李曉暉

投資架構(gòu)的設(shè)計(jì),需要從投資東道國(guó)、投資母國(guó)及第三國(guó)的稅務(wù)規(guī)定、國(guó)際稅收協(xié)定、外匯與商業(yè)運(yùn)作等方面進(jìn)行考慮,以在“直接投資架構(gòu)”與“間接投資架構(gòu)”之間作出恰當(dāng)選擇

在上期《金融實(shí)務(wù)》中,我們談到了中國(guó)企業(yè)海外投資的不同框架,并指出,投資架構(gòu)的設(shè)計(jì),需要從投資東道國(guó)、投資母國(guó)及第三國(guó)的稅務(wù)規(guī)定、國(guó)際稅收協(xié)定、外匯與商業(yè)運(yùn)作等方面進(jìn)行考慮,以在“直接投資架構(gòu)”與“間接投資架構(gòu)”之間作出恰當(dāng)選擇。

根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn),除了上篇提到的投資東道國(guó)對(duì)股息匯出及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的預(yù)提稅稅負(fù),中國(guó)企業(yè)在設(shè)計(jì)投資框架時(shí),還需要考慮以下這些重要的稅務(wù)事項(xiàng)。

稅收協(xié)定降稅優(yōu)惠

目前在國(guó)際稅收實(shí)踐上,很多國(guó)家之間簽訂了稅收協(xié)定,針對(duì)跨境的股息和資本利得達(dá)成較優(yōu)惠的稅收分配規(guī)定,起到相互鼓勵(lì)資本流動(dòng)與投資的目的。根據(jù)稅收協(xié)定,兩國(guó)間發(fā)生的股息分配或轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的跨國(guó)獲取,在收入來源國(guó)可享受減低稅率征稅的優(yōu)惠待遇。

例如,根據(jù)中國(guó)與美國(guó)的稅收協(xié)定,美國(guó)子公司向中國(guó)母公司匯出股息,只需在美國(guó)繳納10%的預(yù)提所得稅,遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于沒有稅收協(xié)定時(shí)的30%預(yù)提所得稅。而根據(jù)荷蘭、瑞士等歐洲國(guó)家與美國(guó)簽訂的稅收協(xié)定,美國(guó)子公司將股息匯出到荷蘭或瑞士母公司,如果滿足一定條件,則無需在美國(guó)繳納預(yù)提所得稅。

因此,海外投資架構(gòu)設(shè)計(jì)的另一個(gè)出發(fā)點(diǎn),就是分析投資母國(guó)(中國(guó))、投資東道國(guó)以及相關(guān)第三國(guó)(地)的稅收協(xié)定網(wǎng)絡(luò),比較直接投資與間接投資(利用第三國(guó)或地區(qū)與投資東道國(guó)的優(yōu)惠稅收協(xié)定,設(shè)立中間控股公司)的稅務(wù)效益,確定整體稅負(fù)最低的投資架構(gòu)。

以中國(guó)企業(yè)到美國(guó)投資為例:

在直接投資架構(gòu)下,美國(guó)向中國(guó)企業(yè)匯回股息,需要預(yù)提10%的所得稅。

在間接投資架構(gòu)下,根據(jù)美國(guó)與盧森堡的稅收協(xié)定,美國(guó)公司向盧森堡公司匯回股息,最低只需要繳納5%的預(yù)提所得稅。盧森堡對(duì)滿足一定條件的股息收入不征收所得稅,根據(jù)盧森堡與香港的稅收安排,從盧森堡向香港匯回股息也不需要繳納盧森堡的預(yù)提所得稅。

此外,香港只就來源于香港的收入征收利得稅,而不對(duì)股息收入征稅,也不對(duì)股息匯出征收預(yù)提稅。盡管中國(guó)內(nèi)地企業(yè)收到香港匯回的股息需要繳納所得稅,但在境外已經(jīng)繳納的所得稅可以獲得一定抵免,而且如果內(nèi)地企業(yè)將利潤(rùn)保留在香港進(jìn)行海外再投資,還可以遞延股息匯回的所得稅稅負(fù)。

企業(yè)所得稅法約束

中國(guó)《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定,對(duì)于海外投資的架構(gòu)設(shè)計(jì)會(huì)產(chǎn)生重大的影響。

根據(jù)中國(guó)稅法規(guī)定,由于從事海外投資的中國(guó)母公司屬于中國(guó)“居民企業(yè)”,需要就全球收入(包括海外投資取得的股息和資本利得),繳納25%企業(yè)所得稅。

同時(shí),根據(jù)中國(guó)《企業(yè)所得稅法》關(guān)于境外所得稅抵免的規(guī)定,中國(guó)企業(yè)取得境外的股息、紅利等權(quán)益性投資收益以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,該項(xiàng)所得在境外實(shí)際繳納的所得稅可以在一定限額內(nèi),按照“分國(guó)不分項(xiàng)”的原則,抵免其中國(guó)企業(yè)所得稅。

因此,在直接投資方式下,中國(guó)企業(yè)從境外被投資企業(yè)取得的股息收入,需要在當(dāng)年計(jì)入中國(guó)企業(yè)的應(yīng)納稅所得額,繳納企業(yè)所得稅;如果未來中國(guó)企業(yè)退出該投資,則需要在轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)的當(dāng)年,就資本利得繳納中國(guó)企業(yè)所得稅。同時(shí),該股息和資本利得在境外繳納的所得稅,可以在一定限額內(nèi)抵免中國(guó)企業(yè)所得稅。由于中國(guó)的企業(yè)所得稅稅率較高,因此,從整體稅負(fù)以及納稅時(shí)間上來看,采用直接投資的方式會(huì)產(chǎn)生比較重的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。

在間接投資的方式下,未來被投資企業(yè)分配的股息,可以暫時(shí)保留在海外低稅率國(guó)家或地區(qū)的中間控股公司,暫時(shí)不分配到中國(guó)母公司,并且如果在“合理商業(yè)目的”的前提下,中國(guó)母公司可以在中間控股公司的層面上,將該股息再用于其他海外項(xiàng)目的投資,從而在一定程度上實(shí)現(xiàn)資金高效利用、遞延中國(guó)稅納稅義務(wù)的效果。在投資東道國(guó)所得稅稅率低于中國(guó)企業(yè)所得稅稅率的情況下,上述方法可以有效改善集團(tuán)現(xiàn)金流、降低整體稅負(fù)。

需要注意的是,中國(guó)企業(yè)還應(yīng)證明,其投資設(shè)立的海外公司的實(shí)際管理控制機(jī)構(gòu)在中國(guó)境外,從而減少海外公司構(gòu)成中國(guó)居民企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。例如,中國(guó)企業(yè)應(yīng)向海外公司派駐人員進(jìn)行管理,將其高層管理中心設(shè)在中國(guó)境外;在境外制定關(guān)鍵性決策和相關(guān)董事會(huì)決議;公司簽章、會(huì)計(jì)記錄及賬簿也應(yīng)在中國(guó)境外保管;擔(dān)任外國(guó)公司董事和高層管理人員的人士,還應(yīng)避免其成為中國(guó)稅收居民。

另外,海外投資架構(gòu)的設(shè)計(jì),還需要注意新企業(yè)所得稅法中“一般反避稅條款”的規(guī)定:“企業(yè)實(shí)施其他不具有合理商業(yè)目的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的,稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整?！?/p>

據(jù)我們了解,若出現(xiàn)以下情況,很可能成為一般反避稅的調(diào)查對(duì)象:濫用稅收優(yōu)惠;濫用稅收協(xié)定;濫用組織結(jié)構(gòu);與避稅地公司頻繁業(yè)務(wù)往來;以及不具有合理商業(yè)目的的其他商業(yè)安排。中國(guó)企業(yè)在行使投資控股的職能之外,可考慮從事一些實(shí)際的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng),以使控股公司具有實(shí)質(zhì)的商業(yè)目的。

“受控外國(guó)公司”風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)中國(guó)《企業(yè)所得稅法》中關(guān)于“受控外國(guó)公司”的規(guī)定,由中國(guó)居民企業(yè)單獨(dú)控制的、或與中國(guó)居民共同控制的、設(shè)立在實(shí)際稅負(fù)低于12.5%的國(guó)家(地區(qū))的企業(yè),并非由于合理的經(jīng)營(yíng)需要而對(duì)利潤(rùn)不作分配或者減少分配的,上述利潤(rùn)中應(yīng)歸屬于該中國(guó)居民企業(yè)的部分,應(yīng)當(dāng)計(jì)入該居民企業(yè)的當(dāng)期收入,繳納企業(yè)所得稅。

《企業(yè)所得稅法》的“實(shí)施細(xì)則”對(duì)上述規(guī)定中的“控制”加以明確,意指居民企業(yè)或者中國(guó)居民直接或者間接單一持有外國(guó)企業(yè)10%以上有表決權(quán)股份,且由其共同持有該外國(guó)企業(yè)50%以上股份,或者居民企業(yè)和中國(guó)居民持股比例雖沒有達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn),但在股份、資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷等方面對(duì)該外國(guó)企業(yè)構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制。

因此,海外投資架構(gòu)的設(shè)計(jì)還需要考慮中國(guó)企業(yè)設(shè)立的海外企業(yè)(尤其是中間控股公司)所在地的實(shí)際稅負(fù)是否低于12.5%,以及將利潤(rùn)(例如股息和資本利得)保留在該公司的做法是否具有“合理的經(jīng)營(yíng)需要”。

中國(guó)《企業(yè)所得稅法》并未對(duì)“合理的經(jīng)營(yíng)需要”進(jìn)行明確定義。在實(shí)踐中,如果中國(guó)企業(yè)將其在海外低稅率地區(qū)設(shè)立的中間控股公司定位為某一地區(qū)的投資平臺(tái),將其取得的投資收益用于該區(qū)域其他項(xiàng)目的投資,則有可能被稅務(wù)局認(rèn)可為“合理的經(jīng)營(yíng)需要”,而無需將利潤(rùn)分配回中國(guó)母公司繳納所得稅。

一般來講,那些提供普遍的稅收優(yōu)惠供跨國(guó)公司用于經(jīng)常性避稅活動(dòng)的國(guó)家(地區(qū)),包括巴哈馬、百慕大、開曼、BVI等傳統(tǒng)的避稅港,容易被認(rèn)為是實(shí)際稅率低于12.5%的國(guó)家(地區(qū))。如果中國(guó)企業(yè)在上述國(guó)家或地區(qū)設(shè)立公司,將存在較大的“受控外國(guó)公司”風(fēng)險(xiǎn)。

但是,由于某些國(guó)家(地區(qū))不對(duì)股息收入征稅(如香港),所以,中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)也有可能認(rèn)為,中國(guó)企業(yè)從該地公司取得的股息收入的實(shí)際稅負(fù)低于12.5%,從而適用“受控外國(guó)公司”的規(guī)定。不過,中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)上述問題尚未下發(fā)明確規(guī)定。

中轉(zhuǎn)國(guó)稅收優(yōu)惠

如前文所述,如果將一家中間控股公司設(shè)立在與最終投資國(guó)存在優(yōu)惠稅收協(xié)定條款的國(guó)家(地區(qū)),那么將會(huì)降低股息紅利與股權(quán)投資所得在最終投資國(guó)的稅負(fù)。但是,我們需要考慮這個(gè)中間控股公司收到股息或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得、未來匯出股息以及未來母公司轉(zhuǎn)讓該中間控股公司的股權(quán),是否需要再繳納所得稅或預(yù)提稅。

在實(shí)踐中,香港、新加坡、毛里求斯、迪拜(阿聯(lián)酋)、盧森堡、瑞士、愛爾蘭等地都和較多國(guó)家存在優(yōu)惠稅收協(xié)定,并且對(duì)股息和資本利得的所得稅規(guī)定較為優(yōu)惠,屬于國(guó)際上比較常見的中間控股公司設(shè)立地點(diǎn)。

外匯與商業(yè)運(yùn)作

在設(shè)計(jì)海外投資架構(gòu)時(shí),還需要考慮外匯管理方面的限制、未來重組和上市的靈活性、間接投資架構(gòu)的設(shè)立與維持成本等方面因素。

根據(jù)中國(guó)外匯管理的有關(guān)規(guī)定,境內(nèi)投資者轉(zhuǎn)讓境外投資企業(yè)的股份,應(yīng)當(dāng)向外匯管理部門提交股份轉(zhuǎn)讓報(bào)告書,并且需要將所得外匯收益調(diào)回境內(nèi)。但是,在間接的投資架構(gòu)下,中間控股公司轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)(或下一層中間控股公司)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得(外匯收益),是否也必須向中國(guó)外匯管理部門報(bào)告并調(diào)回境內(nèi),則沒有明確規(guī)定。因此,考慮到外匯管理的因素,間接投資方式比直接投資方式在海外資金運(yùn)作上更具有靈活性。

從未來重組和上市的角度上看,在直接投資的方式下,如果中國(guó)企業(yè)有多個(gè)海外投資項(xiàng)目均納入上市范圍,則需要在未來進(jìn)行大規(guī)模的整合與架構(gòu)重組,在此過程中可能會(huì)產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)稅負(fù)。而通過間接投資方式,在中間控股公司的層面上進(jìn)行重組,可以在一定程度上減少或避免相關(guān)稅負(fù),為重組和上市提供便利。

此外,設(shè)立和維持成本,也是海外投資架構(gòu)設(shè)計(jì)時(shí)需要重點(diǎn)考慮的一個(gè)方面,值得關(guān)注的問題包括中間控股公司所在國(guó)對(duì)當(dāng)?shù)囟氯藬?shù)、公司注冊(cè)資本的要求,設(shè)立費(fèi)用和時(shí)間,公司建成后是否需要進(jìn)行年度審計(jì)以及中間控股公司所在地的國(guó)際聲譽(yù)(如是否屬于經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織的“避稅港黑名單”)。

另外,很多國(guó)際稅收協(xié)定也對(duì)中間控股公司的“商業(yè)實(shí)質(zhì)”提出了要求,沒有實(shí)際商業(yè)存在的“紙上公司”,往往無法享受相應(yīng)的稅收協(xié)定優(yōu)惠稅率?！?/p>

作者為德勤北京稅務(wù)咨詢服務(wù)合伙人