榮曉紅

（最高人民檢察院法律政策研究室，北京 100726）

加強(qiáng)我國(guó)刑事檢察案例指導(dǎo)制度建設(shè)，除了要加強(qiáng)刑事檢察案例指導(dǎo)制度自身本體建設(shè)外，還應(yīng)加強(qiáng)刑事檢察案例指導(dǎo)制度外部環(huán)境和制度生態(tài)建設(shè)。我國(guó)刑事檢察指導(dǎo)性案例中的“要旨”（相當(dāng)于我國(guó)刑事審判指導(dǎo)性案例中的“裁判要點(diǎn)”），是刑事檢察案例指導(dǎo)制度中的核心，它和刑事檢察指導(dǎo)性案例中的“指導(dǎo)意義”一起，發(fā)揮著創(chuàng)制司法規(guī)則、解釋刑法規(guī)定、貫徹刑事政策、指導(dǎo)刑法正確適用、彰顯刑法文化內(nèi)涵的功能，從而構(gòu)建出我國(guó)刑事檢察案例指導(dǎo)制度特有的外部關(guān)系（即外部環(huán)境或公共關(guān)系）和制度生態(tài)。因此，我們要充分認(rèn)識(shí)我國(guó)刑事檢察指導(dǎo)性案例“要旨”的主要功能，正確理解和掌握我國(guó)刑事檢察案例指導(dǎo)公共關(guān)系，從各方面夯實(shí)基礎(chǔ)，全面加強(qiáng)我國(guó)刑事檢察案例指導(dǎo)公共關(guān)系建設(shè)，推動(dòng)我國(guó)刑事檢察案例指導(dǎo)工作不斷取得新進(jìn)展，實(shí)現(xiàn)法律效果、政治效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

一、我國(guó)刑事檢察指導(dǎo)性案例中“要旨”的主要功能

（一）刑事檢察指導(dǎo)性案例中“要旨”的概念、特點(diǎn)和作用

我國(guó)刑事檢察指導(dǎo)性案例一般包括案例名稱、編號(hào)、關(guān)鍵詞、基本案情、要旨、訴訟過(guò)程、指導(dǎo)意義和相關(guān)規(guī)定八個(gè)部分。刑事檢察指導(dǎo)性案例中的“要旨”是刑事指導(dǎo)性案例要點(diǎn)的概要表述，是人民檢察院在辦理具體刑事案件的過(guò)程中，通過(guò)解釋和適用法律，對(duì)法律適用規(guī)則、檢察裁量、處理方法、司法理念等方面問(wèn)題作出的創(chuàng)新性判斷及其解決方案，它和指導(dǎo)性案例中的“指導(dǎo)意義”一起，表明指導(dǎo)性案例的指導(dǎo)內(nèi)容、指導(dǎo)原則、指導(dǎo)邊界，它是參照適用指導(dǎo)性案例的重要依據(jù)和參照系，因此說(shuō)，它是指導(dǎo)性案例的核心和精華部分。

刑事檢察指導(dǎo)性案例中的“要旨”具有以下主要特點(diǎn)：

1.“要旨”內(nèi)容合法有據(jù)，準(zhǔn)確精練，全面反映案例的閃光點(diǎn)，對(duì)類似案件的檢察裁量、處理具有指導(dǎo)和啟示意義。

2.“要旨”要忠實(shí)于“訴訟過(guò)程”，一般都是對(duì)“指控與證明犯罪”或“不批準(zhǔn)逮捕理由”或“不起訴理由”或“二審審查和出庭意見(jiàn)”或“檢察機(jī)關(guān)的意見(jiàn)和理解”等這些“訴訟過(guò)程”中檢察裁量或決定、意見(jiàn)的理由進(jìn)行提煉和概括、歸納。

3.“要旨”既可以提煉指導(dǎo)性案例體現(xiàn)的具有指導(dǎo)意義的重要裁量、決定規(guī)則，又可以簡(jiǎn)要?dú)w納作出的具有指導(dǎo)意義的裁量、決定的理念或方法?！耙肌钡膬?nèi)容要點(diǎn)既可以是闡釋法律的適用規(guī)則，又可以是認(rèn)定事實(shí)和采信證據(jù)的規(guī)則、方法。

4.“要旨”內(nèi)容要點(diǎn)應(yīng)當(dāng)按照其重要性或邏輯聯(lián)系依次排列。

5.“要旨”內(nèi)容具有創(chuàng)新性，它歸納總結(jié)出檢察裁量或決定、意見(jiàn)中對(duì)法律適用或其他問(wèn)題的創(chuàng)新性判斷。

6.“要旨”內(nèi)容要點(diǎn)的提煉科學(xué)合理，有高度、深度和好的角度，能夠從個(gè)案中歸納出類案的處理規(guī)則。刑事檢察指導(dǎo)性案例的作用主要有兩個(gè)方面：第一個(gè)方面是，為指導(dǎo)性案例中的“指導(dǎo)意義”部分立足案情、結(jié)合訴訟過(guò)程對(duì)指導(dǎo)性案例的指導(dǎo)意義進(jìn)行展開(kāi)、闡發(fā)奠定扎實(shí)基礎(chǔ)；第二個(gè)方面是，為以后類似案件的正確處理提供比較科學(xué)的參照系。

（二）刑事檢察指導(dǎo)性案例中“要旨”的主要功能

從最高人民檢察院2018 年發(fā)布的第十一批刑事檢察指導(dǎo)性案例分析，我國(guó)刑事檢察指導(dǎo)性案例主要有以下功能：

1.創(chuàng)制司法規(guī)則功能

第十一批指導(dǎo)性案例中的第一個(gè)案例是齊某強(qiáng)奸、猥褻兒童案（檢例第42 號(hào)），該指導(dǎo)性案例中的“要旨”分為三個(gè)要點(diǎn)，其中第一個(gè)要點(diǎn)指出，“性侵未成年人犯罪案件中，被害人陳述穩(wěn)定自然，對(duì)于細(xì)節(jié)的描述符合正常人記憶認(rèn)知、表達(dá)能力，被告人辯解沒(méi)有證據(jù)支持，結(jié)合生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)全案證據(jù)進(jìn)行審查，能夠形成完整證明體系的，可以認(rèn)定案件事實(shí)”，該案例“要旨”中的這一點(diǎn)實(shí)際上就是把檢察機(jī)關(guān)在指控、證明犯罪中認(rèn)定犯罪事實(shí)的證據(jù)審查判斷標(biāo)準(zhǔn)概括為性侵未成年人犯罪案件（言詞）證據(jù)審查判斷規(guī)則，創(chuàng)制這一司法規(guī)則為以后檢察機(jī)關(guān)認(rèn)定性侵未成年人犯罪案件犯罪事實(shí)提供了遵循，即：對(duì)于性侵未成年人犯罪案件證據(jù)的審查，要根據(jù)未成年人的身心特點(diǎn)，按照有別于成年人的標(biāo)準(zhǔn)予以判斷，具體講，對(duì)于未成年人言詞證據(jù)的審查，要結(jié)合全案情況予以分析。如果根據(jù)經(jīng)驗(yàn)和常識(shí)，認(rèn)定未成年人的陳述合乎情理、邏輯，對(duì)細(xì)節(jié)的描述符合其認(rèn)知和表達(dá)能力，且有其他證據(jù)予以印證，同時(shí)，被告人的辯解沒(méi)有證據(jù)支持，被告人與被害未成年人雙方關(guān)系不存在誣告可能的，應(yīng)當(dāng)采納未成年人的陳述，包括未成年被害人的陳述和未成年證人的陳述（即證人證言）。

2.解釋刑法和相關(guān)司法解釋功能

檢例第42 號(hào)案例齊某強(qiáng)奸、猥褻兒童案件中“要旨”的第二個(gè)要點(diǎn)指出：“奸淫幼女具有《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵未成年人犯罪的意見(jiàn)》 規(guī)定的從嚴(yán)處罰情節(jié)，社會(huì)危害性與《刑法》第236 條第三款第二至四項(xiàng)規(guī)定的情形相當(dāng)?shù)?，可以認(rèn)定為該款第一項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”，這實(shí)際上是講對(duì)我國(guó)刑法奸淫幼女罪中客觀要件的“情節(jié)惡劣”和相關(guān)司法解釋中“從嚴(yán)懲處”情形，需要結(jié)合具體案例進(jìn)行分析界定。我國(guó)《刑法》第236 條第三款第一項(xiàng)規(guī)定，奸淫幼女“情節(jié)惡劣”的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。相關(guān)司法解釋《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第25 條規(guī)定了對(duì)未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪“更要依法從嚴(yán)懲處”的七種情形。實(shí)踐中，奸淫幼女具有從嚴(yán)懲處情形，社會(huì)危害性與《刑法》第236 條第三款第二至第四項(xiàng)相當(dāng)?shù)?，可以認(rèn)為屬于該款第一項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”，如，該款第二項(xiàng)規(guī)定的“奸淫幼女多人”，一般是指奸淫幼女三人以上，而本案中，雖被告人奸淫幼女沒(méi)有達(dá)到三人以上，只奸淫二名，但被告人具備教師的特殊身份，且分別奸淫多次，其危害性并不低于奸淫幼女三人的行為，因此，可以認(rèn)定符合“情節(jié)惡劣”的規(guī)定，適用“從嚴(yán)懲處”。

3.貫徹、宣示刑事政策的功能

第十一批指導(dǎo)性案例駱某猥褻兒童案的“要旨”指出，“行為人以滿足性刺激為目的，以誘騙、強(qiáng)迫或者其他方法要求兒童拍攝裸體、敏感部位照片、視頻等供其觀看，嚴(yán)重侵害兒童人格尊嚴(yán)和心理健康的，構(gòu)成猥褻兒童罪”。我們知道，猥褻兒童罪是指以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻兒童的行為，我國(guó)刑法規(guī)定，對(duì)犯猥褻兒童罪的犯罪分子的處刑，比照一般強(qiáng)奸猥褻、侮辱罪的處刑從重處罰，體現(xiàn)對(duì)這類犯罪的從重打擊的立法精神，在駱某猥褻兒童案中，駱某雖未以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻兒童，但他以滿足性刺激為目的，以誘騙、強(qiáng)迫或者其他方法要求兒童拍攝裸體、敏感部位照片、視頻等供其觀看，同樣違背了被害人的意志，其行為性質(zhì)同刑法規(guī)定的采取暴力、脅迫等強(qiáng)制猥褻兒童的違背被害人意志性沒(méi)有區(qū)別，其結(jié)果也同樣是嚴(yán)重侵害了兒童的人格尊嚴(yán)和心理健康，“要旨”對(duì)駱某行為定性為猥褻兒童罪，體現(xiàn)并宣示著對(duì)兒童人身權(quán)益和心理健康從嚴(yán)保護(hù)的刑事政策取向。

4.指導(dǎo)法律適用的功能

第十一批指導(dǎo)性案例于某虐待案的“要旨”共有兩點(diǎn)內(nèi)容。第一要點(diǎn)指出：“被虐待的未成年人，因年幼無(wú)法行使告訴權(quán)利的，屬于《刑法》第236條第三款規(guī)定的 ‘被害人沒(méi)有能力告訴的情形’，應(yīng)當(dāng)按照公訴案件處理，由檢察機(jī)關(guān)提起公訴，并可以依法提出適用禁止令的建議”。第二要點(diǎn)指出：“撫養(yǎng)人對(duì)未成年人未盡撫養(yǎng)義務(wù)，實(shí)施虐待或者其他嚴(yán)重侵害未成年人合法權(quán)益的行為，不適宜繼續(xù)擔(dān)任撫養(yǎng)人的，檢察機(jī)關(guān)可以支持未成年人或者其他監(jiān)護(hù)人向人民法院提起變更撫養(yǎng)權(quán)的訴訟”。不難發(fā)現(xiàn)，于某虐待案中概括出的“要旨”要點(diǎn)集中展現(xiàn)了對(duì)法律適用的指導(dǎo)，它引導(dǎo)檢察機(jī)關(guān)以后辦理類似案件，如何適用刑法中告訴案件的例外情形，如何適用禁止令規(guī)定，如何適用刑訴法中自訴轉(zhuǎn)公訴，如何適用民事法律中撫養(yǎng)權(quán)變更規(guī)定，我們對(duì)刑事檢察指導(dǎo)性案例“要旨”指導(dǎo)法律適用功能的掌握，要注意不斷總結(jié)、歸納，加強(qiáng)規(guī)律性分析，更好地指導(dǎo)刑事檢察指導(dǎo)性案例相關(guān)內(nèi)容的編寫，提高指導(dǎo)性案例制作水平。

5.彰顯刑法文化內(nèi)涵的功能

同樣，還是以第十一批指導(dǎo)性案例于某虐待案為例，該指導(dǎo)性案例“要旨”第二個(gè)要點(diǎn)是關(guān)于變更撫養(yǎng)權(quán)的法律適用問(wèn)題，這一要點(diǎn)是對(duì)我國(guó)落后的封建刑法文化“親親相為隱”的嚴(yán)厲批判和自覺(jué)摒棄，同時(shí)，它也充分彰顯了家庭成員互助互愛(ài)這一先進(jìn)的社會(huì)主義刑法文化內(nèi)涵，通過(guò)法律適用，必然加強(qiáng)我國(guó)先進(jìn)的社會(huì)主義刑法文化的培育，促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義核心價(jià)值觀的自覺(jué)養(yǎng)成。

二、刑事檢察案例指導(dǎo)與司法規(guī)則創(chuàng)制的關(guān)系

刑事檢察案例指導(dǎo)應(yīng)該包括刑訴法案例指導(dǎo)和刑法案例指導(dǎo)。由于迄今為止，最高人民檢察院專門就刑訴法適用方面發(fā)布的檢察指導(dǎo)性案例十分有限，常見(jiàn)的是在刑法適用檢察指導(dǎo)性案例中夾雜著刑訴法適用方面的規(guī)則，本文談?wù)撔淌聶z察案例指導(dǎo)公共關(guān)系建設(shè)，是立足于最高人民檢察院最近發(fā)布的第十一批（刑法）指導(dǎo)性案例的“要旨”功能進(jìn)行關(guān)聯(lián)思考和闡述，其中也包括刑訴法適用規(guī)則。第一方面內(nèi)容是講刑事檢察案例指導(dǎo)與司法規(guī)則創(chuàng)制的關(guān)系。

如前所述，第十一批指導(dǎo)性案例中第一個(gè)案例齊某強(qiáng)奸、猥褻兒童案中“要旨”第一個(gè)要點(diǎn)講的是檢察機(jī)關(guān)在辦理性侵未成年人犯罪過(guò)程中，指控、證明犯罪所應(yīng)遵守的證據(jù)審查判斷規(guī)則，為檢察機(jī)關(guān)辦理類似案件提供遵循。在司法實(shí)踐中，各地檢察機(jī)關(guān)創(chuàng)制了一些有價(jià)值的司法規(guī)則，有刑訴法方面的司法規(guī)則，也有刑法方面的司法規(guī)則。刑訴法方面的司法規(guī)則常見(jiàn)的有證據(jù)審查判斷規(guī)則、認(rèn)罪認(rèn)罰從寬認(rèn)定規(guī)則、相對(duì)不起訴、存疑不起訴適用規(guī)則、未成年人犯罪附條件不起訴適用規(guī)則、變更強(qiáng)制措施規(guī)則、引導(dǎo)偵查、補(bǔ)充偵查規(guī)則等，刑法方面的司法規(guī)則常見(jiàn)的有各種犯罪行為情節(jié)的認(rèn)定規(guī)則、犯罪主體刑事責(zé)任年齡、刑事責(zé)任能力的認(rèn)定規(guī)則、犯罪行為罪過(guò)狀態(tài)的認(rèn)定規(guī)則、行為期待可能性的認(rèn)定規(guī)則、共犯關(guān)系的認(rèn)定規(guī)則、單位犯罪責(zé)任分擔(dān)認(rèn)定規(guī)則、罪數(shù)的各種認(rèn)定規(guī)則、各種刑罰制度的認(rèn)定規(guī)則，這些規(guī)則講的是如何適用我國(guó)刑訴法中的制度和我國(guó)刑法中的具體規(guī)定、刑法理論中的知識(shí)要點(diǎn)。我國(guó)刑事檢察指導(dǎo)性案例在刑訴法規(guī)則創(chuàng)制方面還局限于個(gè)別刑法指導(dǎo)性案例中“要旨”的偶爾提及，刑訴法指導(dǎo)性案例的遴選和制發(fā)還嚴(yán)重缺乏，刑法規(guī)則創(chuàng)制做得還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，甚至可以說(shuō)，到目前為止，在刑法指導(dǎo)性案例的遴選、制發(fā)方面，還沒(méi)有一種自覺(jué)、全面、系統(tǒng)的意識(shí)，至于推動(dòng)同時(shí)包含著刑訴法規(guī)則、刑法規(guī)則的指導(dǎo)性案例的適用，更是一籌莫展，不知道從哪里下手。

如何處理好刑事檢察案例指導(dǎo)與司法規(guī)則創(chuàng)制的關(guān)系呢？筆者認(rèn)為，在我國(guó)刑事檢察案例遴選階段，要注意多選一些有關(guān)創(chuàng)制刑訴法方面司法規(guī)則、刑法方面司法規(guī)則的指導(dǎo)性案例，在指導(dǎo)性案例制作過(guò)程中，要加強(qiáng)從基本案情和訴訟過(guò)程中總結(jié)、提煉刑訴法方面司法規(guī)則和刑法方面司法規(guī)則，要提高司法規(guī)則提煉的科學(xué)性和準(zhǔn)確度，在指導(dǎo)性案例發(fā)布后，要采取有力措施，加大指導(dǎo)性案例中創(chuàng)制的司法規(guī)則對(duì)刑事檢察工作的指導(dǎo)力度，充分發(fā)揮好指導(dǎo)性案例“要旨”創(chuàng)制的司法規(guī)則引導(dǎo)正確適用法律的功能，促進(jìn)統(tǒng)一規(guī)范執(zhí)法和公正司法，這些措施主要包括：

1.配套發(fā)表指導(dǎo)性案例適用解讀文章，介紹創(chuàng)制的有關(guān)司法規(guī)則的一些基本知識(shí)。

2.辦好指導(dǎo)性案例適用?？?，對(duì)刑訴法適用規(guī)則、刑法適用規(guī)則進(jìn)行闡釋和必要的理論分析，把創(chuàng)制的司法規(guī)則宣傳好、普及好。

3.分層分類舉辦刑事檢察案例指導(dǎo)業(yè)務(wù)培訓(xùn)班，讓全體刑事檢察官都成為適用刑訴法司法規(guī)則、刑法司法規(guī)則的行家里手。

三、刑事檢察案例指導(dǎo)與司法解釋的關(guān)系

如前所述，第十一批指導(dǎo)性案例齊某強(qiáng)奸、猥褻兒童案中“要旨”的第二個(gè)、第三個(gè)要點(diǎn)都是解釋刑法規(guī)定的。第二個(gè)要點(diǎn)是采取文義解釋方法中的擴(kuò)張解釋方法和文理解釋方法中的體系解釋方法，把《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第25 條中規(guī)定的“更要依法從嚴(yán)懲處”的七種情形與本案的實(shí)際案情相結(jié)合，認(rèn)定社會(huì)危害性與 《刑法》 第236 條第三款第二至第四項(xiàng)相當(dāng)?shù)模梢哉J(rèn)定屬于該款第一項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”，從而適用奸淫幼女“情節(jié)惡劣”的規(guī)定；第三個(gè)要點(diǎn)也是適用同樣的解釋方法，把《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第23 條規(guī)定的在“校園、游泳館、兒童游樂(lè)場(chǎng)等公共場(chǎng)所”對(duì)未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪，可以認(rèn)定為在“公共場(chǎng)所當(dāng)眾”實(shí)施犯罪的規(guī)定，與本案的實(shí)際案情相結(jié)合，認(rèn)為對(duì)在規(guī)定列舉之外的場(chǎng)所所實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻未成年人犯罪的，只要場(chǎng)所具有相對(duì)公開(kāi)性，且有其他多人在場(chǎng)的，有被他人感知可能的，就可以認(rèn)定為在“公共場(chǎng)所當(dāng)眾”犯罪。

如何處理好刑事檢察案例指導(dǎo)與刑法司法解釋的關(guān)系，大家知道，刑事檢察指導(dǎo)性案例中“要旨”與刑法司法解釋發(fā)生關(guān)系，都是通過(guò)展現(xiàn)辦案人員如何運(yùn)用具體的解釋方法對(duì)刑法規(guī)定進(jìn)行解釋、顯示解釋活動(dòng)（同時(shí)也是法律適用活動(dòng)、司法活動(dòng)）的科學(xué)性、合理性來(lái)完成的，因此，正確理解、掌握和處理刑事檢察案例指導(dǎo)和刑法司法解釋的關(guān)系，就得緊緊圍繞刑法司法解釋方法的運(yùn)用做文章。

我國(guó)今天系統(tǒng)性、規(guī)?；谭ㄋ痉ń忉尰顒?dòng)所采取的解釋方法共分四大類，即：狹義解釋方法、法律規(guī)則創(chuàng)設(shè)、一般性解釋概念及一般性條款的具體化、法律漏洞填補(bǔ)。地方各級(jí)司法機(jī)關(guān)在辦理刑事案件中經(jīng)常運(yùn)用的解釋方法主要是狹義解釋方法、法律規(guī)則創(chuàng)設(shè)和法律漏洞填補(bǔ)，其中，狹義解釋方法包括文義解釋方法和論理解釋方法，法律漏洞填補(bǔ)方法包括目的性擴(kuò)張解釋方法、目的性限縮解釋方法、基于刑法基本原則的漏洞填補(bǔ)解釋方法。文義解釋方法包括字面解釋（又叫嚴(yán)格解釋）方法、擴(kuò)張解釋方法、限縮解釋方法、當(dāng)然解釋方法、反對(duì)解釋方法；論理解釋方法包括體系解釋方法、歷史解釋方法、目的解釋方法、合憲解釋方法。有的類型解釋方法中具體解釋方法的適用有嚴(yán)格的先后位序，如論理解釋方法中的適用位序是，首先是體系解釋方法，其次是歷史解釋方法，再次是目的解釋方法，最后是合憲解釋方法。[1]

實(shí)踐中，當(dāng)需要運(yùn)用不同種類的論理解釋方法進(jìn)行解釋時(shí)，就要注意先用什么解釋方法，后用什么解釋方法，再用什么解釋方法，最后運(yùn)用什么解釋方法。一般情況下，則是需要在文義解釋方法和論理解釋方法中，選擇使用一至兩三種解釋方法進(jìn)行解釋。每一種解釋方法都有自己的適用背景、基本要求、主要特點(diǎn)和運(yùn)用法則。我們?cè)阱噙x刑事檢察指導(dǎo)性案例時(shí)，要注意把檢察辦案人員正確、科學(xué)運(yùn)用不同解釋方法定性處理的案件選出來(lái)；在刑事檢察指導(dǎo)性案例制作過(guò)程中，要吃透案情，要從不同解釋方法的適用背景、基本要求和運(yùn)用法則出發(fā)，增強(qiáng)“要旨”總結(jié)、提煉的科學(xué)性和準(zhǔn)確度，使總結(jié)、提煉出來(lái)的“要旨”要點(diǎn)確實(shí)具有科學(xué)的指導(dǎo)性、正確的引導(dǎo)力。

在刑事檢察指導(dǎo)性案例發(fā)布后，首先要加強(qiáng)指導(dǎo)性案例科學(xué)運(yùn)用解釋方法的及時(shí)宣傳和闡釋，推動(dòng)檢察辦案人員正確運(yùn)用不同解釋方法多辦案、辦好案、辦大案。

其次，要及時(shí)舉辦不同規(guī)模的刑事檢察業(yè)務(wù)培訓(xùn)班，專門就刑事檢察業(yè)務(wù)活動(dòng)中如何科學(xué)運(yùn)用不同的解釋方法辦案進(jìn)行專題理論講座、案例教學(xué)、現(xiàn)場(chǎng)指導(dǎo)和交流互動(dòng)，正確引導(dǎo)基層刑事檢察官的個(gè)案解釋活動(dòng)和省、市級(jí)檢察院的適用法律解釋活動(dòng)，使全體刑事檢察人員熟悉刑法解釋方法理論、熟練掌握如何正確運(yùn)用各類各種刑法解釋方法辦理各種刑事案件，特別是重大、疑難、復(fù)雜、有爭(zhēng)議的刑事案件，不斷提高辦案人員運(yùn)用刑法解釋方法的能力和水平。

四、刑事檢察案例指導(dǎo)與刑事政策的關(guān)系

前述第十一批指導(dǎo)性案例駱某猥褻兒童案中“要旨”向人們展示，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，以滿足性刺激為目的，雖未直接與被害兒童進(jìn)行身體接觸，但是通過(guò)QQ、微信等網(wǎng)絡(luò)軟件，以誘騙、強(qiáng)迫或者其他方法要求兒童拍攝、傳送暴露身體的不雅照片、視頻，行為人通過(guò)畫面看到被害兒童裸體、敏感部位的，是對(duì)兒童人格尊嚴(yán)和心理健康的嚴(yán)重侵害，與實(shí)際接觸兒童身體的猥褻行為具有相同的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成猥褻兒童罪，這體現(xiàn)了檢察機(jī)關(guān)在檢察實(shí)踐中對(duì)未成年人合法權(quán)益從嚴(yán)保護(hù)的刑事政策價(jià)值取向。

刑事檢察指導(dǎo)性案例中體現(xiàn)和貫徹刑事政策的情況主要包括三種，即在新型犯罪案件的處理中，體現(xiàn)和貫徹一定的刑事政策；在具有新型特征的常見(jiàn)、多發(fā)型犯罪案件的處理中，體現(xiàn)和貫徹一定的刑事政策；在重大、疑難、復(fù)雜、有爭(zhēng)議的犯罪案件的處理中，體現(xiàn)和貫徹一定的刑事政策。

我國(guó)刑事政策是一個(gè)體系，既有社會(huì)治安綜合治理的總刑事政策和寬嚴(yán)相濟(jì)的基本刑事政策、一般刑事政策，更有各種具體的特殊的、個(gè)別的刑事政策，這個(gè)刑事政策體系對(duì)我國(guó)刑事檢察實(shí)踐活動(dòng)都是適用的，具有一般的指導(dǎo)意義，形成我國(guó)刑事檢察政策的淵源。同時(shí)，我國(guó)刑事檢察實(shí)踐還有具有自己特色的各種具體的刑事檢察政策，各種具體的刑事檢察政策的提出和運(yùn)用，反過(guò)來(lái)，又豐富了我國(guó)刑事政策，推動(dòng)我國(guó)刑事政策的不斷發(fā)展。而具體的刑事檢察政策的產(chǎn)生往往又是先經(jīng)過(guò)刑事檢察政策實(shí)踐的推動(dòng)，后經(jīng)過(guò)刑事檢察政策思想的充分醞釀，再產(chǎn)生具體的刑事檢察政策的，因此，處理好刑事檢察案例指導(dǎo)與刑事政策的關(guān)系，就是要緊緊盯住刑事檢察實(shí)踐中豐富的檢察政策實(shí)踐活動(dòng)，把包含有科學(xué)、合理的檢察政策實(shí)踐活動(dòng)的刑事檢察案例遴選出來(lái)，在指導(dǎo)性案例制作過(guò)程中，做到及時(shí)總結(jié)、不斷提煉廣大刑事檢察官的刑事檢察政策思想，提出或充實(shí)我國(guó)刑事檢察政策，豐富我國(guó)刑事政策體系，更好地指導(dǎo)刑事檢察人員文明、理性執(zhí)法、科學(xué)、公正司法，實(shí)現(xiàn)刑事檢察案例指導(dǎo)法制效果、社會(huì)效果、政治效果的有機(jī)統(tǒng)一。

例如，有些地方檢察院在對(duì)新型輕罪案件的處理中，對(duì)情節(jié)輕微、依法可以或應(yīng)當(dāng)從輕、減輕、免除處罰的案件，嘗試實(shí)行刑事調(diào)解，設(shè)置附條件不起訴制度，規(guī)定在一定考察期限內(nèi)沒(méi)有犯罪且沒(méi)有發(fā)現(xiàn)以前有其他犯罪的，就不再起訴，調(diào)解不成的，再行起訴，并在量刑建議部分，建議審判機(jī)關(guān)從輕、減輕或免除處罰，調(diào)解成功的，調(diào)解書(shū)送同級(jí)人民法院備案。[2]最高人民檢察院法律政策研究室在遴選刑事檢察案例時(shí)，就要善于發(fā)現(xiàn)這類案例，并認(rèn)真梳理案情，在“要旨”中準(zhǔn)確提煉出檢察機(jī)關(guān)針對(duì)新型輕罪的刑事檢察政策，用以指導(dǎo)各級(jí)檢察機(jī)關(guān)科學(xué)、高效地處理類似案件。

再如，我國(guó)一些未檢工作做得比較好的地方檢察院在處理具有新型特征的常見(jiàn)型多發(fā)型未成年人犯罪案件中，正確處理“國(guó)家公訴人”和“國(guó)家監(jiān)護(hù)人”的角色沖突，在提起公訴過(guò)程中，既維護(hù)未成年被告人的合法權(quán)益，又保護(hù)被害人的合法利益和公共秩序，從輕提出量刑建議，對(duì)符合法定條件的，提出適用非監(jiān)禁刑或者緩刑的建議，并視情況建議判處禁止令。[3]最高人民檢察院也要注意收集這方面的刑事檢察案例，在制作指導(dǎo)性案例過(guò)程中，要把內(nèi)涵于刑事檢察政策實(shí)踐中的刑事檢察政策思想總結(jié)全、提煉準(zhǔn)，以更好地指導(dǎo)各地未成年人犯罪刑事檢察實(shí)踐科學(xué)、合理地開(kāi)展。

又如，我國(guó)實(shí)務(wù)界有人對(duì)罪該判處死刑的嚴(yán)重犯罪（即死罪）案件的刑事檢察政策作了比較系統(tǒng)的闡釋，[4]但這遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，我們要關(guān)注地方省、市級(jí)檢察機(jī)關(guān)辦理死刑案件過(guò)程中在各個(gè)檢察環(huán)節(jié)中的檢察（政策）實(shí)踐新動(dòng)向、好做法，及時(shí)把這些案例遴選出來(lái)，在“要旨”中及時(shí)準(zhǔn)確地全面地提煉出死罪案件重罪案件刑事檢察政策，豐富我國(guó)刑事政策體系，更好地把死罪案件重罪案件刑事檢察實(shí)踐活動(dòng)推向極致，引導(dǎo)到更深更細(xì)的境界，取得更好的辦案效果。

學(xué)術(shù)界實(shí)務(wù)界一提起疑難刑事案件的處理，都習(xí)慣于主張“疑罪從無(wú)”的刑事政策，其實(shí)，這種主張不全對(duì)。筆者認(rèn)為，對(duì)有罪無(wú)罪存疑，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“疑罪從無(wú)”的刑事政策，但是，司法實(shí)踐中，疑難刑事案件的具體情形很復(fù)雜，除了有罪無(wú)罪存疑外，還有罪輕罪重存疑案件、此罪彼罪存疑案件、中止未遂障礙未遂存疑案件、共同犯罪單個(gè)人犯罪存疑案件、單位犯罪共同犯罪存疑案件和一罪數(shù)罪存疑案件等，這樣一來(lái)，相應(yīng)地，疑罪案件刑事政策就應(yīng)堅(jiān)持疑罪慎處、疑罪酌處的指導(dǎo)思想，堅(jiān)持實(shí)事求是、區(qū)別對(duì)待的基本原則，實(shí)行疑罪從無(wú)、疑罪或輕或?qū)?、疑罪或重或?yán)等多種具體的方法、原則、措施，其中，疑罪從無(wú)、疑罪從輕、疑罪從寬是常態(tài)，而疑罪從重、疑罪從嚴(yán)也是經(jīng)常會(huì)遇到的疑罪刑事政策的表現(xiàn)形式。[5]鑒于此，最高人民檢察院法律政策研究室就應(yīng)關(guān)注地方檢察機(jī)關(guān)在辦理各種疑難刑事案件中的檢察政策實(shí)踐，及時(shí)地遴選出具有指導(dǎo)意義的案例，在制作指導(dǎo)性案例過(guò)程中，要分析疑難刑事案件到底屬于哪一種存疑疑難案件，地方檢察機(jī)關(guān)是怎么做的，是否合理，內(nèi)含了怎樣的刑事檢察政策思想，該種刑事檢察政策思想與我國(guó)刑事政策體系是否相融相通，要認(rèn)真總結(jié)分析、深入思考、充分論證，只有這樣，指導(dǎo)性案例“要旨”中的要點(diǎn)所揭示的具體的疑難刑事案件的刑事檢察政策，才是科學(xué)的、可靠的，才對(duì)各地檢察機(jī)關(guān)以后辦理類似疑難案件具有指導(dǎo)意義。

我們要注意及時(shí)收集、遴選各種具有代表性的指導(dǎo)性案例。在制作指導(dǎo)性案例過(guò)程中，我們要立足案情和訴訟過(guò)程，善于精準(zhǔn)概括、提煉出蘊(yùn)含其中的刑事檢察政策、刑事政策。無(wú)論是哪一種刑事檢察指導(dǎo)性案例，制發(fā)后，我們都要重視對(duì)“要旨”中要點(diǎn)所包含的刑事檢察政策、刑事政策的宣傳、闡釋和貫徹、推動(dòng)。

首先，指導(dǎo)性案例發(fā)布后，要及時(shí)對(duì)指導(dǎo)性案例“要旨”要點(diǎn)中所體現(xiàn)、涵攝的刑事（檢察）政策思想、刑事（檢察）政策本身進(jìn)行宣傳、闡釋，該寫文章解讀的，要發(fā)表文章，該在?？线M(jìn)行論析的，要及時(shí)跟進(jìn)論述分析。

其次，要在指導(dǎo)性案例業(yè)務(wù)培訓(xùn)班上進(jìn)行系統(tǒng)的講解，既要講清楚相關(guān)刑事（檢察）政策賴以產(chǎn)生的刑事（檢察）政策實(shí)踐和刑事（檢察）政策本身的涵義，更要講清楚相關(guān)刑事（檢察）政策如何適用、適用中要注意的具體問(wèn)題，以推動(dòng)刑事檢察實(shí)踐更好地貫徹相關(guān)刑事（檢察）政策，促進(jìn)文明執(zhí)法、理性執(zhí)法、公正司法、高效司法，不斷提升刑事檢察案例指導(dǎo)的“三個(gè)”效果。

五、刑事檢察案例指導(dǎo)與刑法適用的關(guān)系

前述第十一批指導(dǎo)性案例于某虐待案中“要旨”的兩個(gè)要點(diǎn)是關(guān)于刑法禁止令規(guī)定的適用、刑訴法自訴案件轉(zhuǎn)公訴案件的適用、民法中撫養(yǎng)權(quán)變更規(guī)定的適用，由此，刑事檢察案例指導(dǎo)制度促進(jìn)法律適用功能可見(jiàn)一斑。那么，如何處理好刑事檢察案例指導(dǎo)和法律適用特別是刑法適用的關(guān)系，通過(guò)加強(qiáng)刑事檢察案例指導(dǎo)，促進(jìn)刑法具體適用水平的提高，促進(jìn)刑事檢察人員具體適用刑法的能力和素質(zhì)的提升呢？

我們知道，所謂刑法適用，是指國(guó)家專門機(jī)關(guān)依法運(yùn)用國(guó)家賦予的刑事追究權(quán)力，把刑法規(guī)范用于特定的主體及其實(shí)施的犯罪行為，通過(guò)適用刑事制裁，保證刑事義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，保護(hù)人民的合法權(quán)益不受侵害，維護(hù)社會(huì)的正常秩序。它具有以下特點(diǎn)：（一）適用刑法的主體是國(guó)家專門機(jī)關(guān)；（二）刑法適用活動(dòng)具有運(yùn)用國(guó)家權(quán)力的性質(zhì)；（三）刑法適用活動(dòng)的內(nèi)容是把刑法的一般規(guī)定用于處理具體的案件；（四）整個(gè)活動(dòng)過(guò)程有法定程序要求；（五）刑法的適用需有表明適用刑法的結(jié)果的法律文件；（六）刑法適用活動(dòng)將保證法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容得到實(shí)現(xiàn)?？梢?jiàn)，刑法適用實(shí)質(zhì)上也是一種特定的法律行為，即司法行為，這種刑事司法行為也有其特定的構(gòu)成要素，包括行為主體、行為對(duì)象（即客體）和行為內(nèi)容（包括刑法適用結(jié)果）。在具體的刑事司法實(shí)踐中，對(duì)刑法適用主體一般沒(méi)有爭(zhēng)議，容易產(chǎn)生爭(zhēng)議的是對(duì)刑法適用的具體案情的性質(zhì)（即質(zhì)）、行為社會(huì)危害性的程度（即量）以及該不該追究刑事責(zé)任、該追究怎樣的刑事責(zé)任，即容易在刑事司法行為的對(duì)象和內(nèi)容上產(chǎn)生爭(zhēng)議。因此，在刑事檢察指導(dǎo)性案例的遴選過(guò)程中，要注意收集那些案情比較復(fù)雜、對(duì)適用刑法具有典型指導(dǎo)意義的刑事案件，制作指導(dǎo)性案例“要旨”要點(diǎn)時(shí)，要理清案情的主要脈絡(luò)和行為的從屬關(guān)系，認(rèn)清案情的性質(zhì)和行為的社會(huì)危害性程度，科學(xué)運(yùn)用刑法學(xué)理論、原理，精辟論證該不該追究刑事責(zé)任、該追究怎樣的刑事責(zé)任。指導(dǎo)性案例發(fā)布后，要通過(guò)開(kāi)展案例評(píng)析、案例教學(xué)培訓(xùn)，引導(dǎo)刑事檢察人員如何科學(xué)分析復(fù)雜疑難案件，如何正確運(yùn)用刑法學(xué)理論、原理，分析案件的性質(zhì)和行為的社會(huì)危害性程度，如何準(zhǔn)確判斷該不該追究刑事責(zé)任、該追究怎樣的刑事責(zé)任，從而提升廣大刑事檢察人員具體適用刑法的能力和素質(zhì)，切實(shí)提高辦理復(fù)雜疑難案件的水平，讓刑事檢察案例指導(dǎo)工作的專業(yè)化水準(zhǔn)不斷得以顯現(xiàn)，不斷釋放案例指導(dǎo)的正能量。

六、刑事檢察案例指導(dǎo)與刑法文化的關(guān)系

前述第十一批指導(dǎo)性案例于某虐待案“要旨”的第二個(gè)要點(diǎn)是關(guān)于變更撫養(yǎng)權(quán)的法律適用問(wèn)題，它彰顯了我國(guó)家庭成員互助互愛(ài)這一先進(jìn)的社會(huì)主義刑法文化內(nèi)涵。那么，如何處理好刑事檢察案例指導(dǎo)與刑法文化的關(guān)系，通過(guò)加強(qiáng)刑事檢察案例指導(dǎo)，促進(jìn)我國(guó)刑法理念、刑法價(jià)值的培育，強(qiáng)化我國(guó)刑法倫理的自覺(jué)養(yǎng)成，并反過(guò)來(lái)，最終通過(guò)刑法文化的張揚(yáng)，來(lái)促進(jìn)刑法的適用和遵守呢？

大家知道，文化在廣義上指人類社會(huì)所創(chuàng)造的一切財(cái)富，由物質(zhì)文化和非物質(zhì)文化組成；在狹義上，它專指非物質(zhì)文化，包括精神文化和制度文化。文化是社會(huì)的主要特征，是維系社會(huì)延續(xù)和人類生存的必不可少的條件。文化是人類的創(chuàng)造物，但它不是靠人的自然基因遺傳的，而是靠后天習(xí)得而世代相傳。規(guī)范是文化的載體，是保證文化習(xí)得的必要條件。法作為一種特殊的社會(huì)規(guī)范，與文化有著密切聯(lián)系。法通過(guò)規(guī)范的制定與實(shí)施，體現(xiàn)法文化的理念和價(jià)值追求，促進(jìn)法文化的道德養(yǎng)成，最終保證或有利于法規(guī)范的適用和遵守。社會(huì)越發(fā)達(dá)，文化越先進(jìn)，越趨于文化多樣性。在只存在單一文化或很少受外來(lái)文化影響的地方，法律制度的發(fā)展受到較大的束縛。不同文化的交流、交融、取長(zhǎng)補(bǔ)短，對(duì)法律制度的形成和發(fā)展有著重要影響。只有廣泛汲取世界不同民族、不同地區(qū)法文化的先進(jìn)思想（包括理念和價(jià)值追求），才能不斷充實(shí)和發(fā)展本民族法文化的具體內(nèi)涵和道德水準(zhǔn)。法律文化是一種特殊的文化，它是人類通過(guò)法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)、智慧的結(jié)晶。刑法文化是法律文化的重要組成部分，它包括刑法制定和實(shí)施所應(yīng)體現(xiàn)的精神、原則、價(jià)值追求和道德水準(zhǔn)，即刑法理念、刑法價(jià)值和刑法倫理。刑事檢察案例指導(dǎo)實(shí)質(zhì)上是一種具體的刑法適用活動(dòng)，刑事檢察案例指導(dǎo)與刑法文化的關(guān)系集中體現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一個(gè)方面是通過(guò)指導(dǎo)性案例“要旨”要點(diǎn)的具體指導(dǎo)，在全社會(huì)廣泛宣揚(yáng)、培育我國(guó)刑法理念、刑法價(jià)值的具體內(nèi)涵，促進(jìn)我國(guó)刑法倫理的自覺(jué)養(yǎng)成；第二個(gè)方面是通過(guò)對(duì)我國(guó)刑法文化內(nèi)涵的充分彰顯，指出我國(guó)刑法適用的正確發(fā)展前景，引導(dǎo)我國(guó)刑法適用的具體發(fā)展方向，促進(jìn)我國(guó)刑法適用更優(yōu)更好地向前發(fā)展。處理好刑事檢察案例指導(dǎo)和刑法文化的關(guān)系，促進(jìn)刑法文化的充分發(fā)育和刑法具體適用水平的不斷提高，就是要在這兩個(gè)方面“雙向發(fā)力”，不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，不斷提高認(rèn)識(shí)和實(shí)踐水平，促進(jìn)我國(guó)刑事檢察案例指導(dǎo)工作和刑法文化呈良性循環(huán)態(tài)勢(shì)發(fā)展。

刑法理念是指刑法制定和實(shí)施所體現(xiàn)的總精神和須遵循的基本原則，它包括公正、平等、謙抑、和諧這四個(gè)基本范疇。在刑事檢察案例指導(dǎo)工作中，首先，要按照公正司法、平等司法、謙抑司法、和諧司法的標(biāo)準(zhǔn)精心遴選好有指導(dǎo)意義的案例。其次，在指導(dǎo)性案例制發(fā)過(guò)程中，要把體現(xiàn)公正、平等、謙抑、和諧理念的司法要點(diǎn)概括好、提煉好，在指導(dǎo)性案例“指導(dǎo)意義”部分，還要把這些刑法理念的基本要求、主要特點(diǎn)闡釋好，以便于刑事檢察人員更好地理解和掌握。最后，指導(dǎo)性案例發(fā)布后，要及時(shí)宣傳好、闡釋好指導(dǎo)性案例“要旨”要點(diǎn)的內(nèi)容，必要時(shí)，組織刑法學(xué)理論專家就指導(dǎo)性案例“要旨”要點(diǎn)所內(nèi)含的刑法理念進(jìn)行具體深入的講解，促進(jìn)檢察人員在今后的刑事檢察活動(dòng)中思考如何體現(xiàn)刑法理念，如何做到公正、平等、謙抑、和諧司法，從而實(shí)現(xiàn)刑事檢察案例指導(dǎo)工作的最終目的。

刑法價(jià)值是指刑法制定和實(shí)施所追求的價(jià)值取向，它主要包括自由、秩序、公正、效益這四個(gè)范疇。刑法價(jià)值是現(xiàn)代社會(huì)維系其生存和發(fā)展所需要的基本條件，它在包括刑事檢察案例指導(dǎo)工作在內(nèi)的所有刑法適用活動(dòng)中體現(xiàn)得最明顯、最全面、最深刻。在刑事檢察案例指導(dǎo)工作中，首先，要把那些很好地保護(hù)當(dāng)事人自由，又維護(hù)了社會(huì)秩序，公正司法、高效司法的案例遴選出來(lái)。其次，在制發(fā)指導(dǎo)性案例過(guò)程中，要把辦案人員保護(hù)自由、維護(hù)秩序、公正司法、高效司法的司法要點(diǎn)總結(jié)好、提煉好，在指導(dǎo)性案例“指導(dǎo)意義”部分，再進(jìn)行必要的展開(kāi)論述，以推動(dòng)檢察人員如何做到保護(hù)自由、維護(hù)秩序、公正司法、高效司法。最后，指導(dǎo)性案例發(fā)布后，還要進(jìn)行必要的宣講，把指導(dǎo)性案例的指導(dǎo)效果和具體要求落實(shí)到位，使檢察人員真正掌握刑法價(jià)值，更好地為人民司法、為社會(huì)司法、為時(shí)代司法。

刑法倫理是指刑法制定和實(shí)施中所體現(xiàn)的道德要求，在社會(huì)主義中國(guó)，它集中體現(xiàn)為社會(huì)主義核心價(jià)值觀中的保護(hù)自由、平等，促進(jìn)公正司法，實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義法制和誠(chéng)信、友善司法。社會(huì)主義刑法倫理具體體現(xiàn)在社會(huì)主義刑法理念和刑法價(jià)值的實(shí)施過(guò)程中。因此，我們?cè)阱噙x、制發(fā)刑事檢察指導(dǎo)性案例工作中，在指導(dǎo)性案例發(fā)布后的宣傳、闡釋活動(dòng)中，要注意對(duì)我國(guó)社會(huì)主義刑法倫理的理解、認(rèn)識(shí)、體現(xiàn)和貫徹，使檢察人員真正掌握我國(guó)刑法倫理的基本要求，在刑事檢察活動(dòng)中把我國(guó)刑法倫理貫徹好、落實(shí)好，推動(dòng)我國(guó)刑法得到更好的適用。