羅敏麗

北京德和衡（佛山）律師事務(wù)所，廣東 佛山 528000

公司在市場活動中占據(jù)主體地位，公司資本制度改革關(guān)系到我國市場經(jīng)濟發(fā)展的活力，并兼顧著公司股東與債權(quán)人保護的雙重任務(wù)，在實繳制變認(rèn)繳的背景下，應(yīng)如何平衡兩者間的利益成為公司法重要關(guān)注內(nèi)容。股東的出資義務(wù)到底是法定義務(wù)還是約定義務(wù)，認(rèn)繳制度下（非破產(chǎn)情形）股東出資加速到期能否適用，2019 年9 月11 日最高法院審議通過《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（以下稱《九民紀(jì)要》），其中第六條①《九民紀(jì)要》第六條：在注冊資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。給予了明確。

一、基于認(rèn)繳制度的（非破產(chǎn)情形）股東出資加速到期問題分析

（一）關(guān)于股東出資加速到期的基本內(nèi)涵分析

“股東出資義務(wù)加速到期”這一說法出現(xiàn)且存在的前提條件，實際上是由于在認(rèn)繳制度下，股東的認(rèn)繳出資義務(wù)和其對注冊資本完成實繳這兩個行為之間具有一定的期限。在本文探討的認(rèn)繳制度下，股東的認(rèn)繳出資期限一般都是由股東之間進行協(xié)商、約定一致后體現(xiàn)在公司章程中。這就意味著，股東可以在前述的認(rèn)繳出資期限內(nèi)根據(jù)自身實際情況去選擇實際繳納注冊資本的時間。而所謂的股東出資加速到期現(xiàn)象，則主要是指股東實際繳納的出資義務(wù)，出現(xiàn)了需提前履行的狀態(tài)，我國針對上述問題的規(guī)定主要適用于以下幾種情形：破產(chǎn)解散、非破產(chǎn)解散、股東協(xié)商。

（二）非解散、破產(chǎn)情形下的加速到期的內(nèi)涵

跟“破產(chǎn)解散加速到期”不同，非解散、破產(chǎn)情形下的加速到期，指的是公司還處于正常運營狀態(tài)下對出資義務(wù)未到期的股東要求其提前繳納出資。此外，本文所講的股東出資義務(wù)加速到期，同樣也不包含存在公司法人人格否定情形下，以及合同無效的狀態(tài)下的股東出資義務(wù)加速到期的現(xiàn)象。這里雖然造成的結(jié)果是股東提前履行出資義務(wù)，但其是為了清償公司債務(wù)。因此，非解散、破產(chǎn)情形下的加速到期與公司法人人格否認(rèn)制度、債權(quán)人撤銷權(quán)制度都是我國固定出資加速制度的構(gòu)成部分，是屬于并列關(guān)系的制度。

二、認(rèn)繳制度下（非破產(chǎn)情形）股東出資加速到期正當(dāng)性分析

（一）股東出資義務(wù)的法定性

目前對于股東出資義務(wù)的屬性問題，不同專家學(xué)者存在不同觀點。本文主要觀點則是股東出資義務(wù)的性質(zhì)屬于法定義務(wù)，而非約定義務(wù)，且這種法定義務(wù)是通過公司章程、股東間簽訂的股東出資協(xié)議等予以體現(xiàn)。雖然股東的出資義務(wù)是基于股東之間的協(xié)商約定而產(chǎn)生的，但實際上，由于股東出資義務(wù)確定后是體現(xiàn)在公司的“法律”，即公司章程上，此時股東不應(yīng)僅憑合議隨意更改出資期限等內(nèi)容，還要符合《公司法》的規(guī)定。除此以外，股東出資的內(nèi)容還將體現(xiàn)在工商登記資料中，這實際就是股東對公司的出資承諾、對社會的責(zé)任，以及對公司債權(quán)人的信賴?yán)姹Ｗo。展開來說，就是當(dāng)股東出資到公司注冊登記階段后，便已超越了股東出資協(xié)議訂立時的契約性，同時股東出資義務(wù)已成為公司債權(quán)人考慮是否與該公司達成合作交易的參考標(biāo)準(zhǔn)。因此，不能僅將股東的出資義務(wù)看作是一種約定義務(wù)，而應(yīng)是一種法定義務(wù)。

（二）社會因素的考量

隨著市場環(huán)境中經(jīng)濟主體的數(shù)量增加，適用股東出資加速到期，不僅可以滿足股東自身的利益需求，還可以使公司繼續(xù)履行自己的社會責(zé)任，促使公司、股東、債權(quán)人的利益最大化，為市場經(jīng)濟的向前推進貢獻自己的力量。站在債權(quán)人的角度，可以提高公司債權(quán)人的維權(quán)效率，節(jié)省時間和精力，幫助其有效維護自己的合法權(quán)益。從公司來講，能夠使公司及時補充資金，促使未履行或未完全履行出資義務(wù)的股東提前履行，避免公司因資金不足出現(xiàn)的破產(chǎn)清算情況。從股東來講，雖然出資期限未到期，提前履行出資會犧牲自己的期限利益，但大部分股東如果能提前完成出資，會使公司有充足的流動資金，股東就可以繼續(xù)從公司中獲得更大的收益。對于社會整體而言，公司資金充?？梢岳^續(xù)經(jīng)營生產(chǎn)，加快消費，使公司做大做強，創(chuàng)造更多的就業(yè)崗位，維護社會穩(wěn)定。

三、股東出資加速到期與公司債權(quán)人利益保障研究

當(dāng)公司出現(xiàn)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，且股東的認(rèn)繳出資期限未屆滿時，結(jié)合《公司法》及相關(guān)司法解釋以及《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，在企業(yè)面臨破產(chǎn)解散時可直接令股東出資加速到期。但是，在公司存續(xù)但尚未面臨破產(chǎn)的狀態(tài)下，上述情形中的公司債權(quán)人是否能夠主張股東出資加速到期，在《公司法》相關(guān)條文中實際沒有較為明確的規(guī)定，并存在一定爭議。而《九民紀(jì)要》第六條規(guī)定，就是針對公司存續(xù)狀態(tài)下的股東出資期限未屆滿時，強調(diào)若公司本身無法具備清償債務(wù)的能力，則債權(quán)人可在兩種不同的情形下，行使請求股東出資加速到期的權(quán)利，請求未屆滿出資期限的股東承擔(dān)相應(yīng)補充賠償責(zé)任。

《九民紀(jì)要》第六條首先規(guī)定的第一種情形，從本質(zhì)上來講，強調(diào)的是在法院強制執(zhí)行過程中，人民法院若窮盡全部執(zhí)行措施后，仍然無法發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人公司有可執(zhí)行財產(chǎn)的情況，或者債權(quán)人的債權(quán)仍未能得到全部清償，在此前提下，被執(zhí)行人公司實際已具備破產(chǎn)狀態(tài)但未主動申請破產(chǎn)。這時，債權(quán)人即可提出申請，申請對未屆出資期限的股東在其未出資范圍內(nèi)對公司未能完全清償?shù)膫鶆?wù)部分承擔(dān)補充賠償責(zé)任。同時，從司法實踐的角度上來說，結(jié)合《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》，為了債權(quán)人能充分維護其合法利益，在被執(zhí)行人公司股東出現(xiàn)違法轉(zhuǎn)讓股權(quán)、變更出資期限等惡意行為時，債權(quán)人有權(quán)要求股東在其未能依法出資的范圍對公司債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，并且債權(quán)人還有權(quán)申請出現(xiàn)前述情形的股東出資期限加速到期，從而將股東也列為相關(guān)案件的被執(zhí)行人。

而《九民紀(jì)要》第六條規(guī)定的第二種情形，從字面意思上看，在公司背負未清償債務(wù)時，公司若通過召開股東大會或其他方式延長股東的出資期限，債權(quán)人則有權(quán)以公司無法清償已經(jīng)到期的債務(wù)為理由，請求未屆出資期限的股東在其未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。對此有學(xué)者認(rèn)為，上述第二種情形的理論基礎(chǔ)與債權(quán)人的撤銷權(quán)緊密相連，強調(diào)對于公司通過股東大會延長股東出資期限的行為，從本質(zhì)上來說是公司表示放棄即將到期的對股東的債權(quán)，這明顯會有損公司債權(quán)人的利益，債權(quán)人有權(quán)就此申請撤銷，進而反過來要求股東按照原期限履行出資的義務(wù)。從這個角度上來說，理論解釋是符合法理的，但這實際與《九民紀(jì)要》條文的立法目的相悖。相悖的原因是，債權(quán)人只能行使撤銷權(quán)，令股東出資期限不發(fā)生變化，但無法實現(xiàn)令股東出資期限加速到期的效果。筆者分析認(rèn)為，雖然公司有權(quán)根據(jù)《公司法》規(guī)定通過股東大會延長股東出資期限，但在公司無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形下，公司的這一行為實際上具備一定的主觀惡意。因此，從保護債權(quán)人的角度出發(fā)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)有權(quán)主張加速到期。

四、認(rèn)繳制度下（非破產(chǎn)情形）股東出資義務(wù)加速到期的建構(gòu)

（一）適用條件

一方面，當(dāng)公司存續(xù)但因一時的資金困難陷于經(jīng)營的困難時，公司可以主動適用股東出資加速到期制度，這樣可以及時對公司進行資金缺口的補償，為公司運行狀態(tài)的正常維持提供幫助，同時，這也有利于對公司內(nèi)部的債權(quán)人利益以及已經(jīng)履行了出資義務(wù)的股東的利益進行維護。另一方面，當(dāng)公司的全部財產(chǎn)都無法清償?shù)狡趥鶆?wù)時，則可能存在由外部債權(quán)人主動申請啟動股東出資加速到期制度。對此，本文認(rèn)為應(yīng)該采取客觀標(biāo)準(zhǔn)判斷何時可適用該制度，股東在出資義務(wù)加速到期下承擔(dān)的補充責(zé)任和一般保證人的補充責(zé)任邏輯類似，只有公司經(jīng)強制執(zhí)行后，仍無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行的情況下，才能判定公司無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，無不妥之處。此外，還應(yīng)區(qū)分股東未屆期出資而加速到期和股東出資有瑕疵等違約情形，如果是存在出資違約的情形，則可以適用《公司法司法解釋三》第十三條第二款規(guī)定，請求該股東承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。

（二）遵循原則

1．權(quán)利義務(wù)相統(tǒng)一原則。這是我國《憲法》確定的基本原則之一，也是核心原則，貫穿于我國所有法律制度。體現(xiàn)在股東出資加速到期下，便是股東權(quán)與股東義務(wù)相統(tǒng)一。股東不能僅享受權(quán)利而不履行股東義務(wù)。出資是股東身份獲得的來源，出資義務(wù)是股東天然的、承諾將來要履行的義務(wù)。

2．公平和合理原則。任何制度的構(gòu)建都要建立在公平與合理的基礎(chǔ)上，體現(xiàn)科學(xué)性、公平性和合理性。由于已實際履行出資義務(wù)的股東放棄了自己的期限利益，為公司的發(fā)展作出了一定的犧牲，而未屆期履行的股東很可能作出損害其他股東利益的事情，還很可能在未出資的情況下切實享受著股東紅利，顯然有違公平原則。這不符合我國《公司法》的立法目的，構(gòu)建股東出資義務(wù)加速到期也是為了適應(yīng)認(rèn)繳制下的新形勢需要，更好地維護公司債權(quán)人的利益，使各法律要素間的利益主體的關(guān)系更加平衡，權(quán)利義務(wù)更加合理。

（三）構(gòu)成要件

1．股東出資期限未屆滿的情況。在公司存在多個出資期限未屆滿且未實繳出資的股東時，債權(quán)人可以一并起訴所有的未屆期股東，也可以只起訴一部分。不同的起訴情形下法官的裁判結(jié)果也不盡相同。當(dāng)起訴股東數(shù)量較多時，各股東就應(yīng)以未出資的金額按照一定的比例承擔(dān)補充責(zé)任。不過無論是起訴一個還是多個，只要能達到實現(xiàn)債權(quán)的目的，也就沒有區(qū)別。但在公司內(nèi)部而言則存在區(qū)別，對于所有未屆期的股東而言，如果只要求被訴的部分股東承擔(dān)補充責(zé)任，其他未屆期股東不承擔(dān)，顯然會造成股東利益失衡，造成不公平情況發(fā)生。因此，在這里，應(yīng)允許承擔(dān)補充賠償責(zé)任的未屆期股東向其他未被追訴的股東追償，讓所有未屆期股東都承擔(dān)賠償責(zé)任，才能更好地維持股東間的利益平衡。

2．未屆期股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的情況。當(dāng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，此時承擔(dān)賠償責(zé)任的主體是原股東還是受讓股東？通過查閱中國法律裁判文書網(wǎng)的案例，不難發(fā)現(xiàn)，司法實踐中的普遍做法是適用《公司法司法解釋三》第十九條①《公司法解釋三》第十九條：有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟；同時請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。，遵循的是原股東優(yōu)先賠償原則。不過，仔細研究《公司法司法解釋三》第十九條規(guī)定，適用前提是“未履行或者未全面履行出資”，也就是針對的是瑕疵股權(quán)，但本文所講的股東出資未屆期，有別于瑕疵股權(quán)，因此不能僅依據(jù)《公司法司法解釋三》第十九條來適用股東出資加速到期制度。

筆者認(rèn)為，本文所探討的未屆期股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的責(zé)任承擔(dān)主體應(yīng)當(dāng)區(qū)分兩種情形辯證看待。第一種是在公司未涉執(zhí)行事項時責(zé)任承擔(dān)主體歸為受讓股東。原轉(zhuǎn)讓股東已經(jīng)退出公司，不再具有股東資格，而受讓股東通過合法途徑取得股權(quán)，享受著股權(quán)帶來的好處。根據(jù)權(quán)利義務(wù)相統(tǒng)一原則，就應(yīng)該讓受讓股東來承擔(dān)補充賠償責(zé)任。第二種是公司已成為被執(zhí)行人后未屆期股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的責(zé)任承擔(dān)主體應(yīng)歸為原股東，如受讓股東明知原股東惡意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則原股東與受讓股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如筆者前段時間經(jīng)辦的一個執(zhí)行異議案件，被執(zhí)行人廣西某公司的5 名股東中3 名投資人股東已足額繳納出資，剩余2 名股東胡某、應(yīng)某尚未繳納任何出資。雖然截止案件審理之時，胡某和應(yīng)某的出資期限尚未屆滿，但該廣西公司已被列為失信被執(zhí)行人，在此情況下，胡某和應(yīng)某為了逃避出資和公司債務(wù)，惡意轉(zhuǎn)讓其股權(quán)至缺乏出資能力的受讓人黎某身上，甚至還將原本已近屆滿的出資期限延長至50 年后。胡某、應(yīng)某、黎某之間惡意轉(zhuǎn)/受讓股權(quán)的行為意圖明顯，故法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉執(zhí)行司法賠償案件適用法律若干問題的解釋》以及《九民紀(jì)要》，判決追加胡某、應(yīng)某、黎某為該案件的被執(zhí)行人。因此綜合考量，應(yīng)遵循受讓股東承擔(dān)首要賠償責(zé)任，原轉(zhuǎn)讓股東與受讓股東承擔(dān)連帶的賠償責(zé)任為補充的一種責(zé)任承擔(dān)方式。這種賠償方式可以最大限度地維護公司債權(quán)人的利益，謹(jǐn)防出現(xiàn)惡意逃避出資股東的情形。

五、結(jié)束語

制度的設(shè)計往往還需實踐來進行合理的論證，并在實踐的基礎(chǔ)上不斷完善。本文從支持構(gòu)建股東出資加速到期的觀點出發(fā)，論證了適用的依據(jù)、正當(dāng)性以及適用條件，以期來維護公司法規(guī)定的各主體間的利益平衡，筆者認(rèn)為適用這一制度對維護經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定具有積極意義。同時，目前的法律制度中僅由《九民紀(jì)要》對股東出資義務(wù)加速制度予以闡明，但在司法實踐中案件情況多發(fā)，后續(xù)仍然應(yīng)當(dāng)針對不同情況出臺相應(yīng)的司法解釋以進一步完善股東出資義務(wù)這一制度。