劉哲

1

我們要樹立正確的司法職業(yè)觀，多實(shí)踐、多擔(dān)當(dāng)。

記得剛上班的時(shí)候，處里的老同志就跟我說過，咱們這里的活兒累不死人，多干點(diǎn)兒有好處。當(dāng)時(shí)全處共分了兩個(gè)大學(xué)生，我擔(dān)任書記員，另一個(gè)擔(dān)任內(nèi)勤。我一直也沒有一個(gè)固定的師傅，基本上是在幫著全處打案子，排隊(duì)打。從某種意義上說，自上班第一天起我就開始獨(dú)立辦案了。我喜歡自己思考問題，辦案時(shí)一般不找別人商量。遇到問題就查查書，有時(shí)候問完別人以后還是要再查一查書，這樣至少可以避免出現(xiàn)硬性錯(cuò)誤。有時(shí)候我要是提出不捕的意見，會(huì)問一下師傅們，他們?cè)诼犕晡业睦碛杀硎就夂螅以偃ジ庨L(zhǎng)匯報(bào)。后來我才知道，其實(shí)師傅們?cè)谧铋_始也是要翻一翻案卷的，后來發(fā)現(xiàn)我考慮得比較細(xì)致，于是就放心讓我來辦了?？傊沂窃谝粋€(gè)很寬松的環(huán)境中相對(duì)自由地成長(zhǎng)起來的，在比較短的時(shí)間內(nèi)就接觸到了很多類型的案件，為以后的成長(zhǎng)奠定了一定的基礎(chǔ)。

成長(zhǎng)的基本法則就是，經(jīng)驗(yàn)和能力是干出來的，不是任何人賦予的。不是給了你員額身份你就有能力了，或者學(xué)歷高、讀書多自然就有辦案能力了，你的能力需要在實(shí)踐中去慢慢提升。司法工作是實(shí)踐性非常強(qiáng)的工作，司法經(jīng)驗(yàn)都是通過辦案積累出來的，比如要想提高事實(shí)歸納能力，即在繁雜的證據(jù)中迅速建立起事實(shí)結(jié)構(gòu)，就需要通過大量辦案來實(shí)現(xiàn)。推活兒、躲活兒，實(shí)際上是在放棄自己成長(zhǎng)的機(jī)會(huì)。

現(xiàn)在有些檢察官助理會(huì)排斥做一些基礎(chǔ)性的工作，認(rèn)為那是書記員的活，也會(huì)排斥做一些綜合性的工作。我們那會(huì)兒也沒有那么多書記員，助理檢察員就已經(jīng)獨(dú)立辦案了?，F(xiàn)在的大學(xué)生起步就是助理，沒有經(jīng)過書記員這個(gè)過程。我當(dāng)書記員的時(shí)候，幾乎處里一半的卷宗都是由我歸檔，一天就能歸幾十本，也沒有覺得有任何不妥。當(dāng)然，批捕卷宗歸檔工作會(huì)簡(jiǎn)單一點(diǎn)，但是不要忘了那時(shí)的卷皮和目錄還需要手寫。我到了公訴部門以后，書記員休產(chǎn)假，從發(fā)權(quán)利義務(wù)告知書到訂卷都是由我自己來做，累是累，但是感覺很踏實(shí)。其實(shí)訂卷能教會(huì)我們很多書本中學(xué)不到的、師傅們可能也會(huì)忽略的東西，那是真正的司法流程，整理卷宗實(shí)際上就是在掀開司法這臺(tái)“機(jī)器”的后蓋。從某種意義上說，辦案子是一種實(shí)體性的鍛煉，訂卷是一種程序性的鍛煉，都是很有意義的。

在干活的時(shí)候，我們才是真正的司法工作者。事實(shí)上，回顧我們的職業(yè)生涯，不是由偷懶、閑聊構(gòu)成的，而是由辦理的一個(gè)又一個(gè)的案件構(gòu)成的。這些案件構(gòu)成了我們的職業(yè)生命。這一次新冠肺炎疫情爆發(fā)，讓我們?cè)诜此甲约荷罘绞降耐瑫r(shí)，也讓我們更加認(rèn)識(shí)到一點(diǎn)：個(gè)人價(jià)值是通過社會(huì)價(jià)值實(shí)現(xiàn)的。工作其實(shí)是人類的需要，我們需要找到自己存在的價(jià)值，我們已經(jīng)承受不起那些“不可承受之輕”。

我由衷地感謝那些給我案子的師傅，感謝他們給予我的信任。他們沒有武斷地修改我的處理意見，給予了我極大的職業(yè)信心。他們是那些教會(huì)我“騎自行車”的人，因?yàn)樽詈玫姆椒ㄆ鋵?shí)就是鼓勵(lì)和放手。

2

我們要堅(jiān)持正確的司法認(rèn)識(shí)論，獨(dú)立思考、保持清醒。

我在批捕部門的時(shí)候，就對(duì)公訴充滿了向往。公訴部門有很多業(yè)務(wù)高手，我辦案遇到問題時(shí)也更愿意向他們請(qǐng)教。當(dāng)時(shí)批捕的案子如果最后作不起訴處理的話，承辦人要寫自查報(bào)告。一般我們都會(huì)在自查報(bào)告中堅(jiān)持自己的立場(chǎng)，體現(xiàn)捕訴分歧。很多時(shí)候公訴部門的意見確實(shí)更在理，但是這也并不意味著他們都是對(duì)的。記得有一次，我在寫報(bào)告，處長(zhǎng)讓我馬上去參加檢委會(huì)，也沒說是什么事情。原來檢委會(huì)在討論我批捕的一件強(qiáng)奸案要不要起訴的問題。檢委會(huì)已經(jīng)開了一會(huì)兒，臨時(shí)把我叫過去，看樣子是有一定分歧。當(dāng)時(shí)公訴人強(qiáng)調(diào)犯罪嫌疑人使用暴力和威脅的證據(jù)不足，并且直接宣讀了被害人對(duì)強(qiáng)奸問題有些含糊的陳述。這時(shí)候，檢察長(zhǎng)讓我說說意見。我說這個(gè)案子有一定的特殊性，法律明確規(guī)定強(qiáng)奸罪可以通過暴力、威脅或者其他手段實(shí)施，在這個(gè)案子里嫌疑人就是使用的其他手段。被害人是未成年人，犯罪嫌疑人與其有親屬關(guān)系，多人在一個(gè)大床上正常睡覺。第一次發(fā)生關(guān)系時(shí)，被害人就表明不同意，但又怕把別人都吵醒，以為是親屬就不會(huì)有下次了，而且也害怕父母知道。犯罪嫌疑人以此作為要挾又多次與被害人發(fā)生關(guān)系，并且說讓被害人的父親知道的話，會(huì)把他們倆殺了。果然被害人懷孕之后，被害人的父親真的要去砍犯罪嫌疑人。犯罪嫌疑人借助親屬關(guān)系以及被害人父親的脾氣，利用被害人的羞恥心和恐懼感對(duì)被害人構(gòu)成了一種心理強(qiáng)制，這也是一種強(qiáng)奸。最終檢委會(huì)多數(shù)同意了我的意見，起訴后被告人最終被處以10年以上有期徒刑。所以，我們要有獨(dú)立思考的能力，只要我們仔細(xì)審查過證據(jù)，形成自己的內(nèi)心確信，就要敢于亮明自己的立場(chǎng)。

對(duì)于案件辦理中使用的各種文書，我們也要有獨(dú)立判斷，不要盲目地相信權(quán)威和經(jīng)驗(yàn)。因?yàn)橛行┙?jīng)驗(yàn)在特定的歷史條件下是有合理性的，但是隨著時(shí)間的推移，或者司法改革的推進(jìn)，已經(jīng)成為被時(shí)代所淘汰的陋習(xí)，而有些所謂的經(jīng)驗(yàn)可能是建立在錯(cuò)誤認(rèn)知基礎(chǔ)之上的，如果沒有反思就會(huì)一直錯(cuò)下去。比如，現(xiàn)在我們知道抗訴書里面“此致”之后應(yīng)該是寫上一級(jí)法院，但在一開始拿到的老公訴人的模版上，“此致”之后卻寫的是本地法院。我查了一下法條，發(fā)現(xiàn)法律規(guī)定就是向上一級(jí)人民法院提出抗訴。我拿著模板問了很多人，大家都搞不清楚，但一聽是模版就覺得肯定沒有問題，有的還很堅(jiān)決地認(rèn)為就要寫本地法院。后來我向其他院、上級(jí)院等多方詢問，又找到一些書面資料，最后通過幾個(gè)不同的信息源確定應(yīng)該是寫上一級(jí)法院。現(xiàn)在這些都很規(guī)范了，基本上沒有爭(zhēng)論了。但是如果毫不思考就認(rèn)定這些“老經(jīng)驗(yàn)”、老模版、老做法，感覺我們已經(jīng)成為司法“老炮”，實(shí)際上我們可能只是學(xué)會(huì)了司法“油膩”。

3

我們要形成正確的司法價(jià)值觀，人性司法、傳遞溫度。

記得剛上班那會(huì)兒，我說張明楷的教科書寫得特別好，被領(lǐng)導(dǎo)和老同事嘲笑了好一陣子。那時(shí)候那本教科書主要是在校園里流行，現(xiàn)在已經(jīng)成為很多刑事司法官的案頭必備，我認(rèn)為這代表了司法認(rèn)知的一次升級(jí)。說升級(jí)也不盡然，雖然典型的冤假錯(cuò)案少了，但是機(jī)械執(zhí)法又慢慢成為一個(gè)焦點(diǎn)。有時(shí)候我們僅做了形式意義上的構(gòu)罪判斷，對(duì)刑罰的終極價(jià)值以及刑事司法有限性的認(rèn)知還需要提升。我的那篇《你辦的不是案子，而是別人的人生》之所以能夠流行一陣子，也體現(xiàn)了這樣一股潮流。這也是公眾對(duì)司法期待的再一次升級(jí)。

那篇文章背后有一個(gè)故事。就在前幾年，《刑法修正案（九）》增加一個(gè)罪名，叫做“使用虛假身份證件罪”。當(dāng)時(shí)外賣行業(yè)爆發(fā)，新增的快遞員特別多。他們往往需要騎油動(dòng)力的摩托車，因?yàn)橛蛣?dòng)力摩托車動(dòng)力更足、不用充電，更滿足這個(gè)行業(yè)的工作需要。但是按照規(guī)定，給摩托車加油需要出示行駛證和駕駛證，而考取摩托車駕駛證就需要花費(fèi)幾千塊錢和幾個(gè)月的時(shí)間，為了早日上崗，很多人不愿意考證，就直接辦了假證。有的派出所就抓快遞員，一開始用的就是“使用虛假身份證件罪”。而這個(gè)罪名成立，需要達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”，但快遞員除了持假證加油以外沒有任何其他情節(jié)。后來有些地區(qū)的司法機(jī)關(guān)就按照“偽造身份證件罪”認(rèn)定。因?yàn)榭爝f員為了辦假證也提供了姓名和照片，屬于讓他人為自己偽造證件的行為，是教唆犯。于是，很多派出所發(fā)現(xiàn)這是一個(gè)擴(kuò)大案源的好機(jī)會(huì)，就在路口設(shè)卡，只要是送外賣的快遞員就都抓起來，因?yàn)樗麄兊淖C件基本上都是偽造的。

很多快遞員就這樣被定罪處罰了。我們?cè)谡{(diào)研時(shí)發(fā)現(xiàn)了這一情況，感覺勢(shì)頭不對(duì)。眼見著每個(gè)月都有很多快遞員被抓起來，而且還有很多地方要效仿，似乎有一種蔓延的趨勢(shì)。為此，我們緊急啟動(dòng)了全市調(diào)研，發(fā)現(xiàn)有的院已經(jīng)作了相對(duì)不起訴和法定不起訴處理，這也印證了我們的觀點(diǎn)。在此基礎(chǔ)上，我們撰寫了論證報(bào)告以及類案處理意見的初稿，并召開公檢法聯(lián)席會(huì)議進(jìn)行積極會(huì)商。在溝通的過程中，公安機(jī)關(guān)始終不同意，于是我們單方面出臺(tái)了意見，明確只有在用于違法犯罪情況下的讓他人偽造身份證件的行為才可以納入刑法評(píng)價(jià)，并由此對(duì)大量的快遞員作了不起訴處理。

為了送外賣給車加油辦假證行為的社會(huì)危害性到底是什么？難道給予行政處罰還不夠，一定要一步入刑？更關(guān)鍵的是，人心是有比較的，當(dāng)快遞員將自己的行為與其他犯罪比較之后，看不到任何相當(dāng)性的時(shí)候，難免會(huì)對(duì)公正性產(chǎn)生懷疑，就會(huì)從本來的正能量變成負(fù)能量。我們?cè)跈C(jī)械套用法條的時(shí)候，考慮過對(duì)他們的影響嗎？

在緊急調(diào)研過程中，我還了解到在幾年前，一位剛畢業(yè)的大學(xué)生已經(jīng)簽好了三方協(xié)議，準(zhǔn)備去一個(gè)小學(xué)當(dāng)老師，他也是因?yàn)橥爝f員類似的情況被抓了。在提訊的時(shí)候，他跪在檢察官面前，說他是他們村好多年才走出來的一個(gè)大學(xué)生，如果被判了刑，整個(gè)家族就都抬不起頭了，就求檢察官能不能給他作不起訴處理。檢察官根據(jù)具體情況，想作不起訴處理。但那時(shí)候不起訴權(quán)還沒有下放，還要經(jīng)過三級(jí)審批。鑒于該大學(xué)生行為構(gòu)罪，大家還是決定作起訴處理。最后法院雖然判了免刑，但是三方協(xié)議還是作廢了，大學(xué)生的工作沒有了。后來聽說，他們整個(gè)家族都從村子里搬了出去。這還是一個(gè)案子嗎？這是大學(xué)生的一生，甚至是一個(gè)家族的一生?。?/p>

我們辦理的不是案子的流程或者累積起來的任務(wù)量，而是一個(gè)人一個(gè)人的人生命運(yùn)。當(dāng)我們說這就是案子的時(shí)候，表面上表達(dá)的是我們揮之不去的職業(yè)疲倦感，實(shí)際上是暴露了一種“道德優(yōu)越感”——以為進(jìn)入刑事訴訟程序的不是我們，也永遠(yuǎn)不會(huì)是我們。但是誰又能保證，自己、家人和朋友絕對(duì)不會(huì)卷入訴訟之中，成為別人的案子？

當(dāng)我們對(duì)刑罰的本質(zhì)不再追問，只是滿足于眼前的茍且，就會(huì)走向平庸主義，輸出的只能是低質(zhì)量的法治產(chǎn)品、檢察產(chǎn)品。在新的法治時(shí)代，人民群眾對(duì)于司法的需求已經(jīng)提升，司法環(huán)境已經(jīng)不能容忍對(duì)常識(shí)、常理、常情的漠視和公然違反。“讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都能感受到公平正義”目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，離不開人性司法，離不開司法溫度，離不開我們每個(gè)人的共同努力。