林宇虹

2021年7月14日，聯(lián)合國艾滋病規(guī)劃署發(fā)布了《直面不平等——2021艾滋病防治全球進展報告》，其顯示，在感染艾滋病病毒的年輕女性中，超過三分之一是因為經歷性暴力而感染，也就是因為犯罪行為而被感染；該病毒傳播主體當然還有性工作者、注射毒品者、男同性戀等。故意傳播艾滋病病毒在我國刑法規(guī)定中是一種犯罪行為，但對其所具體涉及的罪名目前仍有爭議。本文擬對故意傳播艾滋病病毒所涉及的相關犯罪問題進行分析，并對該類型犯罪的防范從刑事法律和倫理角度進行探究。

一、艾滋病概述

所謂“艾滋病”，是指一種獲得性免疫缺陷綜合征。艾滋病病毒（“Human Immunodeficiency Virus”，以下簡作“HIV”）是造成人類免疫缺陷的一種病毒。本文中的艾滋病傳播主體分為兩類，一類是HIV攜帶者，一類是艾滋病患者。艾滋病的性質有以下這些爭議：

（一）艾滋病是否屬于性病

在2012年，由前衛(wèi)生部頒布的《性病防治管理辦法》第二條中，指出了“性病”的定義和其所指范圍，包括尖銳濕疣、生殖器皰疹等，其始終沒有提及艾滋病。①也就是說按照我國當時對“性病”的界定，艾滋病并不包括在其中。性行為是傳播艾滋病的一個主要途徑（艾滋病傳播還包括其他途徑，比如通過針管注射毒品和母嬰傳播等通過血液傳播），只是傳播方式之一，并不是唯一傳播途徑。

（二）艾滋病的不可治愈性

人類感染HIV以后，如果不進行治療，HIV感染者最終會轉化為艾滋病患者，HIV通過侵入免疫系統(tǒng)的重要部分T細胞（又名“T淋巴細胞”），對人體的免疫系統(tǒng)進行攻擊。之后的幾年內，HIV把T細胞破壞掉，病毒進入人體導致免疫系統(tǒng)崩潰，感染和腫瘤會接踵而至，繼而直至死亡。[1]這種“不可治愈性”讓感染者產生絕望感，甚至產生報復社會的念頭，于是某些感染者或者患者走上了故意傳播病毒的犯罪道路。

（三）艾滋病屬于慢性疾病所導致的殘疾

2017年10月，世界衛(wèi)生組織國際（WHO）癌癥研究機構公布了致癌物清單，人類免疫缺陷病毒I型和Ⅱ型均位列其中。由此，艾滋病是一種慢性疾病也逐漸為世人所接受，并形成“艾滋病致癌”共識，部分對艾滋病接納程度比較高的人群，不再人人唯恐避之不及。對艾滋病不同的定性導致在具體案件中有不同的處理結果，對于該疾病的認知和防治也產生極大的影響。

二、故意傳播HIV涉及何罪多有爭議

（一）故意殺人罪

目前已經形成“艾滋病致癌”共識。從病毒攜帶到成為艾滋病患者再到病發(fā)死亡，是一個較長的不確定的過程。我們無法估計被傳播者是否必然死亡或者何時死亡。因為故意殺人罪主觀上在于剝奪他人的生命權，而艾滋病毒傳播者并非一定有致人死亡的主觀動機和目的，感染HIV亦并不意味著立即死亡，因此故意傳播HIV不完全符合故意殺人罪的犯罪構成，不宜直接認定為故意殺人罪。

（二）傳播性病罪

對于賣淫嫖娼行為中明知自己攜帶HIV或者明知自己是艾滋病患者，仍然與受害者發(fā)生沒有做好保護措施的性行為，法律將其定性為“傳播性病”。例如，2017年12月，廣西柳州一40歲的賣淫婦女明知自己是艾滋病病毒攜帶者仍然與嫖客發(fā)生性行為，警方以“傳播性病罪”將其刑事拘留；2017年8月，廣西欽州某婦女王某為了籌集治療費用，明知自己感染了艾滋病病毒依然通過賣淫獲利。法院最后將其定性為“傳播性病罪”。由于艾滋病并不在我國法律法規(guī)所界定的“性病”范疇之內，如果把艾滋病傳播定性為“傳播性病”，這是對于傳播途徑的狹隘理解。因此，故意傳播艾滋病病毒不應當構成傳播性病罪。

（三）妨害傳染病防治罪

本罪名是指違反我國傳染病防治法的規(guī)定，引起甲類傳染?。ㄈ缡笠吆突魜y）傳播或者已經有傳播嚴重危險性的行為。但是，本罪的主觀方面是過失，不同于故意傳播艾滋病的故意傳播行為，兩者主觀方面的定性差異很大，因而后者不宜以此罪來定其性。

（四）故意傷害罪

在當前法律框架下，將故意傳播艾滋病病毒行為定性為故意傷害罪最符合刑法中的“罪刑法定原則”。故意傷害行為所侵犯的是他人的身體健康權，即使得他人身體器官功能喪失或者健康狀況的惡化?！敖】禒顩r的惡化”是指本來沒有疾病而患上疾病或者本來有疾病但是致使健康狀況惡化、疾病程度加深兩種情況。[2]故意傳播艾滋病病毒就是一種故意使他人身體健康惡化的行為。犯罪主觀表現(xiàn)為犯罪主體有試圖讓受害人感染艾滋病毒的目的，犯罪動機可能出于報復社會或者出于故意傷害某個特定的人，意圖讓被害人身體狀況惡化。實踐中之所以很少有以故意傷害罪來定性故意轉播艾滋病毒行為，主要原因在于艾滋病潛伏期較長，取證難度較大，很難判定受害者之前是否已經是艾滋病感染者等。

（五）以危險方法危害公共安全罪

以往判例中將故意傳播艾滋病的行為按照以危險方法危害公共安全罪來定罪。以危險方法危害公共安全罪的特殊性在于客體為“公共安全”，也就是社會絕多數(shù)正常人的健康權和生命權。但是，目前刑法所規(guī)定的“危險方法”和相關司法解釋，并沒有明確指出包括“傳播艾滋病病毒”的行為，也就是說，將故意傳播艾滋病毒的行為定性為以危險方法妨礙公共安全缺乏明確的法律根據(jù)，不符合“罪刑法定”原則。

三、對傳播艾滋病病毒行為的刑事法律防范

（一）故意傳播艾滋病病毒入罪的必要性

在艾滋病感染者不斷增長的當今，增設“傳播艾滋病病毒罪”確有必要。2019年國務院公布《艾滋病防治條例》，其第三十八條和第六十二條明確指出艾滋病感染者和患者的行為限制及故意傳播病毒要付出的代價。②故意傳播艾滋病病毒行為單獨入罪，是為了實現(xiàn)刑罰目的，即一般預防和特殊預防。一般預防旨在提醒這類特殊人群，不能因為一己私利或者發(fā)泄憤怒而以身試法去傷害他人。特殊預防旨在懲罰已經走上犯罪道路的部分人，警醒并給予與其刑責相當?shù)膽土P。歸根結底，對于整個社會的安全治理而言，該行為的入罪是很有必要的。

（二）故意傳播艾滋病病毒罪的構成要件分析

1.犯罪主體。

本罪主體為一般主體。年滿16周歲的自然人，精神正常，具備完全的刑事行為能力。這類人群是艾滋病病毒感染者或者艾滋病患者。

2.犯罪主觀方面。

主觀方面即為由故意讓被害人感染艾滋病病毒，分為直接故意和間接故意。

3.犯罪客觀方面。

本罪在客觀上的行為表現(xiàn)有多種，比較常見的是無防護的性行為以及故意通過帶有艾滋病病毒的介質進行傳播，比如針頭和奶水，還有一些特殊的客觀表現(xiàn)形式，如撕咬等。無論是哪種傳播形式、是否有受害人感染的實害結果出現(xiàn)，行為人的傳播行為只要有危險性，即造成可能感染的風險，讓被害人處于身體健康受損的危險之中，即構成犯罪。因此，本罪可以定性為是“危險犯”。

（三）對故意傳播艾滋病犯罪的刑罰處罰

對于艾滋病犯罪的刑罰處罰屬于犯罪特殊預防的環(huán)節(jié)。如何改造犯罪嫌疑人的行為和思想，使其不再重新犯罪，這是刑罰執(zhí)行的目的，也是特殊預防的終極目的。為解決這類人進入監(jiān)獄可能對于其他健康的罪犯造成的感染，2004年湖北武漢在城郊專門為一名長期從事盜竊犯罪的艾滋病罪犯設立了單獨的監(jiān)區(qū)——廣華監(jiān)獄十一監(jiān)區(qū)。這是全國第一次正視艾滋病罪犯的關押問題。隨后，杭州、北京也相繼成了關押傳染病犯罪的分監(jiān)區(qū)。同時，獄警也經過專業(yè)培訓，掌握基本的防護知識和艾滋病患者接觸的注意細節(jié)，刑罰執(zhí)行更加專業(yè)化。刑罰執(zhí)行中的分類關押，刑罰個別化的實踐，起到了很好的特殊預防效果，罪犯改造情緒穩(wěn)定，病情能得到控制，重新犯罪的幾率大大下降。

四、對故意傳播艾滋病病毒犯罪的倫理防范

倫理和法律密不可分。法律涉及“能做”和“不能做”，規(guī)范行為的基線水平；倫理涉及的行為比法律要更廣，它一定程度上是為了鼓勵主體盡其所能，做到最好。按照倫理行事是免于法律處罰的做好保障。在艾滋病犯罪的預防和治理上，所有的問題并不是法律懲治完全能夠解決的，還必須從倫理角度來考慮。艾滋病患者犯罪的原因很大程度上是因為仇視社會，對自身的悔恨、絕望，出于報復社會的心理而故意去傷害他人。在防范的環(huán)節(jié)，從根源上消除艾滋病患者的仇恨心理，保護艾滋病患者的相關權利是重中之重。歸根結底這也是犯罪預防中一般預防的重要組成部分。

（一）遵循尊重、不傷害、有利和公正的倫理原則

艾滋病感染者和患者的權利適用生命倫理學的四大基本原則：尊重、不傷害、有利和公正。[3]普及艾滋病醫(yī)學常識，讓大眾理解此類疾病不是人人避之不及的絕癥。尊重艾滋病患者的人格，他們是有尊嚴的生命個體。國家積極制定對他們有利的醫(yī)療政策和社會扶持政策。在就醫(yī)、就業(yè)、升學方面盡量做到公正對待。我國社會的文化環(huán)境讓此類人群經歷了更多的社會歧視，導致他們不得不隱瞞病情，其負面效果就是艾滋病病毒在看不見的地方更加廣泛地傳播。《艾滋病防治條例》第三條明確指出，患者必須受到公正的待遇，任何人不得歧視患者本人和家屬，患者的婚姻、就業(yè)、就醫(yī)、入學權利受到保護。③

（二）保護艾滋病患者的隱私權

隱私權是對艾滋病患者尊嚴和自由的基本保障。2019年國務院修訂的《艾滋病防治條例》第三十九條明確規(guī)定了艾滋病患者的隱私權，患者本人及其家屬的姓名住址和工作單位、肖像、病歷都不能公開。④艾滋病患者隱私權和公眾知情權并不矛盾。隱私權并不是絕對的隱私，并不意味著公眾毫無知情權，而是指法律在維護患者隱私權的同時也要兼顧公眾利益。維護患者隱私權有必要的限度，需要遵循比例原則，如果已經觸及到他人和公眾的健康權時就應當公開，以免造成更大地傷害?！氨壤瓌t”，指的是行政行為不能夠超越實現(xiàn)目的之必要程序，盡可能采取對于人民利益影響最為輕微的手段。

（三）保障艾滋病患者的就醫(yī)權

艾滋病患者身體免疫力大大下降，更容易罹患感染性疾病和腫瘤，成為一群“弱不禁風”的特殊患者，對于醫(yī)療救治的需求大于一般公眾。[4]拒絕治療對于艾滋病患者帶來了身體和心理的雙重傷害，拒絕治療降低了艾滋病患者的自尊，同時引起患者抑郁和憤怒的負面情緒，勢必增加對于社會的不滿，衍生出犯罪動機。

聯(lián)合國艾滋病規(guī)劃署發(fā)布的《直面不平等——2021艾滋病防治全球進展報告》指出，2020年全球有3770萬人感染艾滋病病毒，其中170萬人是14歲以下的兒童。需要保障這一龐大群體的醫(yī)療救治權，如果沒有得到社會救助和至此，這一群體有可能成為傳染病犯罪的源頭之一。維護艾滋病感染者和艾滋病病人的就醫(yī)權，需要我們共同努力。我國《艾滋病防治條例》第四十一條指出，不能夠對艾滋病患者拒絕治療。⑤

五、結語

從根源上減少艾滋病病毒的故意傳播行為，需要處理好艾滋病病毒感染者和患者幾個基本權利之間的關系。首先，保證他們的生命健康權，這也是生命倫理學基本原則的要求。第二，保證法律面前人人平等的權利，包括不受歧視的權利，保障作為病人的知情同意權、隱私權，甚至締結婚姻和生育的權利。當然這些權利如果與社會公眾的健康權益發(fā)生沖突的時候，應當被合理地限制。艾滋病感染者和患者得到尊重和救助，他們的基本權益受到保障，其仇視心理和犯罪動機會下降，故意轉播艾滋病病毒的行為就會減少。全社會要營造艾滋病人人權保障和懲治艾滋病違法犯罪兩方面統(tǒng)一協(xié)調的環(huán)境，[5]以實現(xiàn)對此類疾病的有效防控。

注釋

①2012年衛(wèi)生部《性病防治管理辦法》第二條：性病是以性接觸為主要傳播途徑的疾病。本辦法所稱性病包括以下幾類（:一）《傳染病防治法》規(guī)定的乙類傳染病中的梅毒和淋??；（二）生殖道沙眼衣原體感染、尖銳濕疣、生殖器皰疹；（三）衛(wèi)生部根據(jù)疾病危害程度、流行情況等因素，確定需要管理的其他性病.艾滋病防治管理工作依照《艾滋病防治條例》的有關規(guī)定執(zhí)行。

②2019年國務院《艾滋病防治條例》第三十八條：艾滋病病毒感染者和艾滋病病人應當履行下列義務：……（四）采取必要的防護措施，防止感染他人。艾滋病病毒感染者和艾滋病病人不得以任何方式故意傳播艾滋病。第六十二條指出：艾滋病病毒感染者或者艾滋病病人故意傳播艾滋病的……構成犯罪的，依法追究刑事責任。

③2019年國務院《艾滋病防治條例》第三條：任何單位和個人不得歧視艾滋病病毒感染者、艾滋病病人及其家屬。艾滋病病毒感染者、艾滋病病人及其家屬享有的婚姻、就業(yè)、就醫(yī)、入學等合法權益受法律保護。

④《艾滋病防治條例》第三十九條：未經本人或者其監(jiān)護人同意，任何單位或者個人不得公開艾滋病病毒感染者、艾滋病病人及其家屬的姓名、住址、工作單位、肖像、病史資料以及其他可能推斷出其具體身份的信息。

⑤《艾滋病防治條例》第四十一條：“醫(yī)療機構應當為艾滋病病毒感染者和艾滋病病人提供艾滋病防治咨詢、診斷和治療服務。醫(yī)療機構不得因就診的病人是艾滋病病毒感染者或者艾滋病病人，推諉或者拒絕對其其他疾病進行治療。”