*［收稿日期］2023-10-14

［基金項目］湖南省教育廳科學研究項目：技術(shù)賦能背景下環(huán)境法律規(guī)制方式的創(chuàng)新研究（22B0332）；湖南省社科基金青年項目：人工智能技術(shù)賦能環(huán)境治理的法律機制研究（22YBQ057）。

［作者簡介］黎夢兵，法學博士，長沙理工大學法學院講師。

［1］ 參見《中共中央 國務院印發(fā)〈數(shù)字中國建設整體布局規(guī)劃〉》，載中華人民共和國中央人民政府網(wǎng)2023年2月27日，http：//www.gov.cn/xinwen/ 2023-02/27/content_5743484.htm。

［2］ 參見黎夢兵：《技術(shù)賦能環(huán)境治理：美國環(huán)境公民科學對我國的借鑒啟示》，載《昆明理工大學學報（社會科學版）》2021年第4期，第36-43頁。

文章編號：2097-020X（2024）01-0133-12DOI：10.20034/j.cnki.hxfxpl.2024.01.011

[摘 要]數(shù)字技術(shù)在推動山水林田湖草沙一體化保護和系統(tǒng)治理上發(fā)揮著重要作用，技術(shù)賦能環(huán)境治理逐漸成為數(shù)字化與綠色化協(xié)同轉(zhuǎn)型的時代趨勢。然而，數(shù)字技術(shù)在環(huán)境治理過程中的“高效率”特質(zhì)，能從實然層面影響環(huán)境法律規(guī)范適用，并引發(fā)效率與公正之爭。在系統(tǒng)論視野下，數(shù)字時代的環(huán)境治理以程序代碼為載體，技術(shù)實質(zhì)上承擔了部分環(huán)境監(jiān)管職能，即技術(shù)系統(tǒng)對環(huán)境法律系統(tǒng)產(chǎn)生了“激擾”，引發(fā)了系統(tǒng)功能分化。技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)都屬于社會系統(tǒng)中“封閉運作”的功能子系統(tǒng)，并圍繞“技術(shù)代碼”形成了結(jié)構(gòu)耦合關(guān)系，這成為環(huán)境法律系統(tǒng)優(yōu)化的形成機理。因此，為契合數(shù)字時代環(huán)境治理需求，環(huán)境法律系統(tǒng)自創(chuàng)生分為兩個階段：一是規(guī)范及時回應技術(shù)內(nèi)嵌式環(huán)境監(jiān)管，實現(xiàn)代碼規(guī)范化；二是技術(shù)與規(guī)范結(jié)構(gòu)耦合，實現(xiàn)規(guī)范代碼化，最終完成環(huán)境法律系統(tǒng)之智慧建構(gòu)。

[關(guān)鍵詞]系統(tǒng)論；數(shù)字技術(shù)；規(guī)范代碼化；結(jié)構(gòu)耦合

[中圖分類號] X197 [文獻標識碼] A

一、引言

近年來，以算法自動化決策為代表的數(shù)字技術(shù)在環(huán)境治理中發(fā)揮著重要作用，但通過技術(shù)提高環(huán)境治理效率的過程也沖擊了現(xiàn)有環(huán)境監(jiān)管范式。為提高環(huán)境治理效能，《數(shù)字中國建設整體布局規(guī)劃》指出要加快構(gòu)建智慧高效的生態(tài)環(huán)境信息化體系，運用數(shù)字技術(shù)推動山水林田湖草沙一體化保護和系統(tǒng)治理。［1］“技術(shù)賦能環(huán)境治理”這一表述立足于“環(huán)境智理”實踐需求，［2］從經(jīng)驗主義角度總結(jié)了數(shù)字技術(shù)與環(huán)境治理在理想狀態(tài)下的正相關(guān)關(guān)系。但在技術(shù)賦能環(huán)境治理狀態(tài)下，數(shù)字技術(shù)代碼往往可以發(fā)揮法律規(guī)范效用，不僅可以評判具體環(huán)境利用行為，也能介入環(huán)境法律關(guān)系，影響環(huán)境治理進程中的效率與公正。在風險社會語境下，效率與風險并存，技術(shù)介入環(huán)境法律系統(tǒng)也會引發(fā)新的法律風險，出現(xiàn)技術(shù)“負能”現(xiàn)象。法律規(guī)范存在的意義在于為“賦能”保駕護航的同時規(guī)避“風險”，這意味著作為技術(shù)賦能環(huán)境治理主要載體的技術(shù)代碼不得與環(huán)境法律規(guī)范相違背。可見在數(shù)字時代，環(huán)境法律系統(tǒng)可以解構(gòu)為“賦能/負能”的自我指涉，數(shù)字技術(shù)賦能必然要以封閉運作的環(huán)境法律系統(tǒng)為前提。但目前在實踐層面，技術(shù)系統(tǒng)和環(huán)境法律系統(tǒng)存在一定程度上的功能混同，技術(shù)甚至能夠逾越法律系統(tǒng)之邊界，即數(shù)字技術(shù)成為實際的“環(huán)境法律規(guī)范”。

法律系統(tǒng)學認為運作自成一體的法律系統(tǒng)是一個社會性系統(tǒng)，像機器一樣運轉(zhuǎn)，其運行規(guī)律是可以預測的，并形成一種自我聯(lián)系的社會秩序。［3］同時，法律只是所有社會系統(tǒng)中的一個子系統(tǒng)，當法律系統(tǒng)外在環(huán)境發(fā)生改變的時候，法律系統(tǒng)也在被改變，并呈現(xiàn)出法律制度與社會變化的同向性，因此在遵循自我邏輯主線的前提下，法律系統(tǒng)能夠結(jié)合外部條件對自我進行指涉性改變。［4］技術(shù)賦能環(huán)境治理意味著作為外部環(huán)境的“技術(shù)系統(tǒng)”影響了“環(huán)境法律系統(tǒng)”，借助法律系統(tǒng)理論的“觀察”工具，可知技術(shù)代碼成為影響環(huán)境法律規(guī)范內(nèi)部運行的重要變量，能夠?qū)崿F(xiàn)環(huán)境法律自創(chuàng)生。［5］因此，援引社會系統(tǒng)理論，探索技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)耦合機制，總結(jié)數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)的自創(chuàng)生規(guī)律，不僅是理性認識中國環(huán)境法治轉(zhuǎn)型之需求，［6］也能夠使數(shù)字技術(shù)在提高山水林田湖草沙一體化保護和系統(tǒng)治理效能的同時，不減損環(huán)境法律規(guī)范所尋求的“正義價值”。

二、功能分化：數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)的實然變化

“社會有機論”認為法律等不同社會系統(tǒng)與生物有機體系統(tǒng)類似，存在生長、分化和進化的過程，當原有法律系統(tǒng)開始膨脹，其內(nèi)部的結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)出分化、復雜化和專門化趨勢，逐漸出現(xiàn)專門履行某類功能的新結(jié)構(gòu)，這種結(jié)構(gòu)分化意味著法律系統(tǒng)新舊功能之間的邊界模糊，乃至出現(xiàn)替代原有功能的現(xiàn)象。［7］技術(shù)系統(tǒng)與法律系統(tǒng)同屬于社會系統(tǒng)功能分化的子系統(tǒng)，在現(xiàn)代文明社會的系統(tǒng)架構(gòu)下，法律系統(tǒng)被認為應該具備恒定、客觀、理性的功能，可以在調(diào)整社會關(guān)系的過程中能夠?qū)崿F(xiàn)和維護社會正義。但在數(shù)字技術(shù)的影響下，法律系統(tǒng)發(fā)生了功能分化，以數(shù)字技術(shù)為代表的“技術(shù)系統(tǒng)”借助其智慧、便捷和中立的外觀特征，在社會治理過程中發(fā)揮了“監(jiān)管”作用，并逐漸超越“工具屬性”而成為現(xiàn)代社會中社會關(guān)系的“調(diào)控系統(tǒng)”。

（一）環(huán)境法律系統(tǒng)的功能分化基礎

近年來，隨著算法、人工智能等技術(shù)不斷革新，數(shù)字技術(shù)開始介入社會生活，并逐漸成為影響現(xiàn)代社會財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系及行政關(guān)系的重要變量。為了保障數(shù)字技術(shù)在現(xiàn)代生產(chǎn)關(guān)系中的效率，“數(shù)據(jù)”被認為是一種生產(chǎn)要素，應以法律規(guī)則進行保護；［8］為了探索數(shù)字技術(shù)對平等民事主體的權(quán)利義務關(guān)系之影響，算法偏見、歧視等成為法學學界的研究熱點；［9］而為了規(guī)范數(shù)字技術(shù)在行政流程中的運用，有學者指出要明確在線政務服務、行政執(zhí)法領域等裁量自動化的功能定位。［10］可見，隨著數(shù)字法學、科技法學成為法學前沿學科，調(diào)整不適應數(shù)字時代需求的法律制度也成為當下及未來社會的實際需求。無論是民事法律體系中調(diào)整權(quán)利義務，還是刑事法律體系對新型犯罪行為的規(guī)制，本質(zhì)上都是技術(shù)系統(tǒng)介入法律系統(tǒng)而引發(fā)了功能分化。

環(huán)境法作為新興的部門法學科，目的在于應對工業(yè)革命以來頻發(fā)的環(huán)境問題。因而，作為調(diào)整生態(tài)環(huán)境中人類社會關(guān)系的法律規(guī)范體系，環(huán)境法與科學技術(shù)密不可分，數(shù)次工業(yè)革命所引發(fā)的環(huán)境問題直接或間接催生了環(huán)境法，可謂因技術(shù)而生；而不斷革新的技術(shù)被用于提高環(huán)境治理效能，環(huán)境法亦因技術(shù)而變。換言之，環(huán)境法與現(xiàn)代技術(shù)發(fā)展呈現(xiàn)伴生關(guān)系，在數(shù)字時代，技術(shù)賦能于環(huán)境治理的實踐場景較為成熟，例如智能污染源數(shù)據(jù)采集、智慧環(huán)境決策、自動環(huán)境執(zhí)法等，為環(huán)境監(jiān)管、污染防治及資源保護等環(huán)境治理活動提供了重要支撐。但數(shù)字技術(shù)不同于工業(yè)技術(shù)，不僅能夠提高現(xiàn)代社會生產(chǎn)效率，還可以介入環(huán)境法律規(guī)制過程，成為直接影響或評判環(huán)境法律關(guān)系的重要因素，這一過程沖擊了傳統(tǒng)環(huán)境法律結(jié)構(gòu)。

現(xiàn)有環(huán)境法范式形成了“人—自然—人”的環(huán)境法律關(guān)系，［11］強調(diào)通過調(diào)整人類在開發(fā)利用、保護改善環(huán)境活動中的關(guān)系，來調(diào)整人與人之間的環(huán)境社會關(guān)系。［12］數(shù)字技術(shù)的智能化特征容易激發(fā)監(jiān)管者的效率“偏好”，導致數(shù)字技術(shù)介入環(huán)境法律規(guī)制過程，以一種類似“行政權(quán)力”的形式介入或直接規(guī)制環(huán)境利用行為。與傳統(tǒng)工業(yè)技術(shù)服務于開發(fā)利用行為相區(qū)別，數(shù)字技術(shù)成為環(huán)境與資源管理權(quán)的實際“操縱者”，這一過程無疑會使環(huán)境法律主體、客體及權(quán)利義務狀態(tài)都發(fā)生改變。換言之，一方面，數(shù)字技術(shù)能夠發(fā)揮與工業(yè)技術(shù)同樣的作用，成為人類社會開發(fā)利用、保護改善環(huán)境活動的重要工具，并提高環(huán)境治理的實際效率；另一方面，數(shù)字技術(shù)在環(huán)境法律關(guān)系中可以發(fā)揮“規(guī)則”功能，直接調(diào)整人與人之間的環(huán)境社會關(guān)系。這意味著，數(shù)字技術(shù)成為現(xiàn)有環(huán)境法律關(guān)系的重要介入因素，進而促成“人—技術(shù)—自然—技術(shù)—人”的環(huán)境法律關(guān)系。

（二）環(huán)境法律系統(tǒng)的功能分化內(nèi)容

現(xiàn)代技術(shù)與現(xiàn)代環(huán)境問題相伴而生，在環(huán)境法律系統(tǒng)的生長、分化和進化過程中，技術(shù)往往承擔了“催化劑”功能。但在數(shù)字時代，新興信息技術(shù)和環(huán)境法律制度的結(jié)合逐漸跨越了系統(tǒng)界限，社會系統(tǒng)內(nèi)部之所以存在各種問題，是因為人們沒有看到“每一個系統(tǒng)問題最后都要回溯到系統(tǒng)/環(huán)境這個差異”。［13］

在環(huán)境法語境下，是人類社會的開發(fā)利用行為引發(fā)了環(huán)境問題，并破壞了生態(tài)平衡，因而需要專門的環(huán)境法律規(guī)范來限制人類活動、解決環(huán)境問題，進而實現(xiàn)生態(tài)平衡目標。盧曼指出這種問題導向的邏輯漏洞在于無法充分了解社會系統(tǒng)關(guān)于“環(huán)境問題”整體和部分之區(qū)分，因而“系統(tǒng)/環(huán)境這組差異的統(tǒng)一才是論題所在”。［14］換言之，在事實層面，對同一環(huán)境問題，經(jīng)濟、法律、政治等不同社會子系統(tǒng)的感知存在區(qū)別；在監(jiān)管層面，對同一環(huán)境問題，法律、技術(shù)等不同社會子系統(tǒng)同樣存在不同的感知。

現(xiàn)有環(huán)境法律系統(tǒng)的功能在于通過環(huán)境污染防治與自然資源保護兩種途徑調(diào)整環(huán)境社會關(guān)系，進而緩解人類活動導致生態(tài)環(huán)境質(zhì)量變化而造成的負面影響，實現(xiàn)人類社會的生存和發(fā)展。隨著數(shù)字技術(shù)在環(huán)境監(jiān)管過程中的應用逐漸普及，技術(shù)系統(tǒng)承擔了部分環(huán)境法律系統(tǒng)的功能，這也意味著環(huán)境法律系統(tǒng)出現(xiàn)了功能分化。具體而言，環(huán)境法律系統(tǒng)在社會系統(tǒng)中履行環(huán)境監(jiān)管、評價環(huán)境行為等功能，技術(shù)系統(tǒng)履行具體、明確且流程固定的工具功能。但在數(shù)字技術(shù)賦能的影響下，技術(shù)系統(tǒng)超越了工具屬性，開始承擔環(huán)境法律系統(tǒng)的監(jiān)管職能，而按照社會系統(tǒng)整體的分工，這種職能為環(huán)境法律系統(tǒng)所專屬。環(huán)境法律系統(tǒng)的符碼是合法/不合法，技術(shù)系統(tǒng)的符碼是執(zhí)行/不執(zhí)行，兩種符碼結(jié)構(gòu)都呈現(xiàn)出“運作封閉”狀態(tài)；由于系統(tǒng)在進行操作時總是以本系統(tǒng)的功能和密碼為取向進行自我生產(chǎn)，不斷吸納新的規(guī)范要素，呈現(xiàn)出“認知開放”的狀態(tài)。［15］基于此，在數(shù)字時代的環(huán)境治理場域中，環(huán)境法律系統(tǒng)吸納了技術(shù)系統(tǒng)的規(guī)范要素，引發(fā)了符碼層面的適用難題。

綜上，環(huán)境污染、資源枯竭以及人口過剩等問題是全社會溝通的主題，數(shù)字技術(shù)作為技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)的溝通橋梁，為優(yōu)化環(huán)境法律系統(tǒng)提供了機遇，也帶來了挑戰(zhàn)，亟須探尋技術(shù)與環(huán)境法律系統(tǒng)之間的耦合機制，并以此為基礎構(gòu)建適應未來社會需求的環(huán)境法律系統(tǒng)。

三、技術(shù)代碼：技術(shù)與環(huán)境法律系統(tǒng)間的耦合機制

正如圖1所示，功能分化意味著技術(shù)與環(huán)境法律系統(tǒng)之間出現(xiàn)了實質(zhì)混同，即在數(shù)字時代背景下，實然層面的環(huán)境法律系統(tǒng)運行結(jié)構(gòu)是在環(huán)境法律結(jié)構(gòu)與數(shù)字技術(shù)結(jié)構(gòu)基礎上耦合形成的。盡管環(huán)境法律系統(tǒng)與數(shù)字技術(shù)系統(tǒng)都有各自獨立且封閉的運行結(jié)構(gòu)，但在數(shù)字技術(shù)應用于環(huán)境治理的過程中，兩個系統(tǒng)通過“技術(shù)代碼”產(chǎn)生了密切聯(lián)系，這一聯(lián)系的進程就引發(fā)了盧曼所述之“社會再生產(chǎn)”現(xiàn)象，促使兩個系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合為一體。換言之，技術(shù)賦能環(huán)境治理使現(xiàn)有環(huán)境法律系統(tǒng)和技術(shù)系統(tǒng)各自獨立的循環(huán)運動耦合為共同的運動，且其結(jié)構(gòu)耦合機制為技術(shù)代碼。

圖1 社會子系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合圖示

（一）系統(tǒng)間“激擾”的形成

社會系統(tǒng)功能分化緣于法律、經(jīng)濟、技術(shù)等各個子系統(tǒng)之間的相互影響和干擾，盧曼稱之為系統(tǒng)間“激擾”。［16］在結(jié)構(gòu)耦合這一概念下，諸系統(tǒng)間呈現(xiàn)出“你中有我，我中有你”的關(guān)系，亦即互為系統(tǒng)與環(huán)境。［17］“激擾”實質(zhì)上是引發(fā)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合的前提，在“激擾”的作用下，社會系統(tǒng)分工中兩個不同的功能子系統(tǒng)出現(xiàn)頻繁溝通，進而在特定頻次形成共振，逐漸互為系統(tǒng)與環(huán)境，此時系統(tǒng)相互分離也相互聯(lián)結(jié)。

數(shù)字時代的環(huán)境治理需要技術(shù)系統(tǒng)來提高效率，也需要環(huán)境法律系統(tǒng)來維護公正，“激擾”出現(xiàn)是兩系統(tǒng)得以發(fā)展的重要原因。正如圖1所示，在復雜的社會系統(tǒng)中，環(huán)境法律系統(tǒng)與技術(shù)系統(tǒng)作為功能子系統(tǒng)，在“激擾”的作用下，逐漸出現(xiàn)功能混同。首先，環(huán)境法律系統(tǒng)與技術(shù)系統(tǒng)內(nèi)部運作都呈封閉狀態(tài)，在各自分工的基礎上承擔著社會系統(tǒng)的特定功能，其中法律系統(tǒng)以公正為考量標準，通過合法/非法等二元符碼運作；而技術(shù)系統(tǒng)則借助技術(shù)代碼，通過執(zhí)行/不執(zhí)行的符碼運作。其次，環(huán)境法律系統(tǒng)與技術(shù)系統(tǒng)在認知上開放，由于系統(tǒng)具備自我指涉性質(zhì)，能夠進行自主調(diào)適，因而在技術(shù)系統(tǒng)的“激擾”下，環(huán)境法律系統(tǒng)所固有的結(jié)構(gòu)受到了挑戰(zhàn)，在技術(shù)賦能環(huán)境治理背景下，亟須對技術(shù)代碼作出反饋。最后，由于技術(shù)系統(tǒng)對環(huán)境法律系統(tǒng)的“激擾”存在一個發(fā)展的過程，當前階段技術(shù)系統(tǒng)作為外部環(huán)境間接作用于環(huán)境法律系統(tǒng)，盡管技術(shù)具備“高效率”外觀，但這種技術(shù)信息的功能邏輯依然難以直接被環(huán)境法律系統(tǒng)所接納。這是因為，環(huán)境法律系統(tǒng)作為法律系統(tǒng)的子系統(tǒng)，具有以程序正義與實體正義賦值為基礎的功能邏輯，改造或改變其封閉的運作模式需要嚴格考量其他系統(tǒng)的“激擾”效能，同樣需要其他系統(tǒng)結(jié)構(gòu)接納程序和實體公正，這也意味著環(huán)境法律系統(tǒng)自身的結(jié)構(gòu)與技術(shù)系統(tǒng)形成共振需要一個外部準則內(nèi)部化的過程。

誠然，技術(shù)系統(tǒng)“激擾”并不必然會提高環(huán)境治理效能，但技術(shù)風險與收益的雙面性特質(zhì)卻也為環(huán)境法律系統(tǒng)自創(chuàng)生提供了方向。為應對21世紀以來愈演愈烈的環(huán)境問題，環(huán)境法的完善與轉(zhuǎn)型成為學界共識，技術(shù)系統(tǒng)“激擾”為環(huán)境法律系統(tǒng)轉(zhuǎn)型提供了機遇，要實現(xiàn)污染防治、資源保護與技術(shù)賦能之間的相互契合，需要環(huán)境法律系統(tǒng)及時回應并主動接納技術(shù)系統(tǒng)，使特定技術(shù)系統(tǒng)嵌入環(huán)境法律系統(tǒng)，形成積極的共振，逐步實現(xiàn)結(jié)構(gòu)耦合。

（二）系統(tǒng)間結(jié)構(gòu)耦合機制

是否形成結(jié)構(gòu)耦合機制是法律系統(tǒng)接納或抑制“激擾”的重要表現(xiàn)，例如法律系統(tǒng)通過所有權(quán)等與經(jīng)濟系統(tǒng)建立結(jié)構(gòu)耦合，通過憲法與政治系統(tǒng)建立結(jié)構(gòu)耦合，通過主觀權(quán)利與心理系統(tǒng)建立結(jié)構(gòu)耦合，等等。［18］環(huán)境法律系統(tǒng)在封閉運作的過程中，受到作為外部環(huán)境的技術(shù)系統(tǒng)“激擾”，此時以技術(shù)代碼為主的結(jié)構(gòu)耦合機制，成為環(huán)境法律系統(tǒng)接納并化約技術(shù)系統(tǒng)復雜性的重要表現(xiàn)。

如圖2所示，將技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)耦合機制放大，可知技術(shù)賦能環(huán)境治理已然成為法律系統(tǒng)自創(chuàng)生的“前沿陣地”，由于環(huán)境法律系統(tǒng)所調(diào)整的社會關(guān)系十分復雜，技術(shù)系統(tǒng)在“激擾”進程中，往往引發(fā)規(guī)范、環(huán)境、關(guān)系等多重不確定性，系統(tǒng)自創(chuàng)生則體現(xiàn)了復雜性化約的過程。托依布納總結(jié)這種復雜的過程呈現(xiàn)出超循環(huán)（hypercyclical）樣式，出現(xiàn)自我關(guān)聯(lián)閉合，即一個系統(tǒng)的、遞歸的自我再生產(chǎn)過程的組織閉合形式。［19］技術(shù)代碼作為環(huán)境法律系統(tǒng)與技術(shù)系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)耦合機制，為環(huán)境法的轉(zhuǎn)型提供了方向。

圖2 技術(shù)與環(huán)境法律系統(tǒng)的耦合過程

首先，提高環(huán)境治理效能是系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合的內(nèi)在動力。盡管工業(yè)革命以來的技術(shù)革新給人類社會帶來了紅利，但生態(tài)環(huán)境負外部性也導致社會系統(tǒng)不得不建構(gòu)新的功能子系統(tǒng)以維系這種“紅利”。申言之，環(huán)境法律系統(tǒng)以污染防治和資源保護為目標，并通過借助法律制度工具規(guī)制人的行為來實現(xiàn)環(huán)境保護目標。但數(shù)字時代以技術(shù)代碼為主的監(jiān)管工具具備高效率特征，為優(yōu)化環(huán)境法律系統(tǒng)提供了方法論支撐，技術(shù)系統(tǒng)從實然層面介入了環(huán)境監(jiān)管過程，在系統(tǒng)認知開放的情形下，為環(huán)境法律系統(tǒng)與技術(shù)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合提供了內(nèi)在動力，引發(fā)了環(huán)境法律系統(tǒng)自創(chuàng)生。

其次，智慧環(huán)保是系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合的實踐基礎。在數(shù)字時代，技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)的溝通十分頻繁，智慧環(huán)?？梢酝ㄟ^物聯(lián)網(wǎng)等技術(shù)把采樣耙、傳感器嵌入環(huán)境要素，并借助算法等技術(shù)進行決策和管理，實現(xiàn)智能化、精細化、動態(tài)化的全生命周期監(jiān)管?？梢娂夹g(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)間耦合來源于智慧環(huán)保實踐，技術(shù)要素與法律監(jiān)管要素在這一實踐進程中得以連接，成為引發(fā)“激擾”和兩系統(tǒng)功能分化的重要誘因，也為未來環(huán)境法律系統(tǒng)自創(chuàng)生奠定了實踐基礎。

最后，技術(shù)代碼是系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合機制。功能分化并非環(huán)境法律系統(tǒng)有意為之，在自創(chuàng)生的法律系統(tǒng)內(nèi)，其變化、選擇和保持機制具有盲目性。［20］技術(shù)代碼作為數(shù)字技術(shù)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)的工具基礎，能夠?qū)崿F(xiàn)環(huán)境監(jiān)管層面的“效率優(yōu)先”，并提出了環(huán)境治理“公正”難題，例如環(huán)境數(shù)據(jù)割據(jù)、算法偏見等而引發(fā)的不公正現(xiàn)象。因而，環(huán)境法律系統(tǒng)要求這一過程須尊重發(fā)展規(guī)律，使作為結(jié)構(gòu)耦合機制的技術(shù)代碼能夠兼顧“效率與公正”。換言之，設計或優(yōu)化未來環(huán)境法律系統(tǒng)結(jié)構(gòu)，不僅要接納技術(shù)代碼，還要通過內(nèi)在的控制規(guī)則進行規(guī)范，實現(xiàn)環(huán)境法的自創(chuàng)生。

“外部知識要想進入法律系統(tǒng)之中，就必須以法律的概念與法律場域的游戲規(guī)則來進行‘編碼轉(zhuǎn)化?！保?1］從本質(zhì)而言，技術(shù)代碼作為技術(shù)系統(tǒng)運作的一系列指令，本身并不具備價值判斷，因而當代碼作為環(huán)境法律系統(tǒng)的工具時，需要打破技術(shù)系統(tǒng)封閉的運作過程，實現(xiàn)“編碼轉(zhuǎn)化”。換言之，借助技術(shù)代碼優(yōu)化環(huán)境法律系統(tǒng)，需要觀察技術(shù)系統(tǒng)運行規(guī)律，并在結(jié)構(gòu)耦合的基礎上探索數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)的優(yōu)化路徑。

四、二階觀察：數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)的形成機理

觀察是法律系統(tǒng)論的重要分析工具，通過觀察能夠標識出法律系統(tǒng)的不同層面，所以觀察是“一個系統(tǒng)把區(qū)別引進它自己的內(nèi)部運行，以及它指示出以這些區(qū)別為基礎的某些東西”。［22］技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)耦合，不僅需要立足環(huán)境法自創(chuàng)生這一層面，還要結(jié)合技術(shù)系統(tǒng)對“觀察”加以觀察，實現(xiàn)對環(huán)境法律系統(tǒng)的“二階觀察”。［23］申言之，環(huán)境法律規(guī)范體現(xiàn)了對社會系統(tǒng)中特定環(huán)境法律關(guān)系的觀察過程，而環(huán)境法律系統(tǒng)隨著技術(shù)系統(tǒng)“激擾”逐漸出現(xiàn)功能分化，體現(xiàn)了對環(huán)境法律觀察之觀察。通過二階觀察，可以發(fā)現(xiàn)技術(shù)系統(tǒng)介入環(huán)境法律系統(tǒng)的規(guī)律，并以此為基礎總結(jié)數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)自創(chuàng)生的形成機理。

（一）數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)的二階觀察

在人類活動的影響下，現(xiàn)代環(huán)境問題反復出現(xiàn)且危害逐漸疊加，最終反作用于人類社會，進而引發(fā)法律系統(tǒng)功能分化，形成環(huán)境法律子系統(tǒng)。環(huán)境法主要通過規(guī)制人類活動來實現(xiàn)環(huán)境保護之目的，這種對“人的行為”的法律規(guī)制，體現(xiàn)了現(xiàn)有環(huán)境法律系統(tǒng)的一階觀察。此時，環(huán)境法系統(tǒng)內(nèi)部的封閉運行，與技術(shù)系統(tǒng)各司其職，即無論是環(huán)境法律系統(tǒng)，還是環(huán)境污染防治的技術(shù)系統(tǒng)，二者都屬于社會系統(tǒng)對人類生產(chǎn)生活過程中不合適的環(huán)境利用行為的回應。

但在數(shù)字時代，環(huán)境法律系統(tǒng)的自我指涉來源于功能分化，技術(shù)代碼成為現(xiàn)有系統(tǒng)的“環(huán)境”，所以在技術(shù)系統(tǒng)的“激擾”下，環(huán)境法律系統(tǒng)開始了自創(chuàng)生進程。技術(shù)系統(tǒng)的介入，意味著需要對環(huán)境法律系統(tǒng)進行二階觀察，區(qū)分于環(huán)境法律系統(tǒng)內(nèi)部觀察者，從外部對技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)結(jié)構(gòu)作出觀察和判斷，這一過程的核心是對區(qū)別進行標識，以發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有系統(tǒng)運行過程存在的盲點，進而實現(xiàn)系統(tǒng)進化。

具體而言，通過外部二階觀察，可知實踐層面數(shù)字技術(shù)對環(huán)境法律系統(tǒng)介入的深度與廣度，環(huán)境法作為與科學技術(shù)高度關(guān)聯(lián)的法律規(guī)范，在與技術(shù)系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)耦合層面具有天然便利。在環(huán)境治理過程中，技術(shù)和法律同為社會系統(tǒng)的獨立子系統(tǒng)，在數(shù)字時代發(fā)生了系統(tǒng)際溝通，環(huán)境法自創(chuàng)生得以發(fā)生。系統(tǒng)際溝通的基礎在于技術(shù)系統(tǒng)和法律系統(tǒng)有了相同的意義世界，如環(huán)境法律規(guī)制過程技術(shù)與規(guī)范的重疊；且在環(huán)境治理過程中，技術(shù)和法律都以相似的方式構(gòu)成了事實，例如都針對污染行為進行治理。［24］可見，技術(shù)系統(tǒng)和法律系統(tǒng)具備結(jié)構(gòu)上的類似性，二者能夠?qū)崿F(xiàn)耦合，而為了彌補環(huán)境法律系統(tǒng)的滯后性缺陷，防止技術(shù)治理和法律治理平行并立，有必要促成法律系統(tǒng)和技術(shù)系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)耦合。

由于系統(tǒng)運行存在封閉性，“人類、環(huán)境、法律”的建構(gòu)過程體現(xiàn)了環(huán)境法律系統(tǒng)的自我循環(huán)。但技術(shù)系統(tǒng)的介入重構(gòu)了現(xiàn)代環(huán)境法律秩序，功能分化的社會需要重新考量技術(shù)系統(tǒng)，遂出現(xiàn)了“人類、環(huán)境、技術(shù)、法律”的形變。其間，技術(shù)既沖擊了法律系統(tǒng)，也接受了法律系統(tǒng)的溝通語言，體現(xiàn)了環(huán)境法律系統(tǒng)的“運行封閉”與“認知開放”規(guī)律，促成環(huán)境法律與環(huán)境技術(shù)的結(jié)構(gòu)耦合。

（二）數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)的內(nèi)部構(gòu)造

透過對環(huán)境法律系統(tǒng)的二階觀察，可明確環(huán)境法律系統(tǒng)和技術(shù)系統(tǒng)之間的功能分化，探索系統(tǒng)間結(jié)構(gòu)耦合的關(guān)系構(gòu)造。在數(shù)字時代，隨著技術(shù)系統(tǒng)的介入，環(huán)境法律系統(tǒng)、技術(shù)系統(tǒng)兩個子系統(tǒng)與生態(tài)環(huán)境之間以“技術(shù)代碼”為溝通媒介，且溝通結(jié)果表現(xiàn)為技術(shù)代碼對環(huán)境法律系統(tǒng)的干涉。

一方面，技術(shù)代碼作為溝通的媒介。如圖3所示，功能子系統(tǒng)之間的結(jié)構(gòu)耦合過程較為復雜，涉及五個部分：環(huán)境法律系統(tǒng)、法律技術(shù)系統(tǒng)、技術(shù)際溝通系統(tǒng)、數(shù)字技術(shù)系統(tǒng)及技術(shù)系統(tǒng)。在社會系統(tǒng)中，信息往往作為子系統(tǒng)交互觀察的媒介，環(huán)境法律規(guī)范本身可以作為一種信息機制，體現(xiàn)了環(huán)境法律系統(tǒng)的內(nèi)部構(gòu)造。由于系統(tǒng)的運行只在其內(nèi)部進行，即“法律通過內(nèi)在生產(chǎn)的信息生產(chǎn)外部世界的內(nèi)在模式，依靠這個模式調(diào)整自己的運行方向”。［25］所以，在結(jié)構(gòu)耦合過程中，環(huán)境法律系統(tǒng)與技術(shù)系統(tǒng)之間存在一個交互的信息溝通過程。具體而言，數(shù)字技術(shù)的介入對污染防治技術(shù)和法律規(guī)制技術(shù)同時產(chǎn)生了影響，如更為智能的監(jiān)測技術(shù)可以及時發(fā)現(xiàn)環(huán)境污染排放，而算法自動化決策等技術(shù)能提高法律規(guī)制效率。因此，在環(huán)境法律系統(tǒng)與防治技術(shù)系統(tǒng)的交互觀察過程中出現(xiàn)了技術(shù)際溝通系統(tǒng)，此時技術(shù)代碼作為其溝通媒介，體現(xiàn)了環(huán)境法律系統(tǒng)運行的閉合與認知的開放。

然而，這種信息溝通的過程也引發(fā)了環(huán)境法律系統(tǒng)的不確定性，導致法律技術(shù)系統(tǒng)、數(shù)字技術(shù)系統(tǒng)之間發(fā)生沖突，如信息溝通將技術(shù)系統(tǒng)中算法偏見等風險帶入了法律系統(tǒng)，而法律系統(tǒng)本身又充當了“風險放大站”，使這種技術(shù)妨害進一步擴大。首先，環(huán)境法律系統(tǒng)通過將內(nèi)部生產(chǎn)的信息傳遞至法律技術(shù)系統(tǒng)，對法律技術(shù)系統(tǒng)運行的結(jié)構(gòu)提出要求。其次，數(shù)字技術(shù)對環(huán)境法律系統(tǒng)的影響需要與法律語言相協(xié)調(diào)，形成能夠與對方溝通的“專門化邊界郵局”，［26］即技術(shù)際溝通系統(tǒng)。最后，如圖3所示的信息溝通過程，信息在經(jīng)過“專門化邊界郵局”加工之后，可以向兩個不同方向（技術(shù)和法律）反饋，達成技術(shù)系統(tǒng)優(yōu)化與法律系統(tǒng)自創(chuàng)生進化的目的。

為簡化信息溝通過程，盧曼提出，“使行動變得相關(guān)并由此產(chǎn)生社會系統(tǒng)的基本機制是通過符號代碼（如話語和其他媒介）的溝通”。［27］數(shù)字時代的環(huán)境法律系統(tǒng)中，組織和指引具體環(huán)境監(jiān)管行動的媒介符號即為“技術(shù)代碼”。這種符號代碼具有三大特征：其一，代碼意味著減少復雜性的選擇，如技術(shù)是環(huán)境治理中的技術(shù)，而非其他；其二，代碼是二元辯證的，如環(huán)境監(jiān)管中技術(shù)代碼使用須符合規(guī)范要求，也暗指不得違反規(guī)范；其三，代碼拓展了潛在的選擇可能性，即要對反向行為進行規(guī)制，如對高污染排放行為進行規(guī)制。［28］基于此，代碼的轉(zhuǎn)換與表達，是技術(shù)賦能環(huán)境治理過程中法律系統(tǒng)與技術(shù)系統(tǒng)之間交互觀察的基礎，也成為數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)自創(chuàng)生的方向。

另一方面，技術(shù)代碼通過對環(huán)境法律系統(tǒng)干涉完成結(jié)構(gòu)耦合?！案缮妗笔欠上到y(tǒng)進行社會調(diào)整的機制，“它們的要素以相似的方式構(gòu)成的事實意味著它們可以被耦合到一起”。［29］圖3中環(huán)境法律系統(tǒng)、技術(shù)系統(tǒng)等不同功能子系統(tǒng)以干涉作為橋梁性機制，能夠?qū)崿F(xiàn)系統(tǒng)間結(jié)構(gòu)耦合。第一階段是現(xiàn)代技術(shù)直接應用于環(huán)境治理，且應用于環(huán)境治理的現(xiàn)代技術(shù)本身具備合法性和合理性要求。當法律信息通過子系統(tǒng)的交互觀察，具備了相同的“意義”，如實現(xiàn)環(huán)境污染防治和生態(tài)保護等，這使得環(huán)境法理念在社會建構(gòu)的過程中通過信息溝通進行流動，從源頭上變革現(xiàn)代社會的生產(chǎn)生活方式。此外，在干涉機制的影響下，需要現(xiàn)代技術(shù)在設計之初便考慮環(huán)境影響，使成本收益分析提前到事前階段。第二階段是環(huán)境法律系統(tǒng)與技術(shù)系統(tǒng)實現(xiàn)結(jié)構(gòu)耦合，實現(xiàn)環(huán)境法的自創(chuàng)生。干涉機制使環(huán)境治理眾多社會系統(tǒng)實現(xiàn)交互觀察和廣泛接觸。這意味著數(shù)字技術(shù)對法律規(guī)制系統(tǒng)的影響，反過來構(gòu)成環(huán)境法律系統(tǒng)的新要素，這些要素成為自創(chuàng)生與系統(tǒng)進化的介入因素和動力來源。因此從結(jié)果論而言，為提高環(huán)境治理效能，離不開技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)耦合，透過二階觀察，用數(shù)字技術(shù)改造現(xiàn)有法律系統(tǒng)，使法律系統(tǒng)的“代碼”與技術(shù)系統(tǒng)的“代碼”流動互通，并通過保障環(huán)境法律系統(tǒng)公開認知的有效性（技術(shù)改造法律），提高環(huán)境法律系統(tǒng)封閉運行的科學性。

圖3 數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)關(guān)系構(gòu)造

五、智慧建構(gòu)：數(shù)字時代環(huán)境法律系統(tǒng)的優(yōu)化路徑

數(shù)字技術(shù)之所以能夠?qū)Νh(huán)境法律系統(tǒng)產(chǎn)生“激擾”并引發(fā)系統(tǒng)自創(chuàng)生，緣于通過技術(shù)代碼開展環(huán)境監(jiān)管所帶來的效率提升，本質(zhì)上是系統(tǒng)為了實現(xiàn)優(yōu)化而對技術(shù)的自主選擇?？梢?，在技術(shù)的介入下，環(huán)境法律系統(tǒng)整體上延續(xù)著事后規(guī)制、技術(shù)內(nèi)嵌、結(jié)構(gòu)耦合的自創(chuàng)生演變規(guī)律，從技術(shù)內(nèi)嵌到結(jié)構(gòu)耦合可稱為環(huán)境法律系統(tǒng)的智慧建構(gòu)過程。

（一）運作自成一體：技術(shù)代碼調(diào)適環(huán)境法律規(guī)范

在大數(shù)據(jù)時代，技術(shù)理性和制度理性的深度融合推動了環(huán)境治理效能的不斷提升，［30］而隨著數(shù)字技術(shù)應用的逐漸深入，以技術(shù)代碼為基礎的環(huán)境法律系統(tǒng)將逐漸完成自創(chuàng)生，形成新的運作自成一體的功能系統(tǒng)。要發(fā)揮技術(shù)代碼結(jié)構(gòu)耦合的功能，一方面要合理利用數(shù)字技術(shù)提高環(huán)境監(jiān)管效能，另一方面也要及時回應技術(shù)應用的負面風險。此時，技術(shù)代碼能夠發(fā)揮調(diào)適作用，逐漸調(diào)和兩個系統(tǒng)之間的張力，同時作為環(huán)境法律系統(tǒng)自創(chuàng)生的“催化劑”，通過推進技術(shù)與規(guī)范的結(jié)構(gòu)耦合來實現(xiàn)環(huán)境法律系統(tǒng)的“運作封閉”。當然，這種調(diào)適是有限度的，技術(shù)與規(guī)范的結(jié)構(gòu)耦合應視為環(huán)境法律系統(tǒng)的內(nèi)部溝通，即環(huán)境法律系統(tǒng)并非要完全吸納技術(shù)系統(tǒng)，而要立足于環(huán)境法的一般原理，以環(huán)境風險預防、環(huán)境管理制度、環(huán)境法律責任、環(huán)境侵權(quán)救濟等環(huán)境法律制度為邊界。

隨著智慧環(huán)保等逐漸在環(huán)境治理中實現(xiàn)，未來需要在吸納技術(shù)“激擾”的同時強化環(huán)境法律系統(tǒng)的自我指涉、自我運作。一是進一步改變“人類中心主義”認識論，以全面有效的自然生態(tài)環(huán)境保護為目標；二是技術(shù)與環(huán)境法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)耦合，需要兼顧“定分止爭”與“環(huán)境智理”的雙重目標；三是環(huán)境法律關(guān)系的轉(zhuǎn)變，出現(xiàn)了“技術(shù)—自然—人”“人—自然—技術(shù)”或者“人—技術(shù)—自然—技術(shù)—人”等更為復雜的環(huán)境法律關(guān)系形式；［31］四是法律實施不再依賴于執(zhí)法人員的人工、現(xiàn)場執(zhí)法，可以通過大數(shù)據(jù)、算法自動化決策等技術(shù)賦能執(zhí)法過程，在事前、事中等階段及時發(fā)現(xiàn)違法行為并制止；五是法律規(guī)則介入階段提前，避免環(huán)境污染、生態(tài)破壞等事件發(fā)生后被動應對，通過規(guī)則內(nèi)嵌、風險預防等措施實現(xiàn)事前、事中、事后全生命周期的環(huán)境治理；六是算法等技術(shù)代碼嵌入環(huán)境治理全生命周期，意味著環(huán)境法律規(guī)則的形態(tài)發(fā)生了變遷，所以環(huán)境法律規(guī)則要及時對技術(shù)代碼進行監(jiān)管，同時以技術(shù)代碼法律化和環(huán)境法律代碼化為轉(zhuǎn)型趨勢。

綜上，在技術(shù)與規(guī)范結(jié)構(gòu)耦合的情形下，技術(shù)代碼作為環(huán)境法律系統(tǒng)內(nèi)部的溝通離不開規(guī)范的干預，而法律在社會系統(tǒng)中“調(diào)整社會關(guān)系”的規(guī)范功能也賦予其干涉“激擾”并有選擇性“吸納”之義務。這意味著自創(chuàng)生離不開技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)的雙向溝通，第一階段是環(huán)境監(jiān)管過程中的技術(shù)代碼內(nèi)嵌，逐漸為環(huán)境法律所吸納，實現(xiàn)代碼規(guī)范化；第二階段利用技術(shù)代碼對環(huán)境法律進行改造，實現(xiàn)規(guī)范代碼化。當然這種自創(chuàng)生并不是對原有環(huán)境法律系統(tǒng)的全面否決或拋棄，而是結(jié)合技術(shù)賦能環(huán)境治理的時代背景，在改良吸收中發(fā)展，為實現(xiàn)環(huán)境保護目標提供便捷、高效且全面的環(huán)境法律規(guī)則。

（二）代碼規(guī)范化：技術(shù)內(nèi)嵌監(jiān)管下環(huán)境法的回應

法律系統(tǒng)內(nèi)在規(guī)則強調(diào)法的指引、評價、強制、教育等作用，并通過預設的不利后果實現(xiàn)預測作用，作為功能子系統(tǒng)，環(huán)境法主要針對特定行為導致的環(huán)境危害等事實進行事后規(guī)制。在成本收益分析理念下，風險預防是應對環(huán)境問題負外部性的必然選擇，因此環(huán)境法吸納風險預防為基本原則。但是，現(xiàn)有環(huán)境法律制度難以發(fā)揮風險預防原則的預期效能，所以風險預防也成為技術(shù)系統(tǒng)與環(huán)境法律系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合的重要內(nèi)容，技術(shù)代碼內(nèi)嵌于環(huán)境要素，能夠真正實現(xiàn)風險預防。

然而，在技術(shù)的介入下，環(huán)境法律系統(tǒng)出現(xiàn)功能分化，導致實踐層面相同的功能可以通過不同的結(jié)構(gòu)來實現(xiàn)。當前階段通過數(shù)字技術(shù)內(nèi)嵌的方式進行環(huán)境治理，但通過技術(shù)結(jié)構(gòu)來實現(xiàn)環(huán)境監(jiān)管功能無疑會沖擊規(guī)范結(jié)構(gòu)，換言之，通過代碼進行規(guī)制的必要前提是“所使用的代碼本身是公正且合理的”。

“內(nèi)嵌在信息系統(tǒng)中的規(guī)則，形式上并不明顯，表面上看來似乎較少受到官僚指令的約束?！保?2］因此，技術(shù)內(nèi)嵌環(huán)境監(jiān)管挑戰(zhàn)了傳統(tǒng)科層式環(huán)境監(jiān)管，這意味著環(huán)境法要及時回應技術(shù)介入，即立法部門和環(huán)境監(jiān)管部門等機構(gòu)主動接受新型規(guī)制方式，并完善技術(shù)規(guī)制規(guī)則。具體而言，要及時回應規(guī)則層面的供給不足，完善技術(shù)內(nèi)嵌環(huán)境監(jiān)管相關(guān)的法律規(guī)范，從被動“技術(shù)賦權(quán)”轉(zhuǎn)向主動“賦權(quán)技術(shù)”?！笆跈?quán)運動只不過是從公開的控制轉(zhuǎn)向隱秘的控制，即通過內(nèi)嵌的規(guī)則系統(tǒng)和同行小組（peer group）得以實現(xiàn)的控制。”［33］這意味著要實現(xiàn)全生命周期的環(huán)境治理，就要逐漸接受將環(huán)境法律規(guī)范內(nèi)嵌于信息技術(shù)代碼之中的規(guī)制方法，實現(xiàn)環(huán)境法律規(guī)制的革新，［34］通過代碼開展事前、事中及事后階段的環(huán)境監(jiān)督管理。

近年來，隨著人工智能技術(shù)等數(shù)字技術(shù)逐漸普及，技術(shù)系統(tǒng)對法律系統(tǒng)的“激擾”是全面且整體的，因而技術(shù)介入引發(fā)的治理風險具有普遍性和特殊性，系統(tǒng)性風險規(guī)制需要不同法律體系共同應對，以形成制度合力。例如，近年來出臺的《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國個人信息保護法》《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》等法律法規(guī)，對數(shù)字技術(shù)使用所引發(fā)的數(shù)據(jù)安全隱患、個人信息安全等風險提供了規(guī)范基礎。就環(huán)境法律系統(tǒng)而言，前述法律規(guī)范與環(huán)境法律規(guī)范是一般法與特別法的關(guān)系，環(huán)境法律系統(tǒng)要克服滯后性，及時回應技術(shù)內(nèi)嵌環(huán)境監(jiān)管，同時也要與一般法的參照、指引相銜接。

（三）規(guī)范代碼化：系統(tǒng)結(jié)構(gòu)耦合下環(huán)境法的優(yōu)化

技術(shù)系統(tǒng)與法律系統(tǒng)的溝通是一個雙向過程，技術(shù)與規(guī)范結(jié)構(gòu)耦合并不意味著要拋棄“環(huán)境法律規(guī)制”，所以法律系統(tǒng)對技術(shù)系統(tǒng)的規(guī)制是現(xiàn)階段的必然需求。然而隨著結(jié)構(gòu)耦合的逐漸深入，最終需借助技術(shù)代碼實現(xiàn)“規(guī)范代碼化”，即環(huán)境法律規(guī)則轉(zhuǎn)型目標是借助數(shù)字技術(shù)的監(jiān)管便利改造法律系統(tǒng)。換言之，在數(shù)字時代，既要將環(huán)境法規(guī)范嵌入信息技術(shù)系統(tǒng)，也要借助技術(shù)來優(yōu)化環(huán)境法律規(guī)范，在環(huán)境法的制定、執(zhí)行、適用、監(jiān)督等方面，全過程實現(xiàn)環(huán)境法自創(chuàng)生的智慧建構(gòu)。

現(xiàn)有規(guī)范代碼化的實踐主要集中在合同領域，例如，環(huán)境行政授權(quán)協(xié)議領域使用智能合約就體現(xiàn)了規(guī)范代碼化，將法律規(guī)范轉(zhuǎn)化為技術(shù)規(guī)則，以技術(shù)契約的形式自動地執(zhí)行法律規(guī)則，合同條款被代碼化之后作為自動化履行的合約，代碼替代法律起到了制約權(quán)利和義務關(guān)系的規(guī)則。［35］代碼具有機械、可復制以及確定性等特征，因而規(guī)范代碼化過程也將面臨重大挑戰(zhàn)，將模糊的法律“濕規(guī)則”轉(zhuǎn)換為精確的技術(shù)“干規(guī)則”，必然會以喪失法律靈活性或無縫隙性為代價。［36］因此，規(guī)范代碼化并非等同于利用代碼替代規(guī)范，而是結(jié)合技術(shù)代碼的效能優(yōu)勢優(yōu)化法律規(guī)范。

首先，在技術(shù)系統(tǒng)“激擾”下，環(huán)境法律規(guī)范代碼化是一個實踐理性命題，實踐層面技術(shù)代碼與法律規(guī)范的功能混同，進一步要求環(huán)境法律系統(tǒng)發(fā)揮規(guī)制作用。在法律系統(tǒng)邏輯下，以命令性語言為主體的法律規(guī)則構(gòu)成了社會生活的約束架構(gòu)，表現(xiàn)為通過法律義務、法律責任等強制性規(guī)范實現(xiàn)對法律主體的規(guī)制。在數(shù)字社會，虛擬空間的技術(shù)代碼開始承擔法律規(guī)制職能，萊斯格指出：“代碼就是這里的法律……代碼的改變（與現(xiàn)實法律不同）反映了代碼作者的選擇和價值理念?！保?7］而生成式人工智能的普及全面沖擊了信息內(nèi)容的生產(chǎn)與傳播方式，缺乏監(jiān)管必然會放大技術(shù)局限性和技術(shù)風險。［38］因此，規(guī)范代碼化的首要任務在于實現(xiàn)立法者對代碼作者的監(jiān)管，在實然層面促使技術(shù)代碼符合強制性的法律規(guī)范要求。

其次，規(guī)范代碼化的具體過程需要將特定的環(huán)境法律“濕規(guī)則”轉(zhuǎn)換為計算機程序可以識別的技術(shù)“干規(guī)則”。由于法律規(guī)范不可能全部被代碼化，代碼運行的規(guī)則不能完全替代法律規(guī)則，所以需要界定代碼化的場域，明確在什么情況下可以代碼化，什么情況下不應當代碼化。［39］環(huán)境法律規(guī)則數(shù)量多、專業(yè)程度高、涉及面廣以及形式復雜，且法律語言追求表達精練、含義豐富，往往需要專門的機構(gòu)或人員進行解釋，與精確的技術(shù)語言之間存在較大區(qū)別。所以環(huán)境法律規(guī)則代碼化的實際操作難度較高，也阻礙了現(xiàn)階段法律代碼化的進程?？梢姡诂F(xiàn)有的技術(shù)條件下，規(guī)范代碼化的實際效果有限，但可以肯定的是隨著技術(shù)與規(guī)范結(jié)構(gòu)耦合的深度和廣度逐漸拓展，數(shù)字時代環(huán)境法律規(guī)范代碼化程度將逐漸提高。實際上，法律信息學、網(wǎng)絡法學等交叉學科的研究及實踐嘗試為規(guī)范代碼化積累了許多實踐經(jīng)驗，例如在法典化的過程中，將法律公平提示原則的發(fā)布、公民認知和清晰度三項要求，轉(zhuǎn)化為利用軟件工程實現(xiàn)易懂的用詞表達、合理的結(jié)構(gòu)安排、顯著的變動提示和簡潔的交叉引用等四維度目標。［40］此外，法律規(guī)則形式化表達的“法律本體”可以將法律變成可執(zhí)行的代碼，當今世界范圍內(nèi)的法律通用本體包括：LLD，F(xiàn)O-law，F(xiàn)BO，JurWordNet，等等。［41］現(xiàn)代技術(shù)的發(fā)展也為規(guī)范代碼化奠定了基礎，如區(qū)塊鏈技術(shù)及其在環(huán)境治理領域中的應用，一來可以改善“人類中心主義”的認知，實現(xiàn)環(huán)境權(quán)利和環(huán)境義務的對等；二來可以提高透明度，保障公眾參與，促進環(huán)境法律規(guī)則實施；三來由于鏈上數(shù)據(jù)不可被篡改，能夠依靠代碼來規(guī)范主體行為和市場交易，進而將強調(diào)事后追責的環(huán)境法律規(guī)則內(nèi)嵌于鏈條網(wǎng)格之中，區(qū)塊鏈各個節(jié)點的環(huán)境污染信息等環(huán)境數(shù)據(jù)能夠?qū)崿F(xiàn)及時存證，節(jié)省司法資源。

最后，規(guī)范代碼化并不局限于將環(huán)境法律法規(guī)用技術(shù)代碼表達，要建構(gòu)全生命周期治理型環(huán)境法律規(guī)則。如萊斯格把被規(guī)制者看作一個圓點，并總結(jié)了規(guī)制該圓點的四種約束措施，分別是法律規(guī)則、社群規(guī)范、市場規(guī)制和技術(shù)架構(gòu)，理論上講這個圓點所受到的“規(guī)制”就是這四種約束措施的總和，但是不同約束措施之間并非總是一致的，也有可能相互對立。［42］因此，環(huán)境法律規(guī)范代碼化需要結(jié)合多種約束措施，形成規(guī)制系統(tǒng)。事后規(guī)制多針對特定的污染行為進行合法性評價，這種評價往往與社群規(guī)范不謀而合。如某甲丟棄垃圾，此時無論是否違反環(huán)境法律規(guī)則，在社群規(guī)范下，這種行為都屬于“錯誤”行為。因此，環(huán)境法律規(guī)范是社群規(guī)范的更高形態(tài)，如該垃圾具有放射性，可能造成嚴重的生態(tài)環(huán)境損害后果，此時國家強力介入，對甲進行相應的懲戒。在技術(shù)系統(tǒng)的影響下，“代碼”全面參與了這種行為的識別、因果關(guān)系界定以及法律責任配備等傳統(tǒng)社群規(guī)范作用的環(huán)節(jié)。這種代碼就是萊斯格所謂的“架構(gòu)”。“市場”則是通過經(jīng)濟手段開展環(huán)境規(guī)制，如碳排放交易、綠色金融等。

規(guī)范代碼化要關(guān)注上述四種約束措施，進一步完善以“主體+行為+后果”為核心的傳統(tǒng)環(huán)境法律規(guī)制模式，在事前階段或事中階段將環(huán)境法律規(guī)則內(nèi)嵌于整個環(huán)境治理過程。這需要環(huán)境法律規(guī)則代碼化吸納市場、社群規(guī)范等多重規(guī)制因素，逐漸消減法律的模糊性，通過明確的代碼開展法律規(guī)制，如登記制度、許可制度、標準制度等。這種轉(zhuǎn)化是一項系統(tǒng)性工程，為了實現(xiàn)環(huán)境法律自動執(zhí)行、提高環(huán)境治理效率和透明度等，環(huán)境法律規(guī)范代碼化需要綜合權(quán)衡多重因素，以防被占據(jù)優(yōu)勢地位的主體利用，導致技術(shù)賦能環(huán)境監(jiān)管模式的僵化、出現(xiàn)規(guī)制俘獲等。

六、結(jié)語

在數(shù)字社會，隨著技術(shù)迭代與更新，人類生活、生產(chǎn)方式發(fā)生了深刻的變化，技術(shù)系統(tǒng)在“擴張”的過程中會對其他社會子系統(tǒng)產(chǎn)生“激擾”，數(shù)字技術(shù)以高效率、智能化、科學化的外觀介入環(huán)境監(jiān)管過程，也引發(fā)了環(huán)境法律系統(tǒng)自創(chuàng)生。由于環(huán)境問題具備復雜性、長期性、疊加性等特征，現(xiàn)有環(huán)境監(jiān)管機制要及時回應，利用技術(shù)與規(guī)范結(jié)構(gòu)耦合，實現(xiàn)環(huán)境法律系統(tǒng)的智慧建構(gòu)。當然，智慧建構(gòu)是一個涉及理念、規(guī)范與實施等系統(tǒng)性轉(zhuǎn)型的過程，法律規(guī)范如何與技術(shù)代碼融合，尚需不斷總結(jié)經(jīng)驗、吸取教訓并進行動態(tài)調(diào)適和完善。盡管環(huán)境法律系統(tǒng)智慧建構(gòu)是一個漫長的過程，但隨著“人類中心主義”的祛魅和可持續(xù)發(fā)展理性的增強，技術(shù)與規(guī)范結(jié)構(gòu)耦合最終能為人類社會解決環(huán)境問題提供有力保障。

【Abstract】Digital technology plays an important role in promoting the integrated protection and system management of grass and sand in mountains， rivers， forests， lakes and lakes， and technology-empowered environmental governance has gradually become the trend of digital green collaborative transformation. However， the “high efficiency” characteristics of digital technology in the process of environmental governance can affect the application of environmental legal norms from the actual level， and lead to the dispute between efficiency and justice. From the perspective of system theory， the environmental governance in the digital era takes the program code as the carrier， and technology essentially undertakes part of the functions of environmental supervision， that is， the technical system has a “disturbance” to the environmental legal system， leading to the functional differentiation of the system. Both the technical system and the environmental legal system belong to the functional subsystem of “closed operation” in the social system， and form a structural coupling relationship around the “technical code”， which has also become the formation mechanism of the optimization of the environmental legal system. Therefore， in order to meet the needs of environmental governance in the digital era， the self-creation of the environmental legal system can be divided into two stages： one is to standardize and respond to the technology embedded environmental supervision in time to realize the code standardization; the other is to couple the technology with the normative structure to realize the normative coding and finally complete the intelligent construction of the environmental legal system.

【Keywords】system theory; digital technology; normative coding; structural coupling

（責任編輯：彭中遙）

［3］ 參見［德］盧曼：《社會的法律》，鄭伊倩譯，人民出版社2009年版，第26-28頁.

［4］ 參見 Niklas Luhmann， “Deconstruction as Second-Order Observing，” New Literary History Vol.24 （1993） ， p.763-782.

［5］ 參見［德］貢塔·托依布納：《法律：一個自創(chuàng)生系統(tǒng)》，張騏譯，北京大學出版社2004年版，第88頁。

［6］ 參見彭中遙：《當代中國環(huán)境法治轉(zhuǎn)型的理論探索》，載《江西財經(jīng)大學學報》2023年第4期，第2頁。

［7］ 參見［美］喬納森·特納：《社會學理論的結(jié)構(gòu)》，邱澤奇等譯，華夏出版社2006年版，第22-25頁。

［8］ 參見周漢華：《數(shù)據(jù)確權(quán)的誤區(qū)》，載《法學研究》2023年第2期，第3-20頁。

［9］ 參見丁曉東：《論算法的法律規(guī)制》，載《中國社會科學》2020年第12期，第138-159頁。

［10］ 參見查云飛：《行政裁量自動化的學理基礎與功能定位》，載《行政法學研究》2021年第3期，第114-124頁。

［11］ 參見呂忠梅：《環(huán)境法律關(guān)系特性探究》，載《環(huán)境法評論》2018年第1期，第7頁。

［12］ 參見呂忠梅：《環(huán)境法原理（第二版）》，復旦大學出版社2018年版，第26-31頁。

［13］ 參見［德］尼克拉斯·盧曼：《生態(tài)溝通：現(xiàn)代社會能應付生態(tài)危害嗎？》，湯志杰、魯貴顯譯，桂冠圖書股份有限公司2001年版，第1-3頁。

［14］ 參見［德］尼克拉斯·盧曼：《生態(tài)溝通：現(xiàn)代社會能應付生態(tài)危害嗎？》，湯志杰、魯貴顯譯，桂冠圖書股份有限公司2001年版，第8-10頁。

［15］ 參見秦明瑞：《系統(tǒng)的邏輯》，商務印書館2019年版，第189-193頁。

［16］ 參見 Niklas Luhmann， Theory of Society（Volume 2）， Stanford： Stanford University Press， 2013， p.117.

［17］ 參見陳征楠：《系統(tǒng)論視野中司法與媒體間的技術(shù)格局》，載《法學》2019年第7期，第142頁。

［18］ 參見魯楠：《結(jié)構(gòu)耦合：一種法律關(guān)系論的新視角》，載《荊楚法學》2022年第3期，第90-102頁。

［19］ 參見［德］貢塔·托依布納：《法律：一個自創(chuàng)生系統(tǒng)》，張騏譯，北京大學出版社2004年版，第29頁。

［20］ 參見［德］貢塔·托依布納：《法律：一個自創(chuàng)生系統(tǒng)》，張騏譯，北京大學出版社2004年版，第64-66頁。

［21］ 雷磊：《法社會學與規(guī)范性問題的關(guān)聯(lián)方式：力量與限度》，載《中外法學》2021年第6期，第1418頁。

［22］ 參見［德］貢塔·托依布納：《法律：一個自創(chuàng)生系統(tǒng)》，張騏譯，北京大學出版社2004年版，第88頁。

［23］ “觀察”為某個運作的統(tǒng)一，能標識出區(qū)分的一面或另一面，但沒有一個觀察可以同時標識出多個面。為了提高觀察事務的準確性，盧曼提出“二階觀察”概念，即對觀察進行自我觀察，而二階觀察本身也是一階觀察，并不具有優(yōu)先地位。正如在中文語境下詩句“橫看成嶺側(cè)成峰，遠近高低各不同”表明觀察者的位置不同會得出不同的結(jié)論。相關(guān)論述參見［德］尼克拉斯·盧曼：《生態(tài)溝通：現(xiàn)代社會能應付生態(tài)危害嗎？》，湯志杰、魯貴顯譯，桂冠圖書股份有限公司2001年版，第225頁；［德］Georg Kneer&Armin Nassehi：《盧曼社會系統(tǒng)理論導引》，魯貴顯譯，巨流圖書公司1998年版，第119-138頁；Niklas Luhmann，“Deconstruction as Second-Order Observing，”New Literary History Vol.24 （1993）， p.763-782.

［24］ 參見［德］貢塔·托依布納：《法律：一個自創(chuàng)生系統(tǒng)》，張騏譯，北京大學出版社2004年版，第97頁。

［25］ 參見張騏：《直面生活，打破禁忌：一個反身法的思路——法律自創(chuàng)生理論述評》，載《法制與社會發(fā)展》2003年第1期，第26頁。

［26］ 托依布納使用“專門化邊界郵局”一詞旨在論述法律系統(tǒng)和經(jīng)濟系統(tǒng)之間進行溝通的邊界，進而使法律和經(jīng)濟彼此可進入成為可能，此時盡管名為邊界，但更多在于講述兩個不同系統(tǒng)之間的相互融合、學習，實現(xiàn)其結(jié)構(gòu)耦合。相關(guān)論述參見［德］貢塔·托依布納：《法律：一個自創(chuàng)生系統(tǒng)》，張騏譯，北京大學出版社2004年版，第93頁。

［27］ 參見［美］喬納森·特納：《社會學理論的結(jié)構(gòu)（上）》，邱澤奇等譯，華夏出版社2001年版，第64-65頁。

［28］ 參見［美］喬納森·特納：《社會學理論的結(jié)構(gòu)（上）》，邱澤奇等譯，華夏出版社2001年版，第68頁。

［29］ 參見［德］貢塔·托依布納：《法律：一個自創(chuàng)生系統(tǒng)》，張騏譯，北京大學出版社2004年版，第97頁。

［30］ 參見彭中遙：《大數(shù)據(jù)時代“環(huán)境智理”的生成邏輯與應用場域》，載《環(huán)境保護》2023年第Z3期，第14頁。

［31］ 參見黎夢兵：《論技術(shù)賦能背景下的環(huán)境法法典化——邁向智慧型環(huán)境法典》，載《重慶大學學報（社會科學版）》2023年第6期，第246-258頁。

［32］ ［美］簡·E.芳?。骸稑?gòu)建虛擬政府信息技術(shù)與制度創(chuàng)新》，邵國松譯，中國人民大學出版社2010年版，第54頁。

［33］ ［美］簡·E.芳?。骸稑?gòu)建虛擬政府信息技術(shù)與制度創(chuàng)新》，邵國松譯，中國人民大學出版社2010年版，第54-55頁。

［34］ 參見黎夢兵：《新興信息技術(shù)賦能下環(huán)境法律規(guī)制的革新》，載《理論月刊》2022年第11期，第130-140頁。

［35］ 參見魏斌：《智慧司法的法理反思與應對》，載《政治與法律》2021年第8期，第113頁。

［36］ 參見許可：《個人信息治理的科技之維》，載《東方法學》2021年第5期，第61頁。

［37］ ［美］勞倫斯·萊斯格：《代碼2.0網(wǎng)絡空間中的法律》，李旭、沈偉偉譯，清華大學出版社2018年版，第122頁。

［38］ 參見支振鋒：《生成式人工智能大模型的信息內(nèi)容治理》，載《政法論壇》2023年第4期，第34-48頁。

［39］ 參見魏斌：《智慧司法的法理反思與應對》，載《政治與法律》2021年第8期，第121頁。

［40］ 參見趙澤睿：《法律即代碼：法典化中的公平提示原則》，載《東方法學》2023年第3期，第188-200頁。

［41］ 參見趙精武、丁海?。骸墩摯a的可規(guī)制性：計算法律學基礎與新發(fā)展》，載《網(wǎng)絡法律評論》2016年第1期，第109頁。

［42］ 參見［美］勞倫斯·萊斯格：《代碼2.0網(wǎng)絡空間中的法律》，李旭、沈偉偉譯，清華大學出版社2018年版，第135頁。