● 陳國根/文

經(jīng)由江蘇昆山于海明案、河北淶源反殺案、浙江杭州盛春平案等案例，正當(dāng)防衛(wèi)一時成為輿論熱點?！胺ú荒芟虿环ㄗ尣健笔菍φ?dāng)防衛(wèi)系列指導(dǎo)性案例、典型案例所蘊含的法治精神的精煉概括，在2019年至2021年連續(xù)3年寫入全國兩會最高人民檢察院（以下簡稱“最高檢”）工作報告。理念、政策是引領(lǐng)檢察監(jiān)督辦案的思想和靈魂。隨著“法不能向不法讓步”日益深入人心，其內(nèi)涵、司法規(guī)律和深入人心的原因均值得從理論上深化探討。［1］參見張軍：《以習(xí)近平法治思想指引檢察理論研究 為檢察工作高質(zhì)量發(fā)展提供理論支撐》，《檢察日報》2021年7月6日。本文嘗試就此展開初淺剖析，以期豐富“法不能向不法讓步”的內(nèi)涵并挖掘其實踐價值。

一、“法不能向不法讓步”的基本內(nèi)涵

“法不能向不法讓步”由德國刑法學(xué)者貝爾納（Berner）在19世紀(jì)中葉普魯士的刑事立法和刑法學(xué)說對正當(dāng)防衛(wèi)的成立范圍限制較為嚴(yán)格的背景下提出，其與正當(dāng)防衛(wèi)的正當(dāng)性依據(jù)緊密聯(lián)系。［2］參見王鋼：《法秩序維護(hù)說之思辨——兼論正當(dāng)防衛(wèi)的正當(dāng)性依據(jù)》，《比較法研究》2018年第6期。這句名言中的“法”在貝爾納的論著中指稱權(quán)利［3］對應(yīng)德文“Recht”，同前注［2］。，“其本意是指一項權(quán)利沒有必要向侵害這一權(quán)利的行為屈服，任何一項權(quán)利的背后都自然而然地包含著一項防御性的反制權(quán)，包含著對侵犯該權(quán)利的行為進(jìn)行反抗和驅(qū)逐的權(quán)利?！保?］陳興良、陳璇、王勇：《正當(dāng)防衛(wèi)“三人談”——關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)制度的準(zhǔn)確適用與未來發(fā)展》，《人民檢察》2020年第22期。

從國內(nèi)司法實踐來看，“法不能向不法讓步”在正當(dāng)防衛(wèi)案件情境下深入人心，其最初目的是進(jìn)一步明確向社會昭告法律許可范圍內(nèi)未明顯超過必要限度的防衛(wèi)行為的合法性，并鼓勵守法公民勇于正當(dāng)防衛(wèi)。其矯正了正當(dāng)防衛(wèi)的司法異化［5］參見周光權(quán)：《正當(dāng)防衛(wèi)的司法異化與糾偏思路》，《法學(xué)評論》2017年第5期。，摒棄了“誰能鬧誰有理”“誰死傷誰有理”等錯誤做法。［6］參見黃琳、王惠：《刑事政策視野下正當(dāng)防衛(wèi)制度的適用 ——以“兩高”指導(dǎo)性案例、典型案例為例》，《人民檢察》2021年第1期。2018年以來，最高人民法院（以下簡稱“最高法”）、最高檢陸續(xù)發(fā)布指導(dǎo)性案例、典型案例。2020年9月，最高法、最高檢、公安部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于依法適用正當(dāng)防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）。在這些指導(dǎo)性案例、典型案例和《指導(dǎo)意見》中，“法不能向不法讓步”的法治精神最為核心。

二、“法不能向不法讓步”的實踐價值

雖然“法不能向不法讓步”在正當(dāng)防衛(wèi)情境下生成，但其蘊含著超越正當(dāng)防衛(wèi)領(lǐng)域的更為豐富的理念，具有更為廣泛的指導(dǎo)意義。面對法與不法、正與不正的對比，“法不能向不法讓步”契合樸素正義觀，倡導(dǎo)的是一種價值觀念、一種社會風(fēng)尚，體現(xiàn)了面對個案時司法的應(yīng)有態(tài)度，“無論對于維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，還是弘揚社會主義核心價值觀、引領(lǐng)社會法治意識，都具有重要意義?！保?］童建明：《努力讓人民群眾在每一個司法案件中感受到公平正義——學(xué)習(xí)習(xí)近平總書記關(guān)于公正司法重要論述的體會》，《國家檢察官學(xué)院學(xué)報》2021年第4期。

（一）契合樸素正義觀

正當(dāng)防衛(wèi)存在防衛(wèi)行為與侵害行為的對比，而“法不能向不法讓步”則揭示了防衛(wèi)行為與侵害行為背后所蘊藏的法與不法、正義與非正義的關(guān)系。［8］同前注［4］。正當(dāng)防衛(wèi)的“正當(dāng)”在某種意義上源于自然法，是對國家或政府“力所不及”之處的必要制度安排，對正當(dāng)與否的評判也不必然依賴法律的專業(yè)知識。［9］參見盧建平：《刑事政策視野中的正當(dāng)防衛(wèi)》，《中國檢察官》2018年第18期。因此，“人們可以憑借樸素的正義觀了解到，當(dāng)自己面對不法侵害時，應(yīng)當(dāng)可以采取措施進(jìn)行反擊。”［10］王鋼：《正當(dāng)防衛(wèi)的正當(dāng)性依據(jù)及其限度》，《中外法學(xué)》2018年第6期。盡管針對正義的解讀各種各樣［11］參見沈宗靈：《法·正義·利益》，《中外法學(xué)》1993年第5期。，司法行為必須基于專業(yè)判斷，但普通社會公眾“更多地是以樸素的正義觀來評價一種判決是否公正?！保?2］胡玉鴻：《習(xí)近平公正司法思想探微》，《法學(xué)》2018年第6期。這種樸素正義觀“有天理人情、常理常識的介入”［13］同前注［9］。，是善與惡、對與錯的直接區(qū)分，是直觀感受和樸素情感，屬于社會公眾，代表了一般社會公眾的利益。

（二）引領(lǐng)社會風(fēng)尚

《中共中央關(guān)于加強新時代檢察機關(guān)法律監(jiān)督工作的意見》（以下簡稱《意見》）對加強新時代檢察機關(guān)法律監(jiān)督工作作出部署。《意見》指出，要“積極引領(lǐng)社會法治意識。將社會主義核心價值觀融入法律監(jiān)督，通過促進(jìn)嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法，規(guī)范社會行為、引領(lǐng)社會風(fēng)尚。”正確的價值理念和良好的社會風(fēng)尚并非必然存在，需要通過嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法，在規(guī)范社會行為中形成。實踐中，一些不法勢力通過攫取經(jīng)濟(jì)利益不斷壯大，一些不法行為人經(jīng)常以訪、鬧實現(xiàn)目的，“以結(jié)果論”“誰鬧誰有理”等現(xiàn)象時有出現(xiàn)，類似的異化現(xiàn)象不僅沖擊樸素正義觀，而且導(dǎo)致社會無所適從，損壞法治體系，造成規(guī)則失靈、秩序混亂?！胺ú荒芟虿环ㄗ尣健背C正了“法向不法讓步”的異化現(xiàn)象，從而起到了倡導(dǎo)正確價值理念和引領(lǐng)社會風(fēng)尚的作用。法不僅是執(zhí)政者治理國家與社會的工具，也是社會公眾賴以生存的規(guī)則體系和判斷正義與否的基本標(biāo)準(zhǔn)。崇法、尊法、守法以及同不法行為作斗爭的行為和行為人應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。只有這樣，法才不會退化成僵硬的規(guī)則體系，才能慢慢成長為生動的法治實踐。

（三）指導(dǎo)公正司法

司法的功能是以權(quán)威的方式解決已發(fā)生的利益爭端，并使各項法律通過具體案件得以實施。［14］參見陳瑞華：《司法體制改革導(dǎo)論》，法律出版社2018年版，第13頁。在爭端或糾紛發(fā)生時，司法通過適用法律，確認(rèn)合法行為、維護(hù)合法權(quán)益，追責(zé)違法行為、懲治犯罪行為，從而明確個案中的法與不法。［15］同前注［7］。正當(dāng)防衛(wèi)制度一度是“立法和司法之間脫節(jié)最厲害的一個制度”，盡管立法鼓勵公民正當(dāng)防衛(wèi)，但相當(dāng)長的時間內(nèi)正當(dāng)防衛(wèi)制度的適用率一直較低。［16］同前注［4］。自正當(dāng)防衛(wèi)案件深入人心的“法不能向不法讓步”因而也對公正司法更加具有指導(dǎo)意義，因為司法公正主要體現(xiàn)在對法律制度的有效落實。

近年，一些典型案事例充分反映了我國司法機關(guān)維護(hù)法治秩序、捍衛(wèi)法治尊嚴(yán)的司法態(tài)度。例如，杭州女子取快遞被誹謗案，由于網(wǎng)絡(luò)誹謗影響范圍更廣、性質(zhì)更惡劣，檢察機關(guān)積極介入，將自訴案件轉(zhuǎn)為公訴程序。又如，最高法、最高檢、公安部、司法部及時發(fā)布《關(guān)于辦理“套路貸”刑事案件若干問題的意見》，指導(dǎo)全國司法機關(guān)開展懲治“套路貸”專項行動。無論是正當(dāng)防衛(wèi)案件、自訴轉(zhuǎn)公訴案件，還是打擊“套路貸”，均體現(xiàn)了司法對于法律制度的有效落實，對于“法”的捍衛(wèi)，對于“不法”的不讓步。

三、“法不能向不法讓步”的深化發(fā)展

（一）踐行習(xí)近平法治思想

“習(xí)近平法治思想明確全面依法治國最廣泛、最深厚的基礎(chǔ)是人民，必須堅持以人民為中心，堅持為了人民、依靠人民。要把體現(xiàn)人民利益、反映人民愿望、維護(hù)人民權(quán)益、增進(jìn)人民福祉落實到全面依法治國各領(lǐng)域全過程?！保?7］中共中國法學(xué)會黨組：《用習(xí)近平法治思想引領(lǐng)法治中國建設(shè)》，《中國法學(xué)》2021年第1期?！胺ú荒芟虿环ㄗ尣健敝栽谌鐣饛娏夜缠Q，原因在于它契合社會公眾樸素的正義觀、倡導(dǎo)正確的價值理念和社會風(fēng)尚，有利于維護(hù)人民群眾的切身利益?！胺ú荒芟虿环ㄗ尣健奔确从沉巳嗣裨竿?，也體現(xiàn)出維護(hù)人民權(quán)益、增進(jìn)人民福祉的初衷；而號召社會公眾勇于同不法行為作斗爭，則體現(xiàn)的是依靠人民。因而，正當(dāng)防衛(wèi)案件的具體法治實踐體現(xiàn)了習(xí)近平法治思想?！胺ú荒芟虿环ㄗ尣健辈荒芫窒抻谡?dāng)防衛(wèi)領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)堅持以習(xí)近平法治思想為指導(dǎo)，引領(lǐng)其不斷走向深入，將其貫穿到全面依法治國各領(lǐng)域、各環(huán)節(jié)。

（二）強化法律監(jiān)督

檢察機關(guān)是國家的法律監(jiān)督機關(guān)，保障國家法律統(tǒng)一正確實施是檢察履職的基本內(nèi)容。長期以來，檢察機關(guān)存在重配合輕制約、重辦案輕監(jiān)督、監(jiān)督難監(jiān)督軟等情形?！兑庖姟访鞔_指出，“進(jìn)入新發(fā)展階段，與人民群眾在民主、法治、公平、正義、安全、環(huán)境等方面的新需求相比，法律執(zhí)行和實施仍是亟需補齊的短板，檢察機關(guān)法律監(jiān)督職能作用發(fā)揮還不夠充分?！睓z察機關(guān)深化落實“法不能向不法讓步”要求，要敢于監(jiān)督、善于監(jiān)督、勇于開展自我監(jiān)督，全面提升法律監(jiān)督質(zhì)效。［18］參 見 邱 春 艷：《全 國 檢 察 長（擴 大）會 議 召 開》，最 高 人 民 檢 察 院網(wǎng)https://www.spp.gov.cn/spp/tt/202201/t20220117_541809.shtml，最后訪問日期：2022年3月31日。例如，2021年10月，最高檢、公安部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于健全完善偵查監(jiān)督與協(xié)作配合機制的意見》，進(jìn)一步健全完善檢察機關(guān)與公安機關(guān)監(jiān)督制約與協(xié)作配合制度機制。監(jiān)督制約旨在防止或糾正執(zhí)法司法中的“不法”，協(xié)作配合旨在共同維護(hù)合法權(quán)益，懲治不法行為。

（三）加強檢察環(huán)節(jié)普法宣傳

當(dāng)前，我國政府管理模式由大政府小社會逐步過渡到小政府大社會，公民社會正在崛起。［19］參見羅豪才、周強：《軟法研究的多維思考》，《中國法學(xué)》2013年第5期。歸根到底，“法不能向不法讓步”最根本、最直接、最有效的依靠是社會公眾。因此，有必要進(jìn)一步深入落實“誰執(zhí)法誰普法”要求，加強檢察環(huán)節(jié)普法宣傳。要在全社會營造“法不能向不法讓步”的良好氛圍，將該理念嵌入公民法治教育體系和全民普法宣傳體系，通過見義勇為表彰、典型案例指引等多種途徑和方式，培養(yǎng)社會公眾自覺對不法行為說不、自覺與不法勢力作斗爭的法治意識，引導(dǎo)全社會共同踐行和維護(hù)“法不能向不法讓步”的法治自覺。

（四）完善保障機制