◎武力超 游子逸 陳曦

（1.廈門大學經(jīng)濟學院國際經(jīng)濟貿(mào)易系 廈門 361005；2.中山大學法學院 廣州 510006；3.天津市國資委 天津 300202）

一、我國知識產(chǎn)權證券化的政策背景

知識產(chǎn)權證券化作為知識產(chǎn)權與資本市場融合的有效形式，相應地具有資本市場的機會性和風險性。在我國知識經(jīng)濟日益發(fā)展的背景下，新興產(chǎn)業(yè)、高新技術企業(yè)、創(chuàng)新型初創(chuàng)企業(yè)、金融機構(gòu)、證券市場等相關實體對知識產(chǎn)權證券化業(yè)務的需求不斷增長。

2014年，中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布第49號公告（《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務管理規(guī)定》）①，并于第三條中明確提出規(guī)定所指基礎資產(chǎn)為符合法律法規(guī)規(guī)定的，權屬明晰，可產(chǎn)生獨立、可預測現(xiàn)金流且可特定化的財產(chǎn)權利或者財產(chǎn)，其形式可為單項財產(chǎn)權利或財產(chǎn)，也可為多項構(gòu)成的資產(chǎn)組合。此規(guī)定將基礎資產(chǎn)的內(nèi)涵和性質(zhì)延伸至財產(chǎn)權利，即在某種程度上將知識產(chǎn)權納入基礎資產(chǎn)的范圍。

近五年來，我國持續(xù)探索知識產(chǎn)權證券化的可能性并出臺多項政策。國家技術轉(zhuǎn)移體系建設方案（2017）②進一步明確提出優(yōu)化國家技術轉(zhuǎn)移體系基礎架構(gòu)的具體方式：培育發(fā)展技術交易市場，健全與全國市場聯(lián)通的行業(yè)性和區(qū)域性技術交易市場，推動技術市場和資本市場深度融合。國務院在關于支持自由貿(mào)易試驗區(qū)深化改革創(chuàng)新若干措施的通知（2018）③表明，應充分發(fā)揮自貿(mào)試驗區(qū)在全國范圍內(nèi)的帶頭作用，支持在有條件的自貿(mào)試驗區(qū)開展知識產(chǎn)權證券化試點。國務院辦公廳關于進一步盤活存量資產(chǎn)擴大有效投資的意見（2022）④提出推進知識產(chǎn)權證券化的配套方案：積極推動產(chǎn)權規(guī)范交易，創(chuàng)新交易產(chǎn)品和交易方式，采用多元化方式進行宣傳引導，優(yōu)化強化資產(chǎn)證券化市場支持舉措。

二、我國5G產(chǎn)業(yè)的發(fā)展障礙

根據(jù)產(chǎn)品生命周期理論，5G應用產(chǎn)品正處于導入階段，經(jīng)營風險很高，資本結(jié)構(gòu)以股權資本為主，產(chǎn)品技術和質(zhì)量尚處于不成熟階段，生產(chǎn)成本高，容易出現(xiàn)產(chǎn)能過剩、產(chǎn)量小、凈利潤低的情況，因此我國5G產(chǎn)業(yè)的戰(zhàn)略路徑仍然是大量投資于研發(fā)和技術改進以提高產(chǎn)品質(zhì)量，實現(xiàn)增加市場份額的目標。

（一）專有技術的選擇、獲取和應用的困難

雖然我國的5G應用處于加速發(fā)展狀態(tài)，但缺乏開創(chuàng)性的理論，且頻譜資源日趨枯竭，現(xiàn)代移動通信要實現(xiàn)跨越性發(fā)展，需要創(chuàng)新性的突破理論。然而，目前我國仍處于全球范圍創(chuàng)新理論基礎的模仿和再創(chuàng)新階段[1]。從全球價值系統(tǒng)的角度上看，我國5G產(chǎn)業(yè)的芯片、原材料、元件零部件、半成品的供應長期受到國外控制，功能升級和價值鏈升級仍難以實現(xiàn)。

（二）運營風險和資金消耗大

5G建設高頻率、小范圍、大量數(shù)據(jù)和高功耗的特性使其與4G建設相比更昂貴，所需建設數(shù)量更多。為了實現(xiàn)大規(guī)模部署，5G基站建設面臨運營風險大、資金消耗大的問題。中國信息通信研究院副院長王志勤在解讀《關于推動5G加快發(fā)展的通知》時表示⑤，據(jù)預測，2025年我國5G網(wǎng)絡建設投資累計將達1.2萬億元，將帶動相關投資超過3.5萬億元。但目前我國尚未形成適應5G特點的收費模式，高投入和不成熟的盈利模式導致了5G大規(guī)模商業(yè)化的生存困境[2]。

（三）產(chǎn)品或服務的價格及供需變化帶來的市場風險高

目前，我國還沒有出現(xiàn)5G在消費領域現(xiàn)象級應用和發(fā)展的情況。如上所述，5G基站建設單價高，技術研發(fā)投入大，終端產(chǎn)品價格昂貴，用戶門檻高。5G時代，市場需求多元化趨勢持續(xù)深化，但運營商尚未建立起合理、高質(zhì)量、科學的收費體系，這將直接導致收費過高，缺乏“殺手級”應用，用戶體驗與期望之間存在差距的情況[3]。

三、新興產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權證券化

（一）現(xiàn)實意義

1.融資

從新興產(chǎn)業(yè)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)上看，企業(yè)類型多為萌芽或另立門戶企業(yè)，即處于導入期及成長期前期的中小微型企業(yè)，然而，我國的公司上市標準對公司經(jīng)營期限、注冊資金、發(fā)行股份等方面的要求較為嚴苛，這也決定了其只能為處于成熟期和成長期后期的成熟企業(yè)提供融資和股權交易的服務[4]。中小微型企業(yè)與上市標準面向的成熟企業(yè)相比，雖具有更廣闊的成長空間，但與之相應的，具有更高的市場風險和經(jīng)營風險，在具有路徑依賴型的資源方面也較為遜色。

根據(jù)《2021年中國專利調(diào)查報告》，從結(jié)構(gòu)上看，我國2021年中、小型企業(yè)發(fā)明專利產(chǎn)業(yè)化率分別達到54.6%和47.7%，微型企業(yè)發(fā)明專利產(chǎn)業(yè)化率僅為 26.6%，成立時間在五年以下的企業(yè)發(fā)明專利產(chǎn)業(yè)化率為27.3%⑥。創(chuàng)業(yè)企業(yè)投入研發(fā)資金后，往往面臨資金不足、專業(yè)人才缺乏等問題，難以有效地促進專利產(chǎn)業(yè)化。因此，推動新興產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權證券化具有專利數(shù)量的支持，同時迎合中小型企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展、推動初創(chuàng)企業(yè)跨越“死亡谷”的需求。

由于新興產(chǎn)業(yè)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)特點，其前期發(fā)展的融資需求為多次、短期借款，站在銀行角度上看，銀行及其他金融機構(gòu)在與中小微型企業(yè)的借貸關系中存在逆向選擇風險，需要投入更大的人力和時間成本。雖然我國知識產(chǎn)權質(zhì)押融資實踐已有一段時間，但其占我國知識產(chǎn)權資源保有量的比重極低，與現(xiàn)實需求之間的缺口很大。與傳統(tǒng)融資和知識產(chǎn)權質(zhì)押融資相比，知識產(chǎn)權證券化融資能實現(xiàn)一次性給付，更能及時緩解新興產(chǎn)業(yè)資金短缺的急切情形，開拓新興市場融資渠道，降低融資成本，提高融資自由度。知識產(chǎn)權證券化通過向市場開放直接獲取與知識產(chǎn)權價值相應融資的方式，也稀釋了新興產(chǎn)業(yè)的融資風險。

2.企業(yè)信息披露

知識產(chǎn)權證券化與企業(yè)信息披露是相輔相成的。一方面，推動知識產(chǎn)權的證券化有利于提高企業(yè)相關信息的透明度，促進企業(yè)對其知識產(chǎn)權、盈利預期、研發(fā)更新能力等信息進行披露，從而有利于企業(yè)提升信譽評級，降低知識產(chǎn)權證券化融資的壁壘。

另一方面，提高企業(yè)信息披露程度有利于銀行、金融機構(gòu)及其他主體對企業(yè)知識產(chǎn)權作出主動評估、分析和監(jiān)測，從而促進證券化的過程中知識產(chǎn)權價值和盈利預期的全面反映。由于知識產(chǎn)權的特性，其證券化促進的信息披露的涵蓋范圍不僅需要包含財務信息，也應當包含權屬法律信息、產(chǎn)權質(zhì)量、產(chǎn)權產(chǎn)業(yè)化率等非財務信息。因此，知識產(chǎn)權證券化促進的信息披露更加全面豐富，減少信息不對稱帶來的市場風險。

（二）難點

1.知識產(chǎn)權的可復制性

新興產(chǎn)業(yè)具有兩個重要的內(nèi)部結(jié)構(gòu)特征：技術的不確定性和成本的迅速變化，指的是新興產(chǎn)業(yè)所處的產(chǎn)業(yè)周期階段決定了企業(yè)的生產(chǎn)技術尚未成熟，仍待完善和創(chuàng)新。同時，新興產(chǎn)業(yè)的發(fā)展伴隨著一段非常陡峭的學習曲線作用，在產(chǎn)業(yè)內(nèi)企業(yè)產(chǎn)品差異化的周期階段中，競爭對手很可能對企業(yè)的技術進行模仿和復制從而減小差異化需求。可復制性作為知識產(chǎn)權的重要特征之一，對于新興產(chǎn)業(yè)的戰(zhàn)略競爭顯得更為關鍵，因此在新興產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權證券化的過程中，應當格外注意信息披露的尺度，否則可能導致企業(yè)核心競爭技術信息泄露；同時在證券化信息披露的過程中，也應更加注重知識產(chǎn)權內(nèi)在質(zhì)量的披露，如技術成熟度、原創(chuàng)度和成熟度。

2.知識產(chǎn)權價值的不確定性

知識產(chǎn)權價值的不確定性體現(xiàn)在權利價值的不確定性和權利狀態(tài)的變動性[5]，即知識產(chǎn)權的價值受市場供需變動和替代性技術研發(fā)的影響極大，相關產(chǎn)品更新?lián)Q代的速度快，并且法律賦予的知識產(chǎn)權一般只在有限時間內(nèi)有效，權利狀態(tài)的變動在證券化的過程中可能因?qū)彶闄嘞藓腿藛T能力的局限性而難以被查出。權利價值的不確定性在新興產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權證券化中影響更甚。此外，知識產(chǎn)權可授權于不同主體的特點也深化了知識產(chǎn)權證券化合理定價的難度，授權使用的過程中可能存在的合同糾紛會對知識產(chǎn)權價值和投資人利益造成損害。

3.法律制度的空缺和立法難度

雖然我國出臺了支持、鼓勵知識產(chǎn)權證券化發(fā)展的一系列政策，但我國現(xiàn)有的法律制度尚未對知識產(chǎn)權證券化做出明確的定義和規(guī)定，針對解決、規(guī)范和規(guī)避證券化過程中可能出現(xiàn)的風險和問題的法律法規(guī)存在空缺。除了法律制度存在空缺的問題外，知識產(chǎn)權證券化存在立法難度，由于知識產(chǎn)權證券化的基礎資產(chǎn)就其法律屬性而言應被視為特殊無形資產(chǎn)，因此存在著大量無法解決的技術利用和制度化難題。與傳統(tǒng)的證券化相比，知識產(chǎn)權證券化涉及更加復雜的法律關系，從而可能導致相關立法存在困難、法律關系難以利用等問題。

四、政策建議

（一）完善現(xiàn)有法律法規(guī)，推動漸進立法工作

在宏觀法律制度的層面上，對相關法律法規(guī)進行完善和規(guī)范是知識產(chǎn)權證券化合理化、合法化、規(guī)范化的根本途徑。首先，要從知識產(chǎn)權證券化的法律依據(jù)入手，對《專利法》、《著作權法》等知識產(chǎn)權相關法律法規(guī)進行及時修訂，修訂和完善公司法、證券法等法律法規(guī)[6]，填補知識產(chǎn)權證券化的定義、程序規(guī)范、產(chǎn)權流轉(zhuǎn)等方面的法律空缺。

其次，在知識產(chǎn)權登記制度的實際操作中，引入互聯(lián)網(wǎng)+、大數(shù)據(jù)等技術手段，增強知識產(chǎn)權的真實性和可追溯性，同時通過現(xiàn)代技術管理手段，明晰產(chǎn)權人、權利受讓人的義務及收益范圍。

最后，應漸進性地推動立法進程，在對現(xiàn)有相關法律法規(guī)進行修訂和完善的基礎上，遵循從分散到集中、從單行規(guī)范到系統(tǒng)立法，通過立法機關制定基本法的形式，最終實現(xiàn)集中統(tǒng)一立法模式[7]。針對我國知識產(chǎn)權證券化的發(fā)展現(xiàn)狀，仍未到形成專門的“知識產(chǎn)權證券化法”的階段，我國應首先制定“資產(chǎn)證券化法”作為基本法律規(guī)范。

（二）規(guī)范信息披露制度，推廣許可使用費披露方式

從知識產(chǎn)權證券化信息披露的分類層面上看[8]，市場反應對于知識產(chǎn)權直接收入有很大的影響，現(xiàn)金流的穩(wěn)定性直接取決于知識產(chǎn)權的應用是否能夠達到預期效果，因此以知識產(chǎn)權直接收入作為未來現(xiàn)金流的現(xiàn)金流預測信息披露方式具有較強的不確定性，高證券化系統(tǒng)性風險也隨之而來。與之相比，以許可使用費作為未來現(xiàn)金流的方式能夠在一定程度上將知識產(chǎn)權證券化的信息披露重點由市場因素和存在不確定性的其他因素的影響轉(zhuǎn)向債務關系的相關披露，在披露中主要著眼于償債能力、合同風險等與應收賬款收回風險有關的信息，有利于降低知識產(chǎn)權證券化的法律風險，更有利于流程規(guī)范化管理。

因此，針對我國知識產(chǎn)權證券化信息披露制度的規(guī)范問題，應當采用許可使用費、應收賬款方式，在降低不確定性及法律風險的同時，也有利于擴大知識產(chǎn)權資產(chǎn)規(guī)模；對于新興產(chǎn)業(yè)而言，以許可使用費作為知識產(chǎn)權現(xiàn)金流預測的方式，更有利于降低盡調(diào)成本，從而提升證券化的效率，甚至擴大盈利空間。

（三）建設知識產(chǎn)權證券交易所，介入公法力量

知識產(chǎn)權證券化交易屬于私法范疇[9]，但在建設知識產(chǎn)權證券交易所后，由于知識產(chǎn)權證券交易所具有擔保知識產(chǎn)權資產(chǎn)證券、發(fā)行和交易的功能，因此具有金融機構(gòu)的性質(zhì)，知識產(chǎn)權主體在交易所內(nèi)完成的交易行為便涉及公法領域，其設立和運作須接受金融監(jiān)管。在公法力量介入后，將由國家職能機構(gòu)規(guī)范市場、確保交易安全和金融穩(wěn)定，這不僅有利于對市場主體和市場行為進行規(guī)制，還有助于推動從經(jīng)濟法角度進行的制度創(chuàng)新。

注釋：

①數(shù)據(jù)來源：http://www.gov.cn/zhengce/2014-11/19/content_5023852.htm.

②數(shù)據(jù)來源：http://www.gov.cn/zhengce/content/2017-09/26/content_5227667.htm

③數(shù)據(jù)來源：http://www.gov.cn/zhengce/content/2018-11/23/content_5342665.htm

④數(shù)據(jù)來源：http://www.gov.cn/zhengce/content/2022-05/25/content_5692190.htm

⑤數(shù)據(jù)來源：https://www.cnii.com.cn/rmydb/202003/t20200325_163824.html

⑥數(shù)據(jù)來源：https://www.cnipa.gov.cn/art/2022/7/13/art_88_176539.html