摘要：作為完善上市公司治理結構的獨立董事制度已經以法律法規(guī)形式在中國得到了普遍的實施，該制度的形成過程具有明顯的強制性質制度變遷特點。為何中國上市公司會采取獨立董事制度？獨立董事制度的實施是否為企業(yè)帶來了應有的效果？從經濟效率角度看，該制度貌似未起到應有效果，但是從新制度主義經濟學的角度，組織趨同、合法性機制等理論的引入卻可以很好地解釋該制度的作用。
　　關鍵詞：獨立董事制度；強制性制度變遷；組織趨同；合法性機制
　　
　　一、獨立董事制度出現的背景
　　
　　現代公司制的重要組成部分是公司的治理結構，經過近百年的實踐，現代公司制的治理結構形成了所有權和控制權相分離的特點。
　　在理想狀態(tài)下，所有者和經營者各司其職，保證企業(yè)的正常運行，各自的利益得到滿足。但公司所有權和控制權相分離的治理結構后會出現委托代理問題。經營者的利益并不能完全與所有者完全一致。經營者的目標，可能是其收入最大化、企業(yè)規(guī)模的擴張等等。在追求這些目標時，就會背離損害利潤最大化的所有者利益。為了解決委托代理問題帶來的弊端，形成了董事會制度。在完美的公司治理結構制衡機制中，董事會被設計為所有者（股東）和經營者（經理）階層間的重要樞紐，它必須保證相對獨立于公司控股股東、內部經理層。
　　雖然董事會的設計可以從理論層面上解決委托代理問題。但在實際運作中，董事會仍存在問題。董事會不能完成其應盡的職責。董事的個人利益與全體股東的利益之間通常存在著無法避免的矛盾，尤其是當董事本人同時還在公司內擔任管理職務時，兩者之間的利益經常會發(fā)生沖突。從而形成了新的一層委托代理問題。特別是在20世紀七八十年代，公司內部董事不能獨立參與公司治理的問題日益凸現，因此，在這經營權與所有權相分離的模式下，董事會成員不能僅由公司的高管人員擔任，還必須引入一定數量的與公司和主要股東之間不存在的重大利益關系的獨立董事，為董事會帶來公正、客觀的意見和觀點，并在執(zhí)行董事與公司利益發(fā)生沖突時，從獨立的角度幫助公司進行決策。該制度被稱作獨立董事制度，利用獨立董事制度，防止由于委托代理帶來的管理層侵害所有者，大股東侵害中小股東利益的問題。
　　獨立董事在財產、人格、業(yè)務、利益和運作上都具有獨立性。不像內部董事那樣直接受制于公司控股和公司高級管理層，有利于董事會對公司事務的獨立判斷。一方面可以制約內部控股東利用其控制地位做出不利于公司和外部股東的行為，另一方面也可以獨立監(jiān)督公司管理層，減輕內部人控制帶來的問題。
　　
　　二、中國上市公司采取獨立董事制度的制度變遷
　　
　　（一）獨立董事制度的形成過程
　　中國的上市公司中國有企業(yè)占據了大部分，這使得整個資本市場發(fā)育十分不健全。特有的國有背景使得很多上市公司在治理結構上很不規(guī)范。根據上海證券交易所1999年底的調查，中國上市公司股權集中程度相當高，僅國家股、法人股的比例普遍高達60%以上，董事會的70%左右的成員來自股東單位的派遣，來自第一大股東的人數已超過董事會總人數的50%，這意味著擁有少數股份的社會公眾股因其與大股東股份上的差距而被排除在董事層之外。這種畸形的治理結構必然導致上市公司運行的失敗，出現了如鄭百文、深大洋的內部人控制、猴千、濟南輕騎的大股東掠奪、蘇二山、深中浩、四砂股份的控制權掠奪、活力二八、康賽股份的關聯交易等問題。
　　為了解決上市公司這種不合理的治理結構，完善中國的資本市場，相關管理部門引入了獨立董事制度。接軌國際化公司治理，制衡董事會內部結構、提高董事會決策水平、保護中小股東利益是證監(jiān)會設計中國獨董事制度的目標。
　　1997年12月，中國證監(jiān)會發(fā)布的上市公司章程指引中出現了對上市公司引進董事的非強制性規(guī)定。
　　1999年3月國家經貿委和證監(jiān)會發(fā)布的《關于進一步促進境外上市公司范動作和深化改革的意見》中進一步要求境外上市公司逐步建立健全外部董事和獨董事制度。
　　深圳交易所2000年9月制定的《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（送審稿）》明確規(guī)定上市公司董事會必須包括兩名獨立董事。
　　上海證券交易所在2000年11月發(fā)布的《上市公司清理指》（草案）中指出，將來上市公司應至少擁有兩名董事，而且至少應占董事會席位的20%。
　　2001年8月21日，證監(jiān)會發(fā)布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》通知。它將獨立董事定性為不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所聘的上市公司及其股東不存在任何可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。
　　2006年1月1日新《公司法》第一次從法律層面明確了獨立董事的法律地位。上市公司獨立董事制度基本形成。
　　（二）獨立董事制度的強制性變遷
　　從獨立董事制度的形成過程可以發(fā)現，該制度是通過政府管理部門利用法律法規(guī)的方法強制實行的制度變化過程。上市公司設立獨立董事，并不是由于自身發(fā)展過程中的需要而自發(fā)形成的制度，而是由于政府主管部門設立法規(guī)，強制要求上市公司必須完成的制度變化。該制度變化過程之所以會呈現出強制性的、自上而下的變遷，是由于中國經濟體制改革的大背景特點決定的。
　　正如前文所述，中國的上市公司大部分具有國有企業(yè)的背景，這是因為中國在經濟改革前，實施的是計劃經濟體制，整個經濟系統中幾乎所有的企業(yè)所有制形式都是國有制。因此，在進行市場經濟改革過程中，進行改革的企業(yè)都建立在這一基礎之上。對國有企業(yè)的股份制改革漸漸形成了上市公司的主體，大部分上市公司中仍舊是以國有股份占主導地位。企業(yè)雖然在所有制形式上發(fā)生了變化，產權多元化了，但是由于制度剛性的存在，使得這些上市公司在運行過程中仍舊是帶有很重的國有企業(yè)色彩。在這些上市公司中的董事會中，國有股股東的代表占據優(yōu)勢，企業(yè)的運行是按照他們的利益進行的。董事會的決策不可能體現所有股東的利益，從而出現了大股東侵害小股東的利益的情況。掌握企業(yè)控制權的國有股股東處于自身利益，必定是要維護現有的制度，即使存在缺陷，經濟效率低下，他們也要維護這種制度。因此，獨立董事制度在中國上市公司中，不太可能自下而上地自發(fā)地形成。
　　制度安排作為一種公共物品，其本身的供給會由于收益的問題而表現出不足的特點。在上市公司治理結構的制度安排上，作為制度改進的獨立董事制度由于個人收益小于社會收益，從而導致這種制度變遷無法實現。政府在這種情況下，其起到了制度安排供給者的角色。為了維護經濟秩序，保持經濟改革的有效性和健康性，管理上市公司的政府部門為了保持資本市場的改革和發(fā)展，制定了獨立董事制度，強制性地使得制度框架內的上市公司做出改變，完善其公司治理結構。該強制性制度變遷過程，體現出漸進的特點。早期有關獨立董事的規(guī)定是非強制性的，僅僅是建議，隨后對境外上市公司、對新成立的上市公司做出了強制定的規(guī)定，最終以法律形式確定了獨立董事制度的地位。
　　
　　三、獨立董事制度的新制度經濟學分析
　　
　?。ㄒ唬┳鳛榻M織趨同的表現
　　根據經合組織（OECD）1999年的調查顯示獨立董事占董事會的比例，美國為62%，英國為34%，法國為29%。而《財富》雜志顯示，美國公司1000強中董事會的均規(guī)模為11人、獨立董事高達9人。目前中國的上市公司都采取了獨立董事制度。從這些數據中可以發(fā)現，獨立董事制度似乎成為了企業(yè)一個不可缺少的制度。雖然在中國，獨立董事制度的出現是強制性制度變遷的結果，但從更宏觀的意義上看，獨立董事制度的出現是一種組織趨同現象。這種組織趨同可以分為經濟體制層面和企業(yè)層面。
　　
　　從經濟體制層面上看，西方等發(fā)達國家的資本市場已經運行了相當長的時間，相對而言比較健全，從某種意義上講歐美國家的資本市場已經成為健全完善的資本市場的象征。對于發(fā)達國家的資本市場而言，上市公司采取獨立董事制度是一個普遍的現象。獨立董事的比例成為董事會獨立性的一種標志。中國所進行的經濟改革是一種計劃經濟向市場經濟的轉變，西方國家所采取的經濟制度是這種轉變的模版，例如股市等資本市場的發(fā)展正是基于西方的較為成熟的資本市場而進行的改革。中國上市公司采取獨立董事制度作為中國完善資本市場的組成部分，實際上是在制度上模仿西方發(fā)達國家資本市場的過程。通過組織趨同，可以使得中國資本市場在制度上與發(fā)達國家的資本市場取得一定的相似性，從而得到歐美國家的承認，進而參與到國際經濟中去。
　　而從企業(yè)層面上看，上市公司作為經濟活動的主體，其組織趨同表現得更加明顯。最先進行獨立董事制度改革的企業(yè)是境外上市的公司，體現了上市公司所采取的獨立董事制度是對國外企業(yè)的模仿，從公司的制度上證明自身治理結構的合法性，體現董事會的獨立性，能夠以符合市場經濟條件下的企業(yè)身份，在與外國企業(yè)進行業(yè)務往來，以合法的身份參與到國際市場競爭中。
　　
　　獨立董事制度作為一種組織趨同現象，其能夠利用西方發(fā)達國家在企業(yè)治理方面的經驗，減少在改革過程中為制度改進所付出的成本。獨立董事制度作為判斷企業(yè)治理結構是否合理的一個標準，資本市場已經形成了以此判斷企業(yè)質量的認知模式，因此這種模仿也為參與到以西方發(fā)達國家主導的全球經濟中減少了阻力，更快地被資本市場所認可。
　?。ǘ┙M織形式和效率的分離
　　美國企業(yè)的董事會在20世紀60年代，幾乎是由清一色的企業(yè)內部董事組成。20世紀70年代，與企業(yè)高級管理人員無直接血緣、親戚和業(yè)務關系的人士開始進入董事會，但比例不高，董事會仍以內部董事為主，只有20%左右的為獨立董事。20世紀80年代，內外部董事分配基本比例是1:1。到20世紀90年代，內部董事就成為了少數。據一份1997年的調查資料顯示，標準普爾500指數中有56%的企業(yè)只有一名或兩名內部董事。
　　這是否意味著獨立董事制度的采取使得企業(yè)獲得了更好地運行效率？在安然的14位董事會成員中有11位獨立董事，但這樣一個由絕大多數獨立董事組成的董事會竟也無法履行監(jiān)督的職能。國外相關實證研究證明董事會的獨立性與企業(yè)長期業(yè)績無關，大部分企業(yè)是因為業(yè)績不佳才采取獨立董事制度（金德智，2004）。
　　中國上市企業(yè)采取的獨立董事制度是為了接軌國際化公司治理，制衡董事會內部結構、提高董事會決策水平、保護中小股東利益。該制度實施后是否起到應有效果？根據公開資料，整理出一些知名上市公司聘用的獨立董事名單（見表1）。
　　聘請獨立董事，原本的目的在于保證董事會的獨立性，是董事會所做的決策能夠保護股東的利益。經濟學家、知名學者、行業(yè)協會領導人、其他企業(yè)高官、前政府官員，從這些頭銜上看，獨立董事利用其各自擁有的經驗和知識對企業(yè)的經營應該起到正面的影響。但是深交所的研究報告顯示，獨董們大量來自高校或科研院所的學者，會計師事務所、律師事務所等中介機構的會計師、律師及其他企業(yè)的高管等，“名人”獨董們除因業(yè)務繁忙而屢屢缺席公司董事會外，對上市公司的影響也十分有限。由此可見，獨立董事制度建立后，各獨立董事企業(yè)的影響有限。僅僅從古典經濟學角度出發(fā)，獨立董事制度并未對企業(yè)的效率產生明顯影響。
　　上市公司為獨立董事支付年薪，卻并不在乎獨立董事是否能出席董事會，是否能在會議上提出有意義的建議。從這一角度看，獨立董事制度已經演化成為一種制度形式，它與上市公司的效率機制產生了分離。上市公司董事會引入獨立董事制度，目的已經不在于提高決策的有效性，監(jiān)督公司管理層的工作。獨立董事更多的是作為滿足外部制度壓力，獲取合法性身份的制度形式，被上市公司所采用。只有建立獨立董事制度，上市公司才能獲得利用資本市場融資的資格，才能被政府管理部門和外部投資者所認可。
　　
　　四、結論
　　
　　獨立董事制度作為完善中國上市公司治理結構的措施，由主管上市公司的政府管理部門引入中國企業(yè)。作為從無到有的制度變化過程，獨立董事制度的形成是一個強制性制度變遷的過程。該變化過程中政府管理部門的作用起了主導作用，使得上市公司迫于制度壓力，設立獨立董事，完善其治理結構。從表面上看，聘用獨立董事的上市公司其治理結構得到了優(yōu)化，但究竟獨立董事制度是否能夠起到理論上設想的效果，從追求經濟效率的角度看，似乎獨立董事制度沒有達到預想的作用。由于上市公司聘請的獨立董事自身事務繁忙，無法真正為企業(yè)董事會的決策出謀劃策，而是更多的流于形式，在董事會的決議上也常常以同意者姿態(tài)出現（深交所研究報告，2008），這使得獨立董事制度受到人們的質疑。
　　但從新制度主義經濟學角度看，獨立董事制度卻成為上市公司的存在和發(fā)展的合法性來源。作為西方成熟資本市場的經驗結果，獨立董事制度在國外上市公司中普遍存在，雖然沒有充分的數據證明獨立董事制度提高了企業(yè)的績效，但作為董事會獨立性的象征，獨立董事制度被越來越多的企業(yè)所接受。通過獨立董事的聘用，上市公司向其外部投資者證明了其治理結構的合理性和有效性，從而獲得了投資者的信任以及更多的資源。中國的資本市場是中國進行經濟改革后才建立起來的新生兒，其在發(fā)展過程不斷學習和借鑒了西方資本市場的經驗。作為西方成熟的經驗，獨立董事制度被引入中國上市公司可以看作是一個組織趨同的結果。為了融入到國際經濟中，為了被西方主流的國家所承認，中國的資本市場必須滿足西方對健康自由的定義，中國在與世界經濟接軌過程中，必然要符合國際慣例的要求。因此，獨立董事制度作為制度化過程的一部分，其引入過程正是中國資本市場、中國上市公司做出的組織趨同的一種表現。
　　獨立董事制度在中國似乎有更多的含義。許多上市公司所聘請的獨立董事往往具有顯赫的社會地位，前政府官員、行業(yè)協會領導、著名的經濟學家、大學教授、著名企業(yè)高管等等，這些身份使得獨立董事顯得格外特殊。擁有特定身份的獨立董事，其自身所擁有的社會資源也能夠保住上市公司獲得一定的制度優(yōu)勢，為上市公司在政府經濟政策和經濟改革中獲取了尋租的空間。從某種程度上將，獨立董事制度已經成為一種形式，其作為證明上市公司合法性機制與企業(yè)實際的效率運行機制發(fā)生分離。這種組織形式和效率機制的分離使得上市公司既滿足了外部制度壓力的要求，還保證了組織有效的運行。
　　
　　參考文獻：
　　1、林毅夫.誘致性逐季度變遷與強制性制度變遷，現代制度經濟學(下卷)[M].北京大學