● 上海市閔行區(qū)人民檢察院課題組/文

合規(guī)是企業(yè)發(fā)展的重要基石，合規(guī)意識不足、合規(guī)制度薄弱和合規(guī)措施不力將會制約企業(yè)發(fā)展。我國企業(yè)在刑事合規(guī)制度建設方面的實踐經驗尚不豐富，檢察機關可在履職過程中對企業(yè)關注刑事法律風險、完善制度管理作出提示指引，也可在辦案中結合企業(yè)刑事合規(guī)計劃的實施對企業(yè)相關涉案人員進行適宜的司法處理。從檢察視野對企業(yè)合規(guī)的實踐情況和制度構建進行考察研究，具有十分重要的理論和實踐意義。

一、合規(guī)、刑事合規(guī)的概念界定和適用范圍

（一）合規(guī)、刑事合規(guī)的概念界定

我國法學理論界與實務界對合規(guī)、刑事合規(guī)的概念有不同理解。北京大學法學院陳瑞華教授認為，合規(guī)本質上是公司為防控合規(guī)風險所采取的治理結構和治理體系；刑事合規(guī)是國家以刑法為工具，為企業(yè)開展合規(guī)管理建立的督促機制、約束機制和激勵機制。最高人民檢察院檢察理論研究所謝鵬程所長認為，企業(yè)合規(guī)是企業(yè)及其員工的經營管理行為要符合國家法律、行政法規(guī)、國際條約、行業(yè)準則、商業(yè)道德以及企業(yè)內部的管理制度；刑事合規(guī)是企業(yè)合規(guī)的一個組成部分，主要是指企業(yè)內部防范刑事法律風險的規(guī)則和機制。［1］參見孫風娟等：《為什么要建立企業(yè)合規(guī)制度？“三人談”打開問號》，最高人民檢察院官方百家號https://baijiahao.baidu.com/s?id=1693045344486828659&wfr=spider&for=pc，最后訪問日期：2022年3月26日。

我們認為，企業(yè)合規(guī)是指企業(yè)及其員工的業(yè)務工作及管理行為符合有關法律法規(guī)、國際條約、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則、道德規(guī)范和組織依法制定的章程及規(guī)章制度等要求。企業(yè)刑事合規(guī)是指所有客觀上事前或事后被刑法認可的規(guī)范性、制度性以及技術性的適用于企業(yè)的措施，這些措施旨在降低企業(yè)或其員工實施與企業(yè)有關的犯罪行為的風險，同時作為出罪事由或減免刑事責任事由對犯罪構成或刑事處罰產生影響，實現提高企業(yè)價值的目標。

（二）合規(guī)、刑事合規(guī)的適用范圍

從適用范圍來看，刑事合規(guī)最早運用于經濟領域，主要適用于企業(yè)內部控制和犯罪預防。刑事合規(guī)應當避免“與企業(yè)有關”的經濟犯罪；犯罪行為一方面可以是企業(yè)本身所為，而有利于企業(yè)的行為，另一方面也可以是企業(yè)員工所為，而危害企業(yè)利益的行為。［2］參見Vgl.Dennis Bock，Criminal Compliance，1.Auf.，Verlag Nomos 2011，S.23，轉引自李本燦：《公共機構腐敗治理合規(guī)路徑的構建——以〈刑法〉 第 397 條的解釋為中心》，《中國刑事法雜志》2019年第2期。

根據最高人民檢察院下發(fā)的《關于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作方案》，我國檢察機關開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作，是指檢察機關對于辦理的涉企刑事案件，在依法做出不批準逮捕、不起訴決定或者根據認罪認罰從寬制度提出輕緩量刑建議等的同時，針對企業(yè)涉嫌具體犯罪，結合辦案實際，督促涉案企業(yè)作出合規(guī)承諾并積極整改落實，促進企業(yè)合規(guī)守法經營，減少和預防企業(yè)犯罪，實現司法辦案政治效果、法律效果、社會效果的有機統(tǒng)一。［3］參見張瀟祎：《最高檢啟動第二期企業(yè)合規(guī)改革試點工作 試點范圍擴大至北京、浙江等十省市》，央廣網https://baijiahao.baidu.com/s?id=1696465118032633321&wfr=spider&for=pc，最后訪問日期：2022年3月26日。適用的企業(yè)范圍包括各類市場主體，主要是指涉案企業(yè)以及與涉案企業(yè)相關聯企業(yè)。國企民企、內資外資、大中小微企業(yè)均可納入適用范圍。案件類型包括企業(yè)經濟活動涉及的各種經濟犯罪、職務犯罪。

二、企業(yè)刑事合規(guī)制度及對檢察工作的影響

（一）企業(yè)刑事合規(guī)的國內外立法

刑事合規(guī)作為一種新型的犯罪預防的重要理念和實踐，不僅對企業(yè)完善管理具有指引作用，而且對刑事立法、司法具有深遠影響。世界范圍內刑事合規(guī)的諸多經驗，可以為我國加強企業(yè)制度構建和完善立法、司法提供有益借鑒。

刑事合規(guī)發(fā)軔于西方國家，已在世界范圍內蓬勃發(fā)展。合規(guī)管理發(fā)源于美國司法實踐，1977年美國頒布《反海外腐敗法》確立企業(yè)的合規(guī)管理責任，1991年頒布聯邦《組織量刑指南》規(guī)定企業(yè)的刑事合規(guī)規(guī)則。在英國，2007年出臺的《企業(yè)過失殺人與企業(yè)殺人法》和2010年《賄賂法案》體現了鮮明的企業(yè)刑事合規(guī)特點。刑事合規(guī)不僅在很多國家的法律中予以體現，一些國際及地區(qū)公約亦明確規(guī)定了企業(yè)違法防控及刑事合規(guī)的指引。例如，我國2005年加入的《聯合國反腐敗公約》；2014年國際標準化組織發(fā)布《ISO：19600-2014合規(guī)管理體系指南》確立合規(guī)管理體系的要素，將合規(guī)義務概括為禁止性義務和自愿承諾義務。2018年歐盟實施的《通用數據保護條例》（GDPR）是一部關于個人數據保護的重要法律。［4］參見陳瑞華：《論企業(yè)合規(guī)的中國化問題》，《法律科學》2020年第3期。

近年來，我國日益重視合規(guī)管理問題，2018年出臺了多個相關文件，主要包括:國家標準《合規(guī)管理體系指南》；國務院國有資產監(jiān)督管理委員會發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，對中央企業(yè)規(guī)范合規(guī)經營、完善合規(guī)體系進行指導；國家發(fā)展和改革委員會會同其他六部門聯合發(fā)布《企業(yè)境外經營合規(guī)管理指引》，對中國企業(yè)在境外經營加強合規(guī)管理給予指引。［5］同前注［3］。

（二）企業(yè)刑事合規(guī)制度對檢察工作的影響

刑事合規(guī)制度對于檢察官審查起訴涉案企業(yè)具有非常重要的作用。例如，根據美國聯邦《組織量刑指南》，是否具有有效的合規(guī)計劃既是檢察官對涉案企業(yè)審查起訴的重要依據，也是法官對犯罪企業(yè)進行量刑的參考因素。該指南列明了有效合規(guī)的標準，包括建立合規(guī)政策，制定監(jiān)督標準，向員工培訓合規(guī)政策，建立有效的合規(guī)措施，建立懲戒機制等。美國聯邦檢察官除了將合規(guī)作為是否公訴的考量因素，還可以與企業(yè)達成不起訴或暫緩起訴的協議，要求涉案企業(yè)或涉案員工繳納罰金，并在一定期限內完善合規(guī)計劃和措施。

隨著刑事合規(guī)制度在全球不斷深入發(fā)展，英國、法國和意大利反腐敗立法中借鑒了美國的合規(guī)制度，賦予企業(yè)合規(guī)影響訴訟與量刑的法律意義。國際層面，經濟合作與發(fā)展組織制定的《內控、道德與合規(guī)的操作指引》、國際標準組織制定的《反賄賂合規(guī)國際標準ISO37001》等文件對企業(yè)合規(guī)做了全面系統(tǒng)的規(guī)定。

我國《合規(guī)管理體系指南》等相關合規(guī)管理文件，有利于倡導建立一個以合規(guī)義務為中心、基于風險、主動預防、持續(xù)改進的管理體系。檢察機關在開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作中，可按照我國合規(guī)管理文件所要求的合規(guī)標準要求，引導企業(yè)積極履行合規(guī)義務、識別合規(guī)風險并采取針對性的風險防控措施。

三、檢察視野下企業(yè)合規(guī)的現狀考察和制度不足

（一）檢察機關開展企業(yè)合規(guī)工作的基本情況

我國開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作是助力實現“十四五”規(guī)劃和2035年遠景目標的重要舉措，對于促進國家治理體系和治理能力現代化具有重要意義。2020年3月起，最高人民檢察院試點開展“企業(yè)犯罪相對不訴適用機制改革”。2021年3月，試點范圍擴大，北京、遼寧、上海等10個省份開展為期1年的第二期試點。經過兩期改革試點，10個試點省份檢察機關共辦理涉企業(yè)合規(guī)案件766件。2022年4月2日，最高人民檢察院會同全國工商聯專門召開部署會，宣布涉案企業(yè)合規(guī)改革試點在全國檢察機關全面推開。［6］參見徐日丹：《涉案企業(yè)合規(guī)改革試點全面推開！這次部署會釋放哪些重要信號？》，最高人民檢察院網https://www.spp.gov.cn/zdgz/202204/t20220402_553256.shtml，最后訪問日期：2022年4月3日。

自2020年開展企業(yè)合規(guī)改革試點以來，全國各地檢察機關積極推進工作，積累了各方面實踐經驗。例如，江蘇省張家港市檢察院制定《合規(guī)工作指引》《合規(guī)監(jiān)管人遴選管理辦法》等相關配套制度；牽頭建立企業(yè)合規(guī)法治護航中心，為合規(guī)監(jiān)管人、行業(yè)協會、合規(guī)試點企業(yè)開展合規(guī)服務保障。［7］參見《張家港市檢察院打造涉企案件專辦部門 有力護航民營經濟健康發(fā)展》，《企業(yè)合規(guī)改革動態(tài)》2021年第3期。上海市金山區(qū)人民檢察院依托上海市大數據中心及“信用上?！睌祿脚_完善企業(yè)合規(guī)社會調查體系；根據企業(yè)性質、經營規(guī)模、合規(guī)標準要求等，設置繁簡程度不同的合規(guī)程序。［8］參見《上海市金山區(qū)院堅持“三化指引” 推動企業(yè)合規(guī)改革試點走深走實》，《企業(yè)合規(guī)改革動態(tài)》2021年第7期。廣東省深圳市人民檢察院構建覆蓋事前、事中、事后全鏈條的企業(yè)合規(guī)機制：事前，對全市企業(yè)開展合規(guī)宣講培訓；事中，對進入訴訟的涉案企業(yè)提供精準合規(guī)指引；事后，對案件已辦結且有合規(guī)必要的企業(yè)，督促其開展合規(guī)建設。［9］參見童小晉等：《探索企業(yè)合規(guī)深圳模式 深圳市人民檢察院企業(yè)合規(guī)辦公室今日揭牌》，深圳新聞網http://www.sznews.com/news/content/mb/2021-07/29/content_24436509.htm，最后訪問日期：2022年3月26日。

（二）檢察機關辦理企業(yè)刑事合規(guī)案件中發(fā)現的實踐問題

1.企業(yè)經營管理刑事合規(guī)問題。企業(yè)經營管理刑事合規(guī)問題涉及公司治理、人力資源管理、合同簽訂履行及財稅資本等環(huán)節(jié)，具體包括合同項目審核和責任管理、內部管理制度落實、知識產權保護、財務結算審批管理、業(yè)務監(jiān)督和財務項目審核等方面。例如，檢察機關在辦理合同詐騙案時，發(fā)現有的公司在制度設計、監(jiān)管落實、預警風控、廉政管理等環(huán)節(jié)存在漏洞，應引起重視。主要問題包括：合同簽訂前，未按照公司規(guī)定全面調查客戶資信情況并要求提供擔保，使得犯罪分子有機可乘；合同履行過程中，業(yè)務部門責任心與經營風險意識不夠，內部監(jiān)管制約不力；預警平臺流于形式，風險線索上報不及時，導致損失進一步擴大。

2.企業(yè)行業(yè)特性刑事合規(guī)問題。為向各行業(yè)企業(yè)提供精準性、針對性的法律建議指引，檢察機關深入分析金融、保險業(yè)，交通運輸、郵政業(yè)，信息傳輸、計算機服務業(yè)，批發(fā)和零售業(yè)，住宿、餐飲業(yè)，衛(wèi)生、社會保障和社會服務業(yè)，制造業(yè)，租賃和商務服務業(yè)，建筑業(yè)，文化、體育、娛樂業(yè)等行業(yè)存在的企業(yè)刑事合規(guī)問題。例如，檢察機關在辦理一家不銹鋼設備制造有限公司涉嫌污染環(huán)境罪監(jiān)督案件中發(fā)現，該公司北側河道雨水總排口等七處鎳濃度和總鉻濃度均超過了排放限值。涉案公司環(huán)保方面制度缺失；相關工作人員責任意識缺失；環(huán)保自查整改存在不足。

（三）我國企業(yè)刑事合規(guī)的制度不足

1.我國缺乏典型的刑事合規(guī)訴訟規(guī)則。我國單位犯罪的罪名范圍日益擴大，刑法共有187個單位犯罪罪名，在我國刑法罪名總數中占比超過40%。但我國法律關于刑事合規(guī)制度的規(guī)定尚不健全，難以通過刑事責任的減免規(guī)則對單位犯罪作出預防控制。

2.我國企業(yè)刑事合規(guī)配套制度尚待完善。關于企業(yè)刑事合規(guī)的概念內涵、適用范圍，法學理論界與實務界仍存在不同觀點，社會公眾、企業(yè)更是對這一社會熱點問題不甚了解。最高人民檢察院等九部門出臺的《關于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》對第三方監(jiān)督評估機制的內涵、管委會的組成、機制的啟動運行等核心內容進行了原則性指引，但仍存在合規(guī)考察如何實施評估、經費如何保障等難點問題。

四、推動完善我國企業(yè)刑事合規(guī)的路徑

（一）完善我國企業(yè)刑事合規(guī)的制度

1.完善企業(yè)犯罪的刑事訴訟規(guī)則?？稍谛淌略V訟法中規(guī)定企業(yè)犯罪的審前分流程序，包括絕對不起訴、相對不起訴、存疑不起訴和附條件不起訴。對企業(yè)刑事犯罪增設附條件不起訴制度，給予企業(yè)合規(guī)整改的機會，可以更好地服務保障國家社會經濟發(fā)展。

2.進一步明晰企業(yè)刑事合規(guī)的概念內涵、適用范圍。通過加強理論研討與實踐交流，深入研究企業(yè)刑事合規(guī)的國內外規(guī)定，并結合檢察機關開展涉案企業(yè)合規(guī)的實踐經驗，以具有國家效力的法律文件形式將企業(yè)刑事合規(guī)制度的基本內容、體系框架予以明確。

3.健全實施企業(yè)刑事合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制。進一步完善第三方監(jiān)督評估機制管委會的聯席會議機制，科學選任第三方機制專業(yè)人員，通過審核考察、社會公示等途徑確定專業(yè)人員名錄庫入庫人選。關于合規(guī)考察的實施評估程序，需要明確第三方組織進行合規(guī)考察的具體要求、涉案企業(yè)提交合規(guī)計劃及計劃執(zhí)行書面報告的具體規(guī)定等。關于企業(yè)刑事合規(guī)第三方監(jiān)督評估的經費保障，可由各地第三方監(jiān)督評估機制管委會研商經費來源及使用管理細則，在積累一定實踐經驗基礎上，形成全國適用的經費保障辦法。

（二）促進我國企業(yè)刑事合規(guī)制度落實的檢察方案

1.推動企業(yè)建立實施刑事合規(guī)制度方案。第一，仔細查找企業(yè)犯罪的法律風險點。法律風險點存在于企業(yè)經營管理的各個領域，包括市場交易領域、安全環(huán)保領域、產品質量領域、勞動用工領域、財務稅收領域、知識產權領域、合同簽訂履行領域等。還要關注合規(guī)管理的重點環(huán)節(jié)，包括制度制定環(huán)節(jié)、經營決策環(huán)節(jié)、生產運營環(huán)節(jié)等。第二，及時準確對法律風險進行識別評估分析。對發(fā)現的法律風險要進行準確識別和定性定量分析，梳理風險產生的原因、可能造成的后果等。第三，全面審慎制定企業(yè)刑事合規(guī)計劃。刑事合規(guī)計劃可包括完善企業(yè)依法經營管理規(guī)章制度、劃分配置不同崗位職責權限、加強員工合規(guī)培訓等。第四，認真執(zhí)行和評估刑事合規(guī)計劃及措施。刑事合規(guī)計劃的執(zhí)行是動態(tài)的，需要管理層隨時密切關注，同時需要專業(yè)法律團隊的參與，還要根據企業(yè)的發(fā)展、出現的問題適時對刑事合規(guī)計劃進行修改完善。

2.檢察辦案中貫徹刑事合規(guī)理念，促進企業(yè)依法經營。一方面，檢察官在審查辦理案件進行刑法適用時，需結合不同行業(yè)的法律法規(guī)對企業(yè)是否依法經營作出判斷評價。例如，金融行業(yè)的創(chuàng)新做法、創(chuàng)新產品很多，要深入研究涉案企業(yè)的經營是否符合規(guī)定。另一方面，刑事合規(guī)涉及的程序法問題包括刑事管轄權、刑事司法協助，這類問題在企業(yè)走出國門、海外經營時尤為凸顯。刑事合規(guī)措施可作為企業(yè)單位犯罪從寬處罰的依據，這就需要檢察官在審查案件中對企業(yè)的刑事合規(guī)情況進行準確評價。