李棠潔 王定珍
(1.廣州醫(yī)科大學衛(wèi)生管理學院,廣東 廣州 511436;2.中共武漢市洪山區(qū)委黨校,湖北 武漢 430070)
根據(jù)國務(wù)院《“十三五”國家老齡事業(yè)發(fā)展和養(yǎng)老體系建設(shè)規(guī)劃》規(guī)定,“十三五”時期是我國老齡事業(yè)改革發(fā)展和養(yǎng)老體系建設(shè)的重要戰(zhàn)略窗口期,形勢嚴峻,中國社會未富先老的格局已現(xiàn)。養(yǎng)老政策的選擇和制度設(shè)計已成為檢驗國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重要命題。
第二次世界大戰(zhàn)之前,老年人照料問題一般被界定為家庭事務(wù)或者個人責任。如果家庭不能承擔養(yǎng)老責任,就需要通過市場購買養(yǎng)老服務(wù)或向社會慈善機構(gòu)救助的方式解決個人養(yǎng)老問題。直到20世紀40—50年代,國家機構(gòu)才逐漸成為養(yǎng)老問題的責任主體,開啟了針對老年人收容救濟的國家責任,養(yǎng)老政策才成為西方發(fā)達國家的社會治理問題。
20世紀70—80年代,西方發(fā)達國家興起社會福利政策,逐步將老年服務(wù)納入社會醫(yī)療保險范疇,以機構(gòu)醫(yī)療護理為主要服務(wù)內(nèi)容,政府通過社會保險和救助體系提供財政支持,如英國和德國的護理之家項目、美國的醫(yī)療救助項目等。但日益趨增的養(yǎng)老服務(wù)財政支出,上述發(fā)達國家都面臨著改革傳統(tǒng)社會福利政策的巨大壓力。
21世紀初,西方發(fā)達國家改革傳統(tǒng)社會福利政策,創(chuàng)設(shè)了獨立于醫(yī)療保險的另一社會保障類型——長期照護保險制度,稱為社會保險的第五大支柱。以德國為例,其社會保障體系由老年年金(養(yǎng)老)保險、健康(醫(yī)療)保險、失業(yè)保險、職業(yè)傷害(工傷)保險、長期照護保險等五大支柱構(gòu)成。[1]其中長期照護保險就是針對失能老年提供養(yǎng)老服務(wù)的社會保險,與養(yǎng)老金給付制度是分屬于不同的社會保障種類。日本于2000年4月施行《介護保險法》對高齡老人的介護服務(wù)予以專門規(guī)定。我國臺灣地區(qū)從20世紀80年代開始推進老年長期照護制度改革,“長期照護保險法”的立法工作已經(jīng)啟動。據(jù)此,現(xiàn)代社會宏觀的養(yǎng)老保障體系至少包括三部分,即基本養(yǎng)老金制度、基本養(yǎng)老服務(wù)制度和精神養(yǎng)老服務(wù)?;攫B(yǎng)老金制度僅是為老年人提供晚年的物質(zhì)保障,而針對老年人的晚年生活服務(wù)則只能通過建立養(yǎng)老服務(wù)體系予以實現(xiàn)。
綜上,國外經(jīng)歷了依靠社會救助的補缺性政策,以醫(yī)療保險為主的政策,到獨立設(shè)計和實施的養(yǎng)老服務(wù)政策的歷程。[2]養(yǎng)老服務(wù)政策的萌芽、發(fā)展到成熟同時也是伴隨著社會法治化的進程而逐步完善成為一項法律制度,其政策制定及其制度設(shè)計也是社會法治化進程必須回應(yīng)的命題。
自新中國成立以來,我國老齡政策經(jīng)歷了以家庭供給為主,社會養(yǎng)老與家庭養(yǎng)老相結(jié)合,到居家、社區(qū)、機構(gòu)互配的三個階段。2012年以來,我國先后頒布了《關(guān)于加快發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的若干意見》(下稱《意見》)、《“十三五”國家老齡事業(yè)發(fā)展和養(yǎng)老體系建設(shè)規(guī)劃》(下稱《規(guī)劃》)等70多項規(guī)范文件;2013年修訂《老年人權(quán)益保障法》新增社會服務(wù)專章;根據(jù)《意見》要求省級人民政府要結(jié)合實際抓緊制定實施意見,全國已有8個省份制定了養(yǎng)老服務(wù)條例。[3]總體而言,我國現(xiàn)已初步建立養(yǎng)老服務(wù)的法規(guī)政策體系。下一階段,法規(guī)政策將進入執(zhí)行實施環(huán)節(jié),我國養(yǎng)老服務(wù)體系建設(shè)已進入精細化制度構(gòu)建階段。下文將結(jié)合廣東省養(yǎng)老服務(wù)現(xiàn)狀說明地方政策立法的特色與問題。
除老齡化、少子化的全社會共性外,廣東省養(yǎng)老問題還具有自身發(fā)展特色。首先,人口老齡呈“四化疊加”態(tài)勢。廣東省早于90年代就已進入老齡化社會,呈現(xiàn)老齡化速度快、高齡化程度深、家庭小型化、空巢化規(guī)模大的復雜發(fā)展態(tài)勢。據(jù)民政部門調(diào)研數(shù)據(jù)顯示,截至2019年末,廣東省65周歲及以上的常住人口為1036.89萬人,占人口總量的9%。對比其他省份65歲以上人口比例而言,廣東屬于老齡化程度較低的省份,這是由于人口出生率以及人口流動、遷移的原因,尤其是外來人口規(guī)模相對較大,使得廣東人口老年化進程比其他省份有所減緩。但逾千萬的人口規(guī)模對廣東省養(yǎng)老問題提出嚴峻考驗。與龐大的老齡人口數(shù)量相比,全省提供的養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)和設(shè)施還存在著巨大的需求缺口。[4]其次,城鎮(zhèn)化帶來了城市與農(nóng)村的二元養(yǎng)老問題并存的復雜局面。2019年廣東省的城鎮(zhèn)化率高達71.4%,是全國人口城鎮(zhèn)化率較高的省份之一。隨著城鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)模的擴大,周邊許多鄉(xiāng)鎮(zhèn)被納入城市建設(shè)中,隨之而來的是這些鄉(xiāng)鎮(zhèn)老年人的養(yǎng)老問題,是沿用原來農(nóng)村習俗,還是適用城市養(yǎng)老模式等問題值得探索。而且隨著國家制定的粵港澳大灣區(qū)規(guī)劃實施和城市建設(shè)進一步發(fā)展,如何解決城鎮(zhèn)化帶來的農(nóng)村養(yǎng)老與城市養(yǎng)老并存的復雜問題將極大考驗政府的治理能力。最后,跨省流動人口產(chǎn)生老年移民的養(yǎng)老問題。除常住人口的養(yǎng)老問題外,作為跨省流動人口巨大的廣東省還面臨著老年移民的養(yǎng)老服務(wù)難題。隨著年輕的外來人口定居,因照顧孫輩、退休等原因,外來人口的年邁父母也隨之遷入。但這部分老年移民因戶籍、勞動關(guān)系等限制,無法享受廣東當?shù)氐酿B(yǎng)老服務(wù)政策,但確又存在養(yǎng)老服務(wù)的需求。如何打通老年移民在居住地享受養(yǎng)老服務(wù)的戶籍、制度障礙,實現(xiàn)他們安度晚年愿景,也是城市治理必須要解決的難題。
綜上,在化解復雜人口老齡化問題給本地社會經(jīng)濟發(fā)展所帶來的風險上,廣東省政府除了積極應(yīng)對全省人口老齡化問題,規(guī)范養(yǎng)老服務(wù)業(yè)發(fā)展,不斷滿足老年人持續(xù)增長的養(yǎng)老服務(wù)需求外,同時也需注意的是社會治理方式創(chuàng)新和精細養(yǎng)老服務(wù)制度設(shè)計已到了刻不容緩的地步。
《規(guī)劃》明確了我國未來養(yǎng)老服務(wù)模式為居家社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)與機構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)的結(jié)合。由家庭或個人完全承擔養(yǎng)老服務(wù)的費用顯然難以保證未來養(yǎng)老服務(wù)發(fā)展需求。構(gòu)建和完善社會養(yǎng)老服務(wù)保障制度,理應(yīng)成為改革開放40年發(fā)展成果共享的必然政策選擇。《意見》指出當前開展養(yǎng)老服務(wù)將主要依賴于政府財政支持,通過各種政府補貼制度運營。但補貼制度只能帶來短期滿足效應(yīng),無法形成長久持續(xù)發(fā)展動力。未來的養(yǎng)老服務(wù)體系運行必須依賴于制度化的資金保障,且必須在法律的監(jiān)管下方能長久運行。我國養(yǎng)老保險制度創(chuàng)設(shè)之初是在非法制環(huán)境下運行的,在中國進入全面依法治國的法治建設(shè)進程中產(chǎn)生了養(yǎng)老保險費征收難、養(yǎng)老保險金冒領(lǐng)、養(yǎng)老保險待遇糾紛頻發(fā)等社會濫象。有養(yǎng)老保險制度非法制化運行之濫象的前車之鑒,在中國已邁入法治社會的今天,建設(shè)養(yǎng)老服務(wù)體系必須具備法律思維,遵循法治規(guī)律,保障規(guī)范有序的市場運作,如規(guī)范服務(wù)準入資格、明確服務(wù)質(zhì)量標準、完善服務(wù)監(jiān)管體系等。
我國老年人口數(shù)量大,且增幅較大,將成為未來市場中的又一大消費群體;加之養(yǎng)老服務(wù)涉及食品藥品生產(chǎn)銷售、城鄉(xiāng)住房建設(shè)、醫(yī)療衛(wèi)生保健、旅游、教育、金融理財、交通運輸、信息網(wǎng)絡(luò)等眾多行業(yè),也將成為未來消費市場中新的經(jīng)濟增長點;老年服務(wù)人力資源短缺,每年能吸納大量勞動力就業(yè)。但目前整個養(yǎng)老服務(wù)市場還處于起步階段,有不良商家企圖打政策擦邊球,鉆制度漏洞,打著養(yǎng)老服務(wù)的旗號干著投資逐利的非法勾當,擾亂了市場秩序,抑制了正規(guī)養(yǎng)老機構(gòu)提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)的動力,大有劣幣驅(qū)逐良幣之勢。這一切的癥結(jié)就在于養(yǎng)老服務(wù)體制機制尚不健全,市場與政策的關(guān)系尚未理順,配套制度尤其是法律保障和監(jiān)管制度滯后甚至缺位。故只有將養(yǎng)老服務(wù)體系的建設(shè)從政策制定層面逐步落實轉(zhuǎn)化為法律制度設(shè)計層面,形成公開、規(guī)范與定型化的養(yǎng)老服務(wù)體系,才能推進養(yǎng)老服務(wù)市場的健康與繁榮,進而拉動消費、擴大就業(yè)、改善民生,促進經(jīng)濟發(fā)展、社會和諧。
2019年1月1日實施的《廣東省養(yǎng)老服務(wù)條例》(下簡稱《條例》)共十章,圍繞廣東省養(yǎng)老服務(wù)及其監(jiān)督管理工作進行了宏觀構(gòu)建,有利于促進本地養(yǎng)老服務(wù)事業(yè)健康發(fā)展,但仍有進一步探索深化相關(guān)制度改革的必要。
養(yǎng)老服務(wù)體系的核心主體為老年人群,基礎(chǔ)性權(quán)利是養(yǎng)老權(quán)。故養(yǎng)老服務(wù)體系的構(gòu)建基礎(chǔ)應(yīng)是尊重和保障養(yǎng)老權(quán),并由此衍生至養(yǎng)老服務(wù)活動及其監(jiān)督管理過程中,確定相關(guān)主體的法定身份、權(quán)利義務(wù)及法律責任。但遺憾的是,《條例》并未從老年人養(yǎng)老權(quán)的視域進行制度構(gòu)建,而是從“權(quán)力”配置角度,將養(yǎng)老服務(wù)定性為行政職責和義務(wù),要求省、市、縣、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道辦事處各級政府部門執(zhí)行。建立健全以居家為基礎(chǔ)、以社區(qū)為依托、機構(gòu)充分發(fā)展、醫(yī)養(yǎng)相結(jié)合的多層次養(yǎng)老服務(wù)體系,形成縱橫交錯的法律關(guān)系網(wǎng)群。單純依賴從上至下的行政調(diào)整方式,養(yǎng)老服務(wù)體系將過于單薄,缺乏制度彈性和靈活性。健康、協(xié)調(diào)、活力的養(yǎng)老服務(wù)體系構(gòu)建必須以養(yǎng)老權(quán)為核心,由養(yǎng)老服務(wù)關(guān)系(橫向法律關(guān)系)和監(jiān)督管理關(guān)系(縱向法律關(guān)系)共同組建的社會治理結(jié)構(gòu)。
根據(jù)《條例》規(guī)定,參與養(yǎng)老服務(wù)的主體有政府部門及其職能機關(guān)、各類市場主體、公民、法人和其他組織、社會組織、基層群眾性自治組織等。其中,對政府部門及其職能機關(guān)開展養(yǎng)老服務(wù)的監(jiān)督管理工作的職能規(guī)定最為詳細。但針對養(yǎng)老服務(wù)供給方,即養(yǎng)老服務(wù)的提供者的法律身份卻沒有定性,而是統(tǒng)稱為“各類市場主體”。其法律性質(zhì)如何?是否設(shè)置準入門檻?權(quán)利義務(wù)為何?法律責任如何承擔?等均未涉及。這也是我國養(yǎng)老機構(gòu)存在定位不清、結(jié)構(gòu)失衡、服務(wù)滯后、監(jiān)管乏力等問題的癥結(jié)所在。[5]養(yǎng)老機構(gòu)決定著養(yǎng)老服務(wù)體系中服務(wù)產(chǎn)品的類型、質(zhì)量,服務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅等重要因素,又是被監(jiān)管者,故對其法律性質(zhì)予以明確,進行類型劃分、確定其權(quán)利義務(wù)和法律責任,將影響著整個養(yǎng)老服務(wù)體系的建構(gòu)。
養(yǎng)老服務(wù)政策的施行須有配套制度保障,融合形成制度體系?!稐l例》將養(yǎng)老服務(wù)分為居家社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)、機構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)、醫(yī)養(yǎng)結(jié)合等服務(wù)類型。在構(gòu)建具體制度時,《條例》在表述上多為“推動……發(fā)展”“支持……建設(shè)”“鼓勵……服務(wù)”等抽象理念、意見,而非制度術(shù)語,在實踐操作中必須轉(zhuǎn)化為權(quán)利、義務(wù)和責任的法律制度,方能切實得以貫徹執(zhí)行。如探索建立長期護理制度,必須提供與之相適應(yīng)的保險制度、護理認定與等級評估制度、糾紛處理機制等配套制度。
相較于《意見》全篇布置行政任務(wù)的表述,《廣東省養(yǎng)老服務(wù)條例》設(shè)置專章規(guī)定了法律責任,彰顯了養(yǎng)老服務(wù)體系建設(shè)中法治思維。但遺憾的是,因《條例》定位為一部規(guī)制行政機關(guān)在建設(shè)養(yǎng)老服務(wù)體系中義務(wù)和責任的規(guī)范,故行政責任就覆蓋了所有的法律責任。養(yǎng)老服務(wù)法律規(guī)范事關(guān)老年群體從社會獲取的老年服務(wù)是否到位,質(zhì)量保障如何的重要規(guī)定,故應(yīng)以保障老年人的合法權(quán)益為根本。行政責任雖能對違法者予以制裁,但卻極難給予權(quán)益受損的老年人以保障和救濟。綜上,針對老年人養(yǎng)老服務(wù)予以調(diào)整的規(guī)范性法律文件應(yīng)注重對老年人權(quán)益保障的民事責任規(guī)制,建立涵蓋民事、行政、刑事等多層次的綜合性法律責任體系。
一方面,科學解讀養(yǎng)老權(quán)的內(nèi)涵并形成養(yǎng)老權(quán)能體系。養(yǎng)老權(quán)是一項基本人權(quán),其權(quán)能內(nèi)容包括生活保障權(quán)、醫(yī)療保障權(quán)、受贍養(yǎng)扶助權(quán)等,既具有家庭屬性,也具有社會屬性。另一方面,準確界定養(yǎng)老權(quán)的法律性質(zhì),重點關(guān)注其社會屬性,確立養(yǎng)老服務(wù)市場的公共服務(wù)性。從法律視角審視現(xiàn)行養(yǎng)老服務(wù)制度運作,倡導以養(yǎng)老權(quán)為核心來構(gòu)建養(yǎng)老服務(wù)法律關(guān)系體系,界定參與養(yǎng)老服務(wù)的主體范圍,理清在養(yǎng)老服務(wù)活動及其監(jiān)督管理中的法律關(guān)系,明確各主體的權(quán)利義務(wù)及其法律責任。通過對養(yǎng)老權(quán)內(nèi)涵及其法律屬性的深入研究,全面解讀養(yǎng)老權(quán)的內(nèi)容,形成統(tǒng)一認識,避免制定養(yǎng)老服務(wù)政策和設(shè)計具體制度時缺乏靶向性,導致觀念的混淆帶來政策焦點不清,制度導向偏移。
養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)的法律性質(zhì)關(guān)涉其在設(shè)立、運營、管理中的法律關(guān)系及其權(quán)利義務(wù)。2015年全國老齡工作委員會辦公室起草的《國家應(yīng)對人口老齡化戰(zhàn)略研究總報告》指出我國現(xiàn)階段養(yǎng)老服務(wù)存在五大問題。[6]其中三方面問題矛頭直指養(yǎng)老服務(wù)組織,表現(xiàn)為服務(wù)供給總量不足、結(jié)構(gòu)失衡,健全的老齡服務(wù)運作機制未形成,老齡服務(wù)人力資源結(jié)構(gòu)性短缺。通過法律制度設(shè)計,實現(xiàn)對養(yǎng)老服務(wù)組織的監(jiān)管從依賴身份屬性判定,轉(zhuǎn)變?yōu)獒槍Ψ?wù)對象、服務(wù)內(nèi)容的標準和運營方式等精細化管理,打破公立和民辦養(yǎng)老機構(gòu)的市場準入門檻不統(tǒng)一的壁壘,鼓勵和支持各類市場主體設(shè)立或運營養(yǎng)老服務(wù)組織。社會化養(yǎng)老服務(wù)與私人雇請保姆服務(wù)的本質(zhì)不同,其具有顯著的公共服務(wù)性經(jīng)濟市場,以提供方、受益方和生產(chǎn)方多元化的構(gòu)成為特色。[7]提供服務(wù)者可以是企業(yè)、非營利組織、社區(qū)非正式組織甚至家庭。這種多元的供給模式,必須在法律制度上為其設(shè)置各類型服務(wù)者都有直接參與制度構(gòu)建和制度選擇的機會和可能,只有這樣的養(yǎng)老服務(wù)體系才能迸發(fā)出豐富性和創(chuàng)新性。首先,不宜使用公立或民辦標準簡單地對養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)類型切割,應(yīng)從法律層面關(guān)注其服務(wù)運營方式。通過法律制度對委托、外包、購買等運營方式予以規(guī)制來實現(xiàn)對養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)的調(diào)控和監(jiān)管。其次,對公益性和營利性養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)不應(yīng)以是否營利為識別標準。換言之,無論公益性組織還是營利公司企業(yè),必須遵守國家法律規(guī)定的政策與標準,在法治環(huán)境下運營養(yǎng)老機構(gòu)。最后,對養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)的劃分應(yīng)通過界定服務(wù)對象、服務(wù)內(nèi)容的標準和運營方式來實現(xiàn)。
養(yǎng)老服務(wù)體系的規(guī)劃與設(shè)計與每個家庭及其成員的生活息息相關(guān),最終將直接影響著我國養(yǎng)老政策的實施效果。養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)依據(jù)服務(wù)對象、資質(zhì)、范圍的界定,將有針對性為健康老人、失能失智老人,甚至針對不同護理需求、不同護理等級的失能失智老人的區(qū)分,制定具體明確的服務(wù)規(guī)則,提供精準有效的養(yǎng)老服務(wù)。一方面,公共服務(wù)性決定了養(yǎng)老服務(wù)市場主體的多元性。公共服務(wù)市場是以新的供需結(jié)構(gòu)關(guān)系形成的公共經(jīng)濟市場,服務(wù)的提供方、生產(chǎn)方和受益方的結(jié)構(gòu)都是多元性的。故法律層面必須保障養(yǎng)老服務(wù)體系整體設(shè)計上有分流與銜接的機制,避免養(yǎng)老服務(wù)多重同質(zhì),目標服務(wù)人群靶向不清,服務(wù)質(zhì)量標準不明,效果不彰。另一方面,通過法律機制調(diào)控,對養(yǎng)老服務(wù)體系的制度供給進行結(jié)構(gòu)性調(diào)整,實施養(yǎng)老服務(wù)體系建設(shè)的供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革,避免同質(zhì)化無效競爭和浪費。如制定長期照護保險法,對失能失智老年群體提供特殊服務(wù)的長期照護服務(wù),填補特殊類型養(yǎng)老服務(wù)需求,實現(xiàn)養(yǎng)老服務(wù)的多層次、全方位、精準化的制度體系構(gòu)建。
在設(shè)計養(yǎng)老服務(wù)制度法律規(guī)范時,遵循主體范圍(服務(wù)接受者、服務(wù)供給者、監(jiān)管者、其他參與人等)——法律關(guān)系——權(quán)利義務(wù)——法律責任——爭議處理機制(權(quán)利救濟方式)的邏輯脈絡(luò)。以長期照護制度為例,其適用主體包括需要照護的老年人及其監(jiān)護人、長期照護服務(wù)機構(gòu)及護理人員、政府監(jiān)管部門、長期照護保險機構(gòu)、照護等級鑒定機構(gòu)、爭議解決機構(gòu)等。在眾多主體之間形成多重法律關(guān)系,如老年人與服務(wù)機構(gòu)的合同關(guān)系、老年人及其監(jiān)護人與保險機構(gòu)的保險關(guān)系、老年人與鑒定機構(gòu)的資格與服務(wù)等級認定關(guān)系、政府監(jiān)管部門與服務(wù)機構(gòu)、保險機構(gòu)的行政管理關(guān)系、長期照護服務(wù)機構(gòu)與護理人員的勞動關(guān)系等。在各種法律關(guān)系中,各主體享有不同權(quán)利并承擔相應(yīng)義務(wù)。如需照護的老年人雖享有法律賦予的接受照護的權(quán)利,但是否能享受社會福利性照護及接受何種程度照護服務(wù),仍需符合法定年齡、失能失智認定及照護等級認定等規(guī)定。而提供長期照護服務(wù)機構(gòu)必須符合法定條件和標準,經(jīng)過法定程序進入養(yǎng)老服務(wù)市場,提供的照護服務(wù)應(yīng)符合法律規(guī)定和合同約定的服務(wù)質(zhì)量。如因服務(wù)質(zhì)量問題侵害老年人權(quán)益,應(yīng)承擔侵權(quán)損害賠償?shù)拿袷仑熑?;存在行政違法行為將受到政府監(jiān)管部門的行政處罰;構(gòu)成犯罪的,將受到刑事處罰。
在老年群體快速增長的養(yǎng)老服務(wù)需求與公共資源有限的供需矛盾下,國家政策層面如何判定需求與供給能力的差距,如何實現(xiàn)公共服務(wù)的有效供給,避免市場無序競爭的惡果,是對養(yǎng)老服務(wù)法律機制調(diào)整的重大考驗,也將我國運用法治思維解決老齡化社會問題的必然選擇。