律風(fēng)險(xiǎn)還未發(fā)生的時(shí)候，許多企業(yè)往往缺乏積極建立“法律風(fēng)險(xiǎn)防范體制”的動(dòng)力，因?yàn)榉娠L(fēng)險(xiǎn)支付成本就會(huì)損害到某些既得利益者之利益。但又正因如此，建立起現(xiàn)代的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制對(duì)于我國的國有企業(yè)向國際化進(jìn)程邁步具有非常重要地積極作用。

一、企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)的概念與涵義

企業(yè)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，所面對(duì)的風(fēng)險(xiǎn)有很多，比如政策風(fēng)險(xiǎn)、政治風(fēng)險(xiǎn)，還有社會(huì)財(cái)務(wù)、投資、自然等等許多風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)與企業(yè)經(jīng)營(yíng)中的其他風(fēng)險(xiǎn)有區(qū)別，但是又有聯(lián)系，我們總結(jié)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)主要特征為：

a法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生原因的法定性；b發(fā)生結(jié)果之強(qiáng)制性；c發(fā)生領(lǐng)域之廣泛性；d發(fā)生形式之關(guān)聯(lián)性；e發(fā)生后果之可預(yù)見性。

眾所周知，首次正式地提出“企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)”之概念是在《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》中，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)即企業(yè)承擔(dān)法律上的不利后果之可能性。當(dāng)然，法律風(fēng)險(xiǎn)并不等于違法風(fēng)險(xiǎn)。不過，導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)的所有行為都是具有不規(guī)范性的。

當(dāng)今，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)愈發(fā)激烈，企業(yè)涉及到的種種法律問題所帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)成為企業(yè)需要面對(duì)并亟待解決的問題。

二、目前國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

如今，已經(jīng)有大批國有企業(yè)進(jìn)行了公司改制改革，在改革中建立起較為規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)。從而大幅度提高市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。但同時(shí)，有些企業(yè)的機(jī)關(guān)職能并不健全。而導(dǎo)致權(quán)力無法有效地制衡。也就不能算是真正建立了激勵(lì)與制約相結(jié)合的現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)，因此而導(dǎo)致的一些法律風(fēng)險(xiǎn)就嚴(yán)重影響了國企改革又要發(fā)展、又要穩(wěn)定之大局：

1、首先是國有股東有著絕對(duì)的控制地位，股權(quán)結(jié)構(gòu)單一而難以形成多元化投資主體。

《公司法》已明確規(guī)定公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與自主經(jīng)營(yíng)權(quán)，只是因我國的公司化改制是在傳統(tǒng)國企的基礎(chǔ)之上進(jìn)行，因此往往出現(xiàn)公司產(chǎn)權(quán)過分集中，難以形成多元化投資主體。還有就是我國證券市場(chǎng)產(chǎn)權(quán)以及交易市場(chǎng)不夠成熟和規(guī)范，股民們都更愿意去進(jìn)行短期投機(jī)操作，關(guān)心的是短期股價(jià)漲跌。像此類因治理結(jié)構(gòu)上的缺失與不完備，使我國的國有企業(yè)在投資決策經(jīng)營(yíng)管理的工作流程與程序規(guī)范上難以保證科學(xué)有效，因此也無法有效地規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、許多國有企業(yè)的董事會(huì)因組成結(jié)構(gòu)也不夠合理所以很難發(fā)揮其在公司治理中的核心作用：

a國企董事會(huì)獨(dú)立董事制度不完備，使其公司治理結(jié)構(gòu)中的核心作用不明顯；

b新國企公司治理分權(quán)制衡機(jī)制與規(guī)范的公司治理分權(quán)制衡仍然有著較大差距；

c過去的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制中個(gè)人權(quán)力高度集中之現(xiàn)象還是出現(xiàn)在新國企；

d對(duì)國企改制后經(jīng)理層的激勵(lì)機(jī)制以及約束機(jī)制仍需繼續(xù)大力完善；

e監(jiān)事會(huì)很難發(fā)揮出應(yīng)有的監(jiān)督約束力度。

3、在現(xiàn)實(shí)中，國有企業(yè)的“股東缺位”問題尚未解決。

我國《國有資產(chǎn)法》的頒布與實(shí)施的時(shí)間較短，還是需要加速推進(jìn)在國企已組建的公司法人治理結(jié)構(gòu)中建立起真正的國家股東與董事之間的信任委托制衡關(guān)系。

三、國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范、控制措施

第一，國企要建立起結(jié)構(gòu)合理的董事會(huì)，大力發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，加快完善基本制度的建設(shè)，在法律規(guī)定之框架下實(shí)現(xiàn)規(guī)范的治理企業(yè)。

第二，積極深化國企體制改革，依靠存量資產(chǎn)來吸引增量資產(chǎn)，加快改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，從而提高企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，大力發(fā)揮董事會(huì)之核心作用，使其能夠防范企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)。

第三，要著重注意我們的黨組織在國企法人內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中的重要作用：a明確黨組織之職能定位；b堅(jiān)持履行“黨管干部”之原則；c創(chuàng)新黨組織發(fā)揮政治核心作用之方式。

第四，要發(fā)揮好企業(yè)黨組織以及職工代表大會(huì)、工會(huì)組織的作用，并建立有效的保障機(jī)制保證職工的民主管理。

第五，在企業(yè)內(nèi)建立起公平、合理、科學(xué)、有效的分配機(jī)制：

a要建立新型工資分配制度以適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)客觀要求，創(chuàng)新收入分配激勵(lì)機(jī)制及約束機(jī)制，以求與現(xiàn)代企業(yè)制度相匹配；

b想要提高企業(yè)在管理與科學(xué)方面的創(chuàng)新能力，以及企業(yè)國內(nèi)外市場(chǎng)之競(jìng)爭(zhēng)力，就要探索、完善管理及技術(shù)等要素參與收入分配之方式、途徑；

c要懂得運(yùn)用市場(chǎng)手段來調(diào)節(jié)收入分配。要大力推進(jìn)人事制度及用工制度地配套改革以發(fā)揮市場(chǎng)對(duì)工資分配的基礎(chǔ)性調(diào)節(jié)作用。

總之，社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展之必然要求和提高我國國企整體法律素質(zhì)之前提便是防范國有企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)，推行企業(yè)的總法律顧問制度。同時(shí)它亦是國企治理結(jié)構(gòu)法律風(fēng)險(xiǎn)防范之基礎(chǔ)。

我們都知道，國有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)結(jié)果會(huì)直接影響到國家財(cái)政收入增加與宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控之目標(biāo)實(shí)現(xiàn)與否。因此，全面的進(jìn)行國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范與控制，積極構(gòu)建科學(xué)而又具中國特色的國有企業(yè)的法人內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是具有非常重要意義的大事，這是促進(jìn)國有企業(yè)實(shí)現(xiàn)又好又快發(fā)展目標(biāo)、全面建設(shè)小康社會(huì)非常重要的一環(huán)。

[1]杜義風(fēng).國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的建立與健全[J].中國煤田地質(zhì),2007;19

[2]于慶梅.國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)分析及對(duì)策研究[J].管理學(xué)家,2009;7

[3]楊靜.國有企業(yè)改制若干問題的法律思索[D].2005

（責(zé)任編輯：張彬）