劉 暢

(南潯區(qū)人民法院 和孚法庭， 浙江 南潯 313009)

一、剛性兌付及其存在緣由

剛性兌付是一種經濟現(xiàn)象，主要存在于金融信托行業(yè)，是理財產品到期后或者是出現(xiàn)可能違約、預期違約等風險時，信托公司、商業(yè)銀行等金融機構即使不存在違約行為，但出于維護商業(yè)信譽，到期如數(shù)兌付給投資者本金以及收益的做法。當信托計劃不能如期兌付或兌付困難時，信托公司會兜底處理，用墊付或者其他方式進行補償[1]26-28。因此，投資者對信托產品就有高收益零風險的印象，信托公司憑此能夠贏得投資者的信賴，快速吸引到大量的民間資本。剛性兌付的行規(guī)將投資風險完全轉嫁給了信托公司，信托公司稍有不慎就可能發(fā)生兌付危機。近年來，各種兌付危機層出不窮，如2012年華澳信托的實德哈爾濱項目，2013年天津信托的一號信托計劃等。然而，剛性兌付并無相關法律條文支撐，僅是我國信托行業(yè)的一個約定俗成的行規(guī)。這種既沒有法律依據(jù)，又風險極大的剛性兌付為何在我國金融市場常盛不衰，其深層緣由值得我們深思。

現(xiàn)代信托制度起源于英國的衡平法，是一種財產受益權與控制權、管理權等權利相分離的財產管理制度[2]87-92。我國在引入信托法以后，是禁止剛性兌付的，僅以信托財產為上限承擔，不需要承諾受托財產不受損失或者保證最低收益。但是，事實上，剛性兌付卻一直是中國信托行業(yè)不可動搖的行規(guī)，1979年成立的中國第一家信托公司便如此。與有政府支持的銀行和證券公司相比，我國的信托公司信譽不高，難以吸引大量的投資資本，想要吸引投資資本，就必須打造穩(wěn)賺不賠的形象。故而，高收益、零風險的剛性兌付就成了大多數(shù)信托公司的首選。這種做法對信托公司帶來的回報是驚人的。截至2017年底，全國68家信托公司管理的資產突破了26萬億元，達26.25萬億元[3]。信托公司的逐利性使大量資金匯聚在其麾下。于是，嘗到甜頭的信托公司便一發(fā)不可收拾。信托公司一旦打破剛性兌付，不僅其前期經營的商業(yè)信譽將毀于一旦，而且在與其它金融機構競爭中也將處于弱勢地位。信托行業(yè)內部也是這樣，誰打破這個行規(guī)，誰就會被投資者拋棄。但是，金融信托本質上不同于銀行借貸，信托公司與投資者之間僅為投資關系，并無償還本息的義務，只要受托人在管理投資人的財產時不違反誠實信用、審慎監(jiān)管的義務即可。投資與風險是如影隨形的，高收益就代表著高風險，在信托公司盡到相關責任的情況下，信托財產若是受損，這是市場的自有風險，應該由受益人承擔。

二、《資管新規(guī)》對信托理財?shù)挠绊?/h2>

(一)《資管新規(guī)》為打破剛性兌付奠定了制度基礎

2018年4月27日, 中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會和國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《關于規(guī)范金融機構資產管理業(yè)務的指導意見》(銀發(fā)〔2018〕106號，以下簡稱《資管新規(guī)》)?！顿Y管新規(guī)》重拳打擊金融行業(yè)的剛性兌付，目的是讓投資者明白：基礎資產的收益和風險成正比，不再有高收益零風險的理財?！顿Y管新規(guī)》明確了剛性兌付是監(jiān)管套利的違規(guī)經營行為，并詳細列舉了剛性兌付的各種行為，鼓勵公眾投訴舉報剛性兌付行為；監(jiān)管部門或人民銀行一旦發(fā)現(xiàn)金融機構的剛性兌付行為，需及時進行規(guī)范和糾正，還應進行大力度的處罰?！顿Y管新規(guī)》也給了金融機構一個過渡期，要求保本型理財產品到2021年底正式退出市場，以期促使市場從魚龍混雜到優(yōu)勝劣汰，達到整治金融投資市場秩序的目的。

打破剛性兌付是信托行業(yè)的一大心病，學界、實務界也一直在熱議，但真正付諸實踐的卻寥寥無幾?！顿Y管新規(guī)》出臺后，打破剛性兌付的呼聲更加強烈。《資管新規(guī)》對金融機構的受托職責進行了詳細規(guī)定，奠定了打破剛性兌付的基礎。此后，金融機構按照職責切實履行受托管理義務后仍造成投資者損失的，則由投資者自己承擔風險?！顿Y管新規(guī)》的順利實施，有助于落實信托行業(yè)的“賣者盡責、買者自負”原則，從而徹底打破了剛性兌付的慣性。

(二)過渡期內保本理財轉型困難

《資管新規(guī)》給予了金融機構兩年半的整改和轉型時間。但是，如果投資者長久以來形成的“銀行保底”“在銀行購買”等剛性兌付思維不改變，轉型就會很艱難。目前，市場上仍存在以下兩種做法：

1.繼續(xù)銷售保本型理財產品 無需統(tǒng)計調查，只要登錄銀行、信托等金融機構的官網，搜索理財產品，就會發(fā)現(xiàn)部分銀行及信托機構仍有保本理財產品銷售。以上海銀行寧波分行為例，有一款“慧財”系列的理財產品，包含點滴成金、金鑫系列、養(yǎng)老無憂等三款保本保收益型的理財產品[4]。寧波其他各大銀行也有承諾完全保障本金的理財產品出售，少數(shù)銀行甚至還有保本保息理財產品。銀行和信托公司應當注重向投資者宣傳理財產品內含的風險，讓他們徹底轉變理財產品銀行兜底的思維。如，森昊好時貸平臺就發(fā)布過一個打破剛性兌付的告知書，告知用戶自2018年6月15日起平臺正式上線不剛性兌付功能，正式開展有序、良性的業(yè)務轉型。

2.保本理財轉型為結構性存款 《資管新規(guī)》發(fā)布后，更多的銀行和信托公司轉變了理財產品的性質，部分銀行將理財產品轉型為保本的結構性存款，周期有90天、180天和364天等，收益大致在4.35%左右浮動。簡言之，結構性存款就是在存款的基礎上加了些許金融衍生品，其投資方式與保本型理財有區(qū)別。一般分兩部分投資：一部分投資穩(wěn)定型產品，以實現(xiàn)保本金；另一部分投資高風險金融產品，以實現(xiàn)高收益。結構性存款相較于保本理財收益較低，但能夠最大程度地保證投資者的利益。在《資管新規(guī)》的重壓之下，各大銀行都在積極調整保本理財產品，調整后的結構性存款成為投資者的“新寵”。照此態(tài)勢發(fā)展下去，傳統(tǒng)的保本理財產品勢必會越來越少，甚至不售賣。雖然《資管新規(guī)》嚴格禁止了金融機構發(fā)行保本理財產品，對金融機構造成了一定的沖擊，但是也可能為金融機構打開了一個新的增長點，給予企業(yè)一條新的融資途徑，使中國的金融體系和金融機構有了進一步國際化的機會，從而推進了國家金融體制改革，進一步實現(xiàn)了金融全球化。

(三)投資者水平逐步提升

在沒打破剛性兌付之前，投資者只關心理財產品是否保本，收益多少，不會去主動了解產品的風險?，F(xiàn)在，投資者必須了解相應的金融知識，對理財產品、投資策略等要有一定研究，必要時還須詳細詢問業(yè)務人員，尤其是高收益產品，在產品交易結構、資金用途、風控措施等方面事先都應該作充分了解。隨著投資市場要求的提高，許多投資者逐漸淡出信托理財投資市場。剛性兌付被打破之后，大量銀行理財產品將從“預期收益型”轉變?yōu)椤皟糁敌汀薄?/p>

三、走出信托理財困境的對策建議

(一)進一步完善金融法律制度

1.完善《信托法》相關條文 現(xiàn)行《信托法》是2001年發(fā)布的，距今已有19年。當年，因信托產品較少，該法只對信托產品的權利義務關系進行了規(guī)定。所以該法并不適用之后出現(xiàn)的非信托公司發(fā)行的“類信托”產品?，F(xiàn)階段，信托業(yè)務已更新?lián)Q代，信托關系也已發(fā)生變化，類信托產品有多種類型，并呈高發(fā)態(tài)勢。為適應理財產品的更新，徹底打破剛性兌付，有必要擴大《信托法》的適用范圍，補充具體內容，將市場上大量的類信托理財產品納入《信托法》的調整范圍。同時，還須強調信托財產的獨立性，明確信托關系是“受人之托，代人理財”，不是借貸關系或其他合作關系。另外，還應該對信托當事人的權利和義務關系進行詳細闡述，明確“賣者盡責、買者自負”的信托法律原則。

2.完善信托財產公示登記制度 現(xiàn)行的信托市場沒有信托財產登記制度，這使得受益人的財產得不到有效保障，受托人的風險得不到控制。目前，我國還沒有系統(tǒng)的外部公示登記制度，僅有信托公司的內部登記，這個做法顯然不妥。《美國統(tǒng)一遺囑法典》第7-101條，詳細規(guī)定了信托關系中受托人在法院登記的義務?！督y(tǒng)一信托法典》第810條也具體規(guī)定了受托人有標注信托財產的義務[5]124-131。2007年,上海進行了相關嘗試，出臺了《上海信托登記中心信托登記業(yè)務守則》。該《守則》詳細規(guī)定了信托登記需要提供的材料，其中包括信托基本信息、信托文件登記和信托財產登記、信托變更登記等各方面內容。

3.加強信托監(jiān)管制度建設 《資管新規(guī)》使禁止剛性兌付有了法規(guī)依據(jù)，但在現(xiàn)階段，有些公司為了短期利益，還會鋌而走險。所以，必須完善監(jiān)管制度，加強監(jiān)督，督促信托公司忠實履行信托職責。同時，必須打破分業(yè)監(jiān)管格局。目前，我國金融監(jiān)管的總體格局仍是分業(yè)經營、分業(yè)管理，但是，信托行業(yè)的經營模式卻是混業(yè)經營[6]66。故而，必須轉變監(jiān)管觀念，改多頭監(jiān)管為統(tǒng)一監(jiān)管，改機構監(jiān)管為功能監(jiān)管；同時，還應做好對信托公司的收入監(jiān)管，讓信托公司的收入回歸到信托的本質上來。只有這樣，才能調控好信托公司與投資人之間的利益分配。

(二)逐漸轉變實務操作運行方法

《資管新規(guī)》實行后，商業(yè)銀行受到的沖擊最大，其原本集聚的偏好保本理財?shù)耐顿Y者逐漸散去。所以，商業(yè)銀行必須將理財產品回歸到代客管理的本質，應該成立商業(yè)銀行理財子公司，并明確兩個風險承擔主體，從而實現(xiàn)二者業(yè)務風險的嚴格隔離。目前，我國的證券期貨業(yè)、保險業(yè)，為規(guī)避運營風險，都在資產管理業(yè)務中設立了獨立的資產管理子公司。銀行業(yè)也可以設立理財子公司，專門受理理財業(yè)務，這是統(tǒng)一資產管理監(jiān)管規(guī)則的必然要求。同時，子公司也要有管理制度。監(jiān)管機構要出臺統(tǒng)一的關于資產管理業(yè)務的監(jiān)管規(guī)則。另外，必須嚴禁資產池和資金池業(yè)務。客戶募集資金要嚴格投向合同約定項目。要明確理財產品信息披露的原則、程序和要求等[7]152-156。

除設立子公司外，在理財產品發(fā)售期間，還應定期披露信息，以避免投資者可能面臨的巨大的風險。目前，雖然理財產品會在說明書或合同上向投資者說明投資范圍，但僅僅如此還是很不夠的，應當告知投資者不同投資產品的風險差異。目前市場上，商業(yè)銀行對這類產品還沒有盡到審慎監(jiān)管的責任，所以，應該要求商業(yè)銀行及時披露信息，落實自身在資產管理上的責任。

(三)加強投資風險宣傳教育

《資管新規(guī)》出臺后，剛性兌付即將成為過去。投資者應該及時更新觀念，改變投資習慣，在投資之前做好功課，認識到在所有業(yè)務類型中，信貸類業(yè)務風險最大，信貸類產品的逾期率和壞賬率相對較高。如果選擇此類產品進行投資，就需要特別關注產品本身和發(fā)布平臺的逾期率和壞賬率，以及風險結構等相關產品信息。如果再像以前那樣不留意產品信息，不了解項目盲目亂投，就只能自己承擔投資失敗的損失了。

不論是銀行還是信托公司，都應該及時向投資者作宣傳說明，使投資者充分了解投資公司及其產品。在投資過程中，應該引導投資者實時跟進產品信息，包括數(shù)據(jù)、輿論等；及時進行信息披露，并使投資者及時掌握情況；經常召開宣講會，從產品收益、安全性等角度進行分析，讓投資者認識到信用貸款申請門檻低，風險難以控制，如果投資以信貸類產品為主的理財產品，應當充分識別產品風險，謹慎選擇交易產品。

總之，《資管新規(guī)》的出臺，標志著我國信托行業(yè)剛性兌付時代的終結。我們現(xiàn)在應該關注的問題是：剛性兌付終結后，投資人和受托人如何平穩(wěn)地度過陣痛期，將來如何避免兌付風險的發(fā)生。應該改善信托兌付制度，保證信托業(yè)在復雜多變的金融市場占有一席之地；要使投資人能夠得到法律救濟，受托人能夠明確受托義務。只有這樣，我國的金融信托業(yè)才能更好地參與市場競爭，真正與國際信托業(yè)接軌。