張冠文

(中共邯鄲市委黨校,河北 邯鄲 056002)

論表見代理制度

張冠文

(中共邯鄲市委黨校,河北 邯鄲 056002)

表見代理制度是民法上的一個重要的制度,我國《民法通則》并未確立表見代理制度,1999年 l0月起施行的《中華人民共和國合同法》在第四十九條才規(guī)定了表見代理制度。文章試圖從表見代理的概念和源流、性質(zhì)、價值去向、構(gòu)成要件、類型、構(gòu)成表見代理條件中關(guān)于被代理人 (本人)主觀上是否是要考慮的因素等方面論述,指出我國目前表見代理制度方面存在的不足,提出了立法建議和設(shè)想,以期對完善我國的表見代理制度有所用處。

表見代理制度;性質(zhì);構(gòu)成要件;類型;價值取向

一、表見代理制度的概念和源流

表見代理制度始于 1900年的德國民法,直到 20世紀(jì) 80年代,隨著我國市場經(jīng)濟的逐步確立以及貿(mào)易的日益頻繁,對善意的第三人和交易的安全進行保護的重要性凸顯出來,該制度的研究才有了實質(zhì)性的進展。表現(xiàn)在立法上的是 1986年的《民法通則》出現(xiàn)了表見代理制度的雛形,1999年合同法中 49條正式確認(rèn)了表見代理制度獲得理論界和司法界的一直贊同。

二、表見代理的性質(zhì)和價值取向

(一)表見代理的性質(zhì),現(xiàn)在理論界有三種說法

1.屬于有權(quán)代理,該觀點強調(diào)表見代理的法律效果,雖然認(rèn)為表見代理的代理權(quán)不是來源于被代理人的授權(quán),既然法律明文規(guī)定了其法律后果歸被代理人。因此,表見代理是有權(quán)代理。

2.屬于無權(quán)代理,是廣義的無權(quán)代理,該觀點從代理的構(gòu)成要件角度分析的。

3.是一種獨立的代理形態(tài),是與有權(quán)代理和無權(quán)代理并行的效力形式。

(二)表見代理制度價值取向

表見代理制度是民法制度的重要的組成部分,該制度的確立,代表著一定的價值,對該制度的價值取向的研究探討,對正確的適用和理解該制度以及促進該制度的完善,有著重要的作用。代理制度是以私法自治和擴張和補充為目的,代理權(quán)的存在是代理關(guān)系成立必要條件,無權(quán)代理原則上對被代理人不發(fā)生法律效力,這是代理制度的重要的原則。筆者認(rèn)為法律應(yīng)選擇本人的利益來保障善意相對人的利益,這是價值選擇的結(jié)果。況且表見代理不是旨在保護第三人的利益,而是通過在交易上由于正當(dāng)理由的信賴?yán)娼o予的保護,進而保護交易的安全。這正是表見代理制度立法的目的所在。正如學(xué)者所說:表見代理制度之所以以“交易安全之保護”為價值日標(biāo),是因為第三人的信賴?yán)娌粌H實現(xiàn)通常交易的目的,而且還蘊涵了屬于社會集體利益的交易秩序的價值。

三、表見代理的構(gòu)成要件

(一)學(xué)術(shù)界對表見代理構(gòu)成要件的研究和探討

1.普通要件說

該學(xué)說認(rèn)為表見代理構(gòu)成要件有三個:

(1)代理人無代理權(quán);

(2)相對人有充分的理由相信代理人有代理權(quán);

(3)相對人善意無過失。

2.特別要件說

該說認(rèn)為表見代理除具備普通要件說的條件外還應(yīng);

(1)無代理權(quán)人具有相應(yīng)的民事能力;

(2)無代理權(quán)所為的不是違法的;

(3)無代理權(quán)人的行為有相對人的存在;

(4)無代理權(quán)人以本人的名義進行民事活動。

3.過錯要件說

該說認(rèn)為表見代理的形成除具備普通要件說條件之外,尚須代理人對代理權(quán)的形成有過錯。

(二)關(guān)于本人是否有過失是否作為表見代理構(gòu)成要件的探討

在構(gòu)成表見代理是否必須具備被代理人 (本人)主觀上有過錯這一要件,在這個問題上,理論界有兩種截然不同的主張:“過錯責(zé)任說”和“無過錯責(zé)任說”。“過錯責(zé)任說”以本人的過錯與否作為表見代理成立與否的判斷標(biāo)準(zhǔn),這樣會不適當(dāng)?shù)南拗票硪姶淼倪m用,減損其價值與功能,從而與其所兼顧的效率的法律價值相背的?！盁o過錯責(zé)任說”完全不考慮本人的過錯與否,這是和表見代理制度追求的公平的法律價值相違背的。應(yīng)該看到,在特殊的情況下,相對人可能有正當(dāng)?shù)睦碛上嘈糯砣司哂写頇?quán),本人對無權(quán)代理的情況毫不知情且無過錯。

四、表見代理中認(rèn)定被代理人以本人的名義與相對人簽訂合同的效力的問題

該問題在審判實踐中也是很模糊的,有的學(xué)者認(rèn)為行為人與相對人所為的民事行為,須具備民事法律行為的一般的有效要件,包括行為人與相對人具有相應(yīng)民事行為能力、當(dāng)事人意思表示真實等,如果屬于無效的或是可撤銷的民事行為,則不構(gòu)成表見代理。筆者認(rèn)為,行為人以本人的名義和相對人簽訂的合同是否有效應(yīng)該根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定確認(rèn),按照《合同法》第49條規(guī)定,代理行為有效是指;行為人與本人的代理關(guān)系有效,本人應(yīng)當(dāng)對行為以本人的名義與相對人簽訂的合同承擔(dān)責(zé)任,這里并不涉及行為人以本人的名義與相對人簽訂合同的效力。行為人的行為構(gòu)成表見代理的,合同有效的,應(yīng)根據(jù)上面所說的過錯推定的原則確定誰承擔(dān)責(zé)任;合同無效的,本人應(yīng)承擔(dān)合同無效的法律后果,將表見代理作為一種效力未定的民事行為,并不排除其結(jié)果原則上歸屬于本人這一特征,與表見代理的概念并不矛盾。

五、表見代理的表現(xiàn)形式

關(guān)于表見代理的表現(xiàn)形式學(xué)者的觀點都是一樣的,通常分為未經(jīng)授權(quán)的、超越代理權(quán)的、代理權(quán)終止后的表見代理三種類型。

(一)被代理人以自己的行為表示授予他人代理權(quán),或者知道他人以自己的名義進行民事行為。

(二)無權(quán)代理人超越代理權(quán)限范圍實施代理行為,而被代理人有未做出相反的通知的,相對人完全有理由認(rèn)為無權(quán)代理人所表現(xiàn)出來的代理行為就是被代理人授予他的權(quán)利,從而與其進行民事法律行為的一種表見代理,也就是權(quán)限逾越型的表見代理。

(三)代理權(quán)全部撤回,因為被代理人的撤回行為造成足以使相對人相信無權(quán)代理人的代理權(quán)仍然存在表象而發(fā)生的表見代理,也叫做權(quán)限延續(xù)型的表見代理。

六、我國現(xiàn)行立法中關(guān)于表見代理的規(guī)定以及完善

(一)我國有關(guān)表見代理的規(guī)定都在《民法通則》、《合同法》中?！睹穹ㄍ▌t》66條:行為人以本人的名義為民事行為,本人明知而不作否認(rèn)的表示的,視為同意。這只是有關(guān)表見代理的雛形,并不能算作是真正意義上的表見代理。《合同法》49條:“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同年,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效?！薄逗贤ā返囊?guī)定終結(jié)了學(xué)術(shù)界關(guān)于我國有無表見代理的爭論。

(二)按《合同法》規(guī)定,本人應(yīng)對相對人承擔(dān)代理行為有效的責(zé)任。為了維護相對人的利益,法律還賦予了其選擇權(quán),即相對人可以根據(jù)本人和無權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任的能力的大小來選擇表見代理或者狹義的無權(quán)代理的適用,既然合同法將選擇權(quán)賦予了相對人,意味著無權(quán)代理人不得以表見代理進行抗辯本人也不得在相對人選擇狹義無權(quán)代理時主張表見代理可見在法律上給于相對人充分的保護。

表見代理制度是保障市場經(jīng)濟快速運行的重要的法律制度,其目的在于補充和完善代理制度,維護經(jīng)濟交易安全,維護善意的第三人的合法權(quán)益,增強代理制度的信譽,該制度對于維護我國經(jīng)濟生活中的秩序,保護交易安全將發(fā)揮越來越重要的作用。

[1]魏振瀛.民法[M].北京:北京大學(xué)出版社、高等教育出版社,2000.

[2]王利明.合同法研究 (第一卷)[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2002,557.

[3]李開因.民法基本問題研究 [M].北京:法律出版社,2000,254.

[4]孫鵬.合同法熱點問題研究》[M].北京:群眾出版社,200l,166.

[5]張俊浩.民法學(xué)原理[M].中國政法大學(xué)出版社,199l:289—293.

[6]饒輝華.論表見代理.法律圖書館網(wǎng).

[7]江平.民法學(xué)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2000,275.

[責(zé)任編輯:陶愛新]

On the system of apparent agency

ZHANG Guan-wen
(The Party School of CPC HandanMunicipal Committee,Handan 05600,China)

The System ofApparentAgency is an important system in civil law.However,General Principlesof the Civil Law didn’t include it.Itwas not established untilOctober,1999 when The ContractLaw of the People’s Republic of China finally ruled it in Article 49.This essay tries to discussApparentAgency on its concept,origin,nature,value orientation,elements,types and sub-elements considered by the principal subjectively.In thisway,the essaymay discover some deficiencies of the existing system and make some suggestions and presumptions for the legislation.The improvement of the system can,in the regulatory systems exercising our country’s market economy,help raise its credit degree and the safety of trade to better the market economy and protect the legitimate interests of favor-intended counterpart.This essay may contribute to the above aspect.

The system of apparent agency;nature;elements;types;value orientation

D923

A

1673-9477(2010)02-0119-02

2010-04-17

張冠文 (1982-),女,河北邯鄲人,助教,研究方向:法學(xué)。