雷高魁/文

一、引言

中國化工集團有限公司（簡稱中國化工）是由國務院國資委管理的國有大型企業(yè)，是中國最大的基礎(chǔ)化學制造企業(yè)，其業(yè)務涉及領(lǐng)域包括化工新材料及特種化學品領(lǐng)域（主業(yè)），農(nóng)用化學品領(lǐng)域及科研開發(fā)。需要指出的是，中國化工先前收購了全球第七大農(nóng)化企業(yè)——安道麥，這為之后中國化工經(jīng)歷反壟斷審查帶來了困難。

先正達公司成立于2000年，總部設(shè)在瑞士巴塞爾，經(jīng)營范圍包括農(nóng)藥、種子、草坪和園藝等，其中農(nóng)藥為其主要業(yè)務，農(nóng)化產(chǎn)品占其3/4左右。作為全球第一大農(nóng)藥、第三大種子農(nóng)化高科技公司，每年向瑞士繳納2億瑞士法郎的稅收。

二、并購過程

在中國化工欲收購先正達之前，美國農(nóng)化巨頭孟山都就先向先正達提出了收購意圖，但先正達以孟山都給出的欲收購金額低估了其實際價值為由而拒絕。兩個月后中國化工向先正達表明了收購意向，也遭到先正達拒絕。但是在幾天后孟山都正式宣布放棄收購先正達后，先正達對中國的態(tài)度有所轉(zhuǎn)變，轉(zhuǎn)為保持開放溝通的態(tài)度。而后在中國化工三次加價后，最終全額收購總價升至430億美元。

中國化工與先正達于2016年2月2日簽署了收購協(xié)議，并于2017年4月先后通過美國、歐盟的反壟斷調(diào)查，同年6月宣告交割完成，這場歷時兩年的超級并購終于收官。通過此次并購，中國化工或許可以彌補部分種子領(lǐng)域的業(yè)務空白，同時獲得先正達先進的技術(shù)和人才資源。這樣一來，中國化工除了主要的化學品之外又大大開拓了農(nóng)化種子領(lǐng)域，不僅增強了企業(yè)實力，而且彌補了我國農(nóng)藥和種子原創(chuàng)性開發(fā)力度不足的問題。而對于先正達來說，中國化工在收購時允諾保留先正達原有企業(yè)文化，這也是先正達接受中國化工收購的原因之一。另外，我國農(nóng)化市場規(guī)模巨大，而先正達在我國的市場份額僅為3%—4%左右。通過此次被中國企業(yè)并購，先正達可以大大拓寬中國市場業(yè)務。先正達和孟山都的產(chǎn)品構(gòu)成存在重復部分，會因構(gòu)成較強的競爭關(guān)系而難以獲得各國批準，但與中國化工的合作卻可以避免此問題，這也是先正達拒絕孟山都的理由之一。

三、反壟斷審查及救濟

企業(yè)兼并、合并、收購與投資等行為會導致競爭者減少，弱化市場競爭。為了避免這種不利影響，反壟斷機構(gòu)往往會對兼并企業(yè)進行反壟斷審查。一般來說，每個國家的反壟斷審查機構(gòu)會通過立法規(guī)定申報標準。企業(yè)需要事先根據(jù)各個國家相關(guān)法律來確定是否需要進行申報。低于法律規(guī)定申報閾值的可直接交易，不需要進行申報。如若交易規(guī)模大于規(guī)定閾值，存在引起不正當競爭的可能，則要主動向相關(guān)國家的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)提交申報材料。本文在分析中國化工并購先正達的案例時，主要探討美國和歐盟的兩個地區(qū)的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)則及審查過程。

1.反壟斷審查機構(gòu)執(zhí)法規(guī)則

界定相關(guān)市場邊界是執(zhí)法機構(gòu)進行反壟斷審查的第一步。一般將市場邊界界定為產(chǎn)品市場邊界和地域市場邊界。在市場邊界界定時，執(zhí)法機構(gòu)往往考慮需求替代和供給方面。需求角度出發(fā)考慮商品的特征差異、價格差異、是否為緊密替代品、銷售渠道及消費者對商品依賴程度等。供給方面則將其他企業(yè)考慮在內(nèi)，包括其他企業(yè)的生產(chǎn)過程及技術(shù)，轉(zhuǎn)產(chǎn)時間及耗資及轉(zhuǎn)產(chǎn)后企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品的銷售渠道等。美國和歐盟的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)往往將相關(guān)市場界定的工作交給內(nèi)部經(jīng)濟學家。綜合看來，對于企業(yè)來說，市場邊界界定范圍越寬廣越有利，因經(jīng)營者集中對市場競爭的損害越小，越不可能損害消費者福利。

市場邊界界定之后，執(zhí)法機構(gòu)開始估算反競爭效應，這也是反壟斷審查的核心內(nèi)容。在評估反競爭效應時，執(zhí)法機構(gòu)先考察各個企業(yè)的市場集中度，一般用赫芬達爾-赫希曼指數(shù)（HHI）來計算。HHI為一種綜合指標，先將主要競爭對手的市場占有率平方，而后加總。主要競爭對手一般取該產(chǎn)品市場上前50家企業(yè)。數(shù)值越大表明市場集中度越高，越可能造成壟斷。若進行生產(chǎn)者集中的企業(yè)HHI未超過執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定閾值，企業(yè)會無條件通過反壟斷審查；相反，若HHI高于規(guī)定閾值，執(zhí)法機構(gòu)認為企業(yè)反壟斷競爭效果顯著，企業(yè)接著進入下一審查步驟。

反壟斷競爭效應中，若執(zhí)法機構(gòu)認為企業(yè)反壟斷競爭效應明顯，則會進入下一審查步驟即考察抗衡因素。也就是說，存在的反競爭效應是可以被其他因素抵消的。企業(yè)自己向反壟斷審查機構(gòu)提交相關(guān)證據(jù)，而后審查機構(gòu)結(jié)合自己搜集的相關(guān)資料進行評定。如果反壟斷審查機構(gòu)認為反競爭效應可以被抵消，則企業(yè)順利通過審查。

若執(zhí)法機構(gòu)認為企業(yè)提交證據(jù)不足以抵抗反競爭效應，企業(yè)也不會因此被停止交易，而是向反壟斷審查機構(gòu)提交救濟方案。救濟方案即企業(yè)合并反壟斷審查中的附條件批準，一般分為結(jié)構(gòu)救濟和行為救濟兩大類。國外反壟斷執(zhí)法部門普遍更為青睞結(jié)構(gòu)救濟。對于合并交易導致的競爭損害，結(jié)構(gòu)救濟會采用直接干預市場結(jié)構(gòu)的方式來進行調(diào)控，以降低競爭損害。結(jié)構(gòu)救濟往往涉及合并企業(yè)特定資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移，典型形式就是資產(chǎn)剝離。而后執(zhí)法機構(gòu)根據(jù)企業(yè)提交的救濟方案能否抵消反競爭效應重新進行判斷。

經(jīng)過上述反壟斷審查步驟后，企業(yè)面臨的審查結(jié)果有兩種：無條件通過或附條件通過審查。

2.中國化工救濟方案

為了通過美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會（英文簡稱“FTC”）、歐盟委員會的反壟斷審查，中國化工做出了巨大讓步。美國FTC的申報標準為交易金額，聯(lián)邦立法規(guī)定交易額逾2億元的集中行為必須申報。中國化工收購先正達交易額達四百多億美元，金額龐大，達到申報標準。且中國化工此前收購的安道麥與此次欲收購的先正達市場占比均較高，兼并后部分產(chǎn)品更是達到了80%的市場份額，HHI遠超法定閾值，F(xiàn)TC認為此項并購可能引起反競爭效應。接著考察其抗衡因素，F(xiàn)TC指出即使新的農(nóng)化公司進入市場，也只能獲得微乎其微的市場份額，因此，農(nóng)化公司在認識到不能成為有效競爭對手后也就不太愿意進入市場，也就不能消除本次收購的反競爭效應。最終，中國化工提交救濟方案，中國化工同意剝離旗下子公司的部分產(chǎn)品并將股權(quán)出售給美國農(nóng)藥商美國前鋒，包括三種非專利農(nóng)藥生產(chǎn)。隨后美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會于2017年4月宣布有條件通過該交易的反壟斷審查。

歐盟以企業(yè)營業(yè)額為申報標準，中國化工與先正達的營業(yè)額達到申報標準。歐盟委員會注意到安道麥和先正達的產(chǎn)品重疊問題，認為安道麥和先正達之間有引起反競爭效應的可能。因為在一些農(nóng)藥市場和植物生產(chǎn)調(diào)劑市場中，安道麥都是先正達的仿制品競爭對手，歐盟委員會認為此次收購會引起反競爭效應，弱化市場競爭。隨后中國化工提交救濟方案，方案既剝離了安道麥的部分業(yè)務，還剝離了先正達的部分農(nóng)藥業(yè)務。其中針對安道麥的剝離方案包括部分農(nóng)藥業(yè)務、29種農(nóng)藥仿制品、大部分的谷物生長調(diào)節(jié)劑。除此之外，還剝離了與上述業(yè)務相關(guān)的無形資產(chǎn)。

歐盟委員會根據(jù)中國化工提交的救濟方案對反競爭效應重新進行評估，認為該方案可以阻礙不正當競爭，最終附條件通過了反壟斷審查。

四、全球農(nóng)業(yè)新格局

2015年，美國陶氏化學公司和杜邦種子公司合并，命名為“陶氏杜邦”。合并后總市值超過1500億美元，隨后于2018年又將總公司拆分為3家獨立上市公司。2016年，德國拜耳農(nóng)化和制藥公司宣布以630億美元收購美國農(nóng)業(yè)巨頭孟山都公司，這樁交易被認為是全球農(nóng)化行業(yè)最大的并購事件，收購完成后拜耳將成為全球超1/4的農(nóng)藥和轉(zhuǎn)基因種子供應商。2017年，中國化工集團最終以430億美元完成對先正達公司的收購，中國化工/先正達邁入全球種業(yè)十強。自此，形成了美國、歐盟和中國的農(nóng)化行業(yè)格局。

農(nóng)化行業(yè)的三大并購對全球種業(yè)市場影響是非常巨大的，因孟山都收購拜耳、杜邦陶氏合并將形成全球種子行業(yè)明顯的雙寡頭壟斷模式，尤其是在轉(zhuǎn)基因性狀領(lǐng)域，基本處于完全壟斷的格局。在全球農(nóng)用化學品市場，拜耳和孟山都將占27%的市場份額，位居首席，中國化工和先正達占23%的市場份額，名列次席。全球農(nóng)藥和種子市場壟斷程度隨著中國化工完成對先正達的收購而加深。這對于降低成本、資源整合、創(chuàng)新農(nóng)業(yè)技術(shù)及農(nóng)業(yè)技術(shù)升級有著積極影響。同時，我國企業(yè)參與并購整合有利于提升農(nóng)業(yè)技術(shù)水平，獲得先進的農(nóng)化、種子研發(fā)技術(shù)、縮小我國與國際領(lǐng)先技術(shù)的差距。但中國化工/先正達并購案是否能產(chǎn)生1+1＞2的協(xié)同效應以及雙方的管理方式能否有效對接，是一個很大問題。