方 博 廖 斌

(西南科技大學(xué) 四川綿陽 621010)

二十世紀(jì)八十年代，商業(yè)特許經(jīng)營模式傳入我國，憑借其自身獨特、鮮明的優(yōu)勢在中國市場迅速發(fā)展，煥發(fā)出強大的生命力。有學(xué)者認(rèn)為：“特許經(jīng)營本身，或者說特許人與受許人之間首先締結(jié)的本質(zhì)其實是'合同關(guān)系'，而后才在契約或合同的基礎(chǔ)與前提下，衍生出供貨、知識或工業(yè)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓、培訓(xùn)、督導(dǎo)等關(guān)系?！盵1]1在現(xiàn)代國際開放性的市場經(jīng)濟環(huán)境下，特許經(jīng)營的健康發(fā)展離不開相應(yīng)的法律制度保障，而在商業(yè)特許經(jīng)營合作中，最重要的內(nèi)容之一便是信息披露部分。信息披露是潛在受許人判斷是否投資的基礎(chǔ)和首要因素，潛在受許人只有在獲得相對全面且真實有效的信息的情況下，才能對投資作出科學(xué)理智的規(guī)劃和決策。信息披露對特許方同樣至關(guān)重要，特許方通過信息披露完成對受許方的考察與綜合分析，進而擴大企業(yè)發(fā)展，提高市場效率，增強品牌效應(yīng)。完善商業(yè)特許經(jīng)營中的信息披露制度有利于政府對特許經(jīng)營市場的監(jiān)管和調(diào)節(jié)，有利于進一步保障社會各界的公共利益，維護特許經(jīng)營市場秩序。

一、信息披露制度的價值關(guān)聯(lián)

商業(yè)特許經(jīng)營通過其投資成本較低，收益時效較快的特征吸引著特許人與被特許人。被特許人通過克隆特許人的經(jīng)典經(jīng)營模式，降低自身創(chuàng)業(yè)成本。特許人通過特許加盟，擴張商業(yè)規(guī)模。商業(yè)特許經(jīng)營信息披露是指特許人在與被特許人簽訂商業(yè)特許經(jīng)營合同之前，準(zhǔn)確、完整、及時地將自己的實際經(jīng)營狀況以及商業(yè)特許合同中涉及的重要內(nèi)容告知被特許人。信息披露制度與商業(yè)特許經(jīng)營的價值關(guān)聯(lián)表現(xiàn)在三個主要方面。

(一)信息披露制度的誠信價值：合作的基礎(chǔ)與前提

任何資本市場如果不重視信息披露，沒有看清信息披露的價值作用，都將被信息不對稱推向毀滅的深淵。在商業(yè)特許經(jīng)營中，多數(shù)情況下，特許人與被特許人之間都存在著比較明顯的信息不對稱和實力不對等的現(xiàn)象。特許人作為某領(lǐng)域里經(jīng)驗豐富、閱歷深厚的行業(yè)引領(lǐng)者在此合作關(guān)系中，無論是信息方面還是經(jīng)濟實力方面，特許人都占有一定的優(yōu)勢地位。在這種相對不公平的局勢中，被特許人需要在特許人處了解到真正的投資潛在風(fēng)險和真實的企業(yè)盈利狀況等關(guān)鍵信息，才能提高合作效率，作出理智、正確決策。如實披露是特許人誠實守信的基本道德準(zhǔn)則也是特許經(jīng)營合同中應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。信息披露是誠信合作的基礎(chǔ)，只有在相互了解的前提下，才能建立有效合作關(guān)系。

(二)信息披露制度的平等價值：對信息劣勢方利益的保障

在商業(yè)特許經(jīng)營中，為謀取更高的利益，特許人往往會在合作時，刻意隱瞞和回避一些重要信息，不及時披露或虛假披露，以此來獲得被特許人的加盟。這使得本就處于信息和經(jīng)濟實力劣勢方的被特許人的利益更加得不到保障。法律的目的在于預(yù)防和保護，信息披露制度對特許人來說是一種剛性法律要求，以法律手段來確保特許人對被特許人及時、完整、真實的信息披露，預(yù)防特許人利用優(yōu)勢地位進行欺詐以謀得不正當(dāng)利益。

(三)信息披露制度的監(jiān)管價值：監(jiān)管與預(yù)防

1720年，由英國“南海事件”引出的《1720年泡沫法案》是信息披露法律制度的起源，該法案用于維護英國當(dāng)時證券市場的秩序和保護投資人的利益。因此，信息披露制度最早的起源是用于規(guī)制證券市場的發(fā)展。隨著該制度的發(fā)展和演變，信息披露在保障投資人利益、維護資本市場有序營業(yè)和促進經(jīng)濟高效發(fā)展上都起到了至關(guān)重要的作用。市場無法逃避信息不對稱，如同陽光下的影子，有經(jīng)濟市場的地方就有信息不對稱，唯有借助“隱形的手”——國家干預(yù)，來對其進行規(guī)制和矯正。信息披露作為制度逐漸被用于各類市場中，成為國家對資本市場進行宏觀調(diào)控的重要工具和行權(quán)淵源。陽光是最佳的防腐劑，電燈是最有用的警察[2]。在相關(guān)部門的監(jiān)管和注視下，有利于促進特許人不斷改善自身經(jīng)營管理模式，約束自己的不法行為，提高經(jīng)濟效益，塑造名譽度更高的品牌形象，從而間接增加被特許人的經(jīng)濟利益。

二、我國商業(yè)特許經(jīng)營信息披露制度存在的問題

(一)規(guī)范體系龐雜，效力總體偏低，缺乏專門性立法

隨著我國商業(yè)特許經(jīng)營的發(fā)展，社會各界對商業(yè)特許經(jīng)營信息披露的關(guān)注度也越來越高，2007年國務(wù)院頒布《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》(以下簡稱《條例》)，2012年商務(wù)部頒布《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》(以下簡稱《辦法》)，均對特許經(jīng)營方面的信息披露有規(guī)定。雖然商業(yè)特許經(jīng)營信息披露方面的調(diào)整規(guī)范還在《民法通則》《商標(biāo)法》《專利法》《反不正當(dāng)競爭法》《公司法》《消費者權(quán)益保護法》《合伙企業(yè)法》等相關(guān)法律法規(guī)中出現(xiàn)，但政出多門，體系龐雜。各規(guī)定之間雖有聯(lián)系和補充，卻又缺乏整體協(xié)調(diào)，宏觀把控和引導(dǎo)不強，導(dǎo)致重復(fù)立法而又無法攻入立法盲區(qū)，缺乏專門性的立法。

對信息披露最詳細的最具針對性的《辦法》是以“辦法”形式出現(xiàn)的部門規(guī)章，是由隸屬于國務(wù)院的商務(wù)部制定的。與憲法、法律、行政法規(guī)比較起來，部門規(guī)章處于最低階的效力位階，法律效力也是相對最低的。

(二)立法規(guī)定操作格式欠缺，實體內(nèi)容不全

1.統(tǒng)一披露格式欠缺，形式單一

在關(guān)于我國商業(yè)特許經(jīng)營信息披露制度進行的研究中，多數(shù)都提到缺乏統(tǒng)一信息披露格式的問題。我國現(xiàn)有的各項法律法規(guī)中，都只對信息披露進行了要求，而未給出一個供各方參考使用的統(tǒng)一模板。導(dǎo)致：(1)特許人或被特許人在進行信息披露時用一些容易模糊的概念和容易引起誤會的詞匯，致使另一方產(chǎn)生誤解，并在訴訟時也給審判人員造成了一定的困難。(2)不利于保存信息披露證據(jù)?！稐l例》的第二十一條規(guī)定：“特許人應(yīng)以書面形式向被特許人提供本條例第二十二條規(guī)定的信息。”該條款只規(guī)定以書面形式提供信息披露，沒有給出統(tǒng)一的格式和模板，因特許經(jīng)營的覆蓋面廣，參與者文化素質(zhì)參差不齊，五花八門的書面信息披露不利于雙方進行保存，甚至可能遺失，致使特許人日后無法就自己已履行的信息披露義務(wù)向法院進行舉證說明，導(dǎo)致承擔(dān)不利法律后果。且在互聯(lián)網(wǎng)時代，書面形式的優(yōu)勢雖顯而易見，但與網(wǎng)絡(luò)傳輸具有的高效便捷特點相比，低成本、高時效的現(xiàn)代化網(wǎng)絡(luò)披露形式更利于當(dāng)事人實際操作，更符合現(xiàn)代化社會需求，可解決信息披露形式單一的問題。

2.義務(wù)披露主體不明確

目前在《條例》和《辦法》中信息披露的義務(wù)主體都只有特許人，然而在實際操作中，一些特許經(jīng)營中特許人不僅一個，有總特許人、分特許人、區(qū)域特許人等，只寬泛規(guī)定特許人為義務(wù)主體，會給想要逃避信息披露責(zé)任的特許人制造機會和制度漏洞。且被特許人同樣需要向特許人和相關(guān)監(jiān)管部門進行真實、完整的信息披露。對義務(wù)披露主體的不全面規(guī)定會導(dǎo)致在進行信息披露時，相關(guān)義務(wù)主體推卸責(zé)任，不進行全面系統(tǒng)的信息披露，披露主體不明確也會使執(zhí)法部門在進行監(jiān)管時難以追責(zé)。

一般來說，利用信息不對稱優(yōu)勢進行信息濫用的情況，特許人占多數(shù)。根據(jù)人們思維慣性，人們往往把防范信息披露問題的矛頭堅定不移地指向特許人，而忽視了被特許人一方，但其實被特許人進行信息披露欺詐的情況在商業(yè)特許經(jīng)營中屢見不鮮。被特許人由于其所有權(quán)是完全獨立的，被特許人獨立承擔(dān)加盟店經(jīng)營的后果[1]125，這種盈利關(guān)系下，當(dāng)協(xié)議合同里出現(xiàn)類似于將營業(yè)額按一定比例與特許人分紅的條款時，便使得被特許人可能會因為私心而向特許人謊報營業(yè)額。由于一般特許人與被特許人距離相隔遠，實際操作也有諸多不便，而使被特許人做假賬謊報營業(yè)額無從監(jiān)督和查證。

3.披露內(nèi)容要求不具體

式中,P=diag([λ1,…,λd]T),為平滑系數(shù)對角矩陣。協(xié)方差形式確立后,超參數(shù)θc也相應(yīng)確定下來:θc={σf,λ1,λ2,…,λd}。

《辦法》中，雖對有關(guān)特許人關(guān)聯(lián)公司的信息披露有所提及，但只規(guī)定“由特許人關(guān)聯(lián)方向被特許人提供產(chǎn)品和服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)披露該關(guān)聯(lián)方的基本情況?！痹撘?guī)定較為寬松廣泛，缺乏對特許人管理層核心人員相關(guān)信息披露的規(guī)定，在特許人過往從業(yè)經(jīng)歷和相關(guān)經(jīng)營歷史上的披露要求較為簡單，當(dāng)企業(yè)或者市場發(fā)生重大變化時，沒有明確規(guī)定特許人或被特許人有告知另一方的義務(wù)。關(guān)聯(lián)企業(yè)與特許人可能通過各種形式的不當(dāng)交易，相互隱瞞包庇，聯(lián)手侵害第三人的合法權(quán)益。特許人關(guān)聯(lián)方信息披露不全的法律風(fēng)險主要在于，特許人通過與關(guān)聯(lián)方的合作隱瞞其過往經(jīng)營中的負面歷史，如：特許人的破產(chǎn)情況、訴訟情況。特許人在面臨這些“黑暗歷史”時，通常選擇借助關(guān)聯(lián)公司或者另起爐灶將其遮掩過去，而使投資者在對特許人進行投資考察時管中窺豹，看到的只是特許人希望給投資者呈現(xiàn)的美好的“冰山一角”，看不到特許人真實的信息狀況，這種情況大大增加了被特許人的投資風(fēng)險。

4.后續(xù)信息披露規(guī)定不完善

后續(xù)信息披露是指在簽訂合同后，被特許人以及特許人在合作經(jīng)營過程中進行的信息披露。在《條例》和《辦法》中，對后續(xù)信息的相關(guān)規(guī)定和要求，只有《條例》第二十三條規(guī)定了“特許人向被特許人提供的信息發(fā)生重大變更的，應(yīng)當(dāng)及時通知被特許人”。這里存在兩點問題值得商榷，一是只規(guī)定了特許人對被特許人提供后續(xù)信息披露的義務(wù)，而沒規(guī)定被特許人向特許人提供后續(xù)信息披露的義務(wù)，將不利于特許人對相關(guān)特許經(jīng)營店的整體經(jīng)營引導(dǎo)和管理，給被特許人收益造假、擅自出售核心技術(shù)和變賣產(chǎn)品提供了制度漏洞；二是對于后續(xù)信息的披露時限只做了簡單且較為抽象的“及時”規(guī)定，沒有規(guī)定明確的具體時限，當(dāng)市場發(fā)生變化時，相關(guān)重大消息變更對于特許經(jīng)營店的存亡至關(guān)重要。

特許人對自己虧損狀況以及經(jīng)營現(xiàn)狀的刻意隱瞞，以及對市場信息的刻意隱瞞，以此來獲得被特許人的信任。特許人作為市場的逐利者，推動其前進和發(fā)展的主導(dǎo)動力始終是利益，對于“真情袒露”和“真心相待”，特許人一方天然缺乏原動力。所以特許人在信息披露時，常抱有僥幸心理，即使是在國家強制性披露制度下，只披露對自己有利的信息，隱瞞和不披露對自己不利的信息，使得被特許人陷入更加被動的境地。

5.信息披露與推廣宣傳關(guān)系不明

特許人進行虛假信息披露主要發(fā)生在招商引資，吸引潛在被特許人時期。特許人對自己的品牌形象和商業(yè)模式進行虛假宣傳，向被特許人夸大未來的收益期許，盡管在《條例》第二十七條里，專門針對特許人虛假宣傳做出了規(guī)定，“特許人利用廣告實施欺騙、誤導(dǎo)行為的，依照廣告法的有關(guān)規(guī)定予以處罰”，但仍然沒有杜絕此類事件的發(fā)生。2010年10月，北京A商貿(mào)有限公司(被特許人)訴B服裝有限公司(特許人)商業(yè)特許經(jīng)營合同糾紛案中[1]110，A公司認(rèn)為B公司在與其進行商業(yè)特許合同簽訂時一直對其欺騙稱該服裝品牌是法國品牌，而事實上該品牌商標(biāo)擁有者是淄博福瑞制衣有限公司。B公司確實在法國注冊了商標(biāo)，其利用人們的思維慣性將“來自法國的品牌”與“在法國注冊了商標(biāo)的品牌”混淆視聽，引人誤會，并且在A公司對此完全不知情的情況下與A公司簽訂商業(yè)特許合同。此類在廣告宣傳中出現(xiàn)虛假內(nèi)容的情況，對其定性，界內(nèi)有三種觀點：第一種觀點認(rèn)為是在廣告宣傳時出現(xiàn)的欺詐行為，所以將其僅定型為廣告欺詐；第二種觀點認(rèn)為其構(gòu)成合同欺詐，這種觀點是將廣告宣傳作為簽約合同的附屬文件而論；第三種觀點認(rèn)為廣告宣傳中的內(nèi)容也是一種信息披露的形式表達，如被特許人能夠舉證說明該廣告宣傳中有虛假內(nèi)容和欺詐行為，且該行為與其是否簽訂合同具有一定因果關(guān)系，則可以認(rèn)定其為合同欺詐[3]129。本文贊同第三種觀點。廣告宣傳和品牌推廣是對于公眾來說最直接最普遍最關(guān)鍵的信息傳達方式，絕大部分投資人都是先接觸廣告再了解企業(yè)，廣告宣傳在信息披露中擔(dān)任著關(guān)鍵角色。明確信息披露與推廣宣傳的關(guān)系是杜絕虛假信息披露和夸大收益披露的根源。

雖然目前我國在立法中幾乎杜絕一切對收益狀況的宣傳，但沒能完全去除廣告宣傳方面弄虛作假的情況，不少人仍然在偷換概念、張冠李戴，利用輿論和大眾思維慣性，制造宣傳天花亂墜、不切實際的廣告，給被特許人造成更大更多的誤導(dǎo)。

(三)適用責(zé)任不明，處罰單一

目前我國法律規(guī)定的責(zé)任主體主要為特許人，責(zé)任主體不全面致使責(zé)任分擔(dān)不明，監(jiān)管難度大，與市場實際操作配合不夠靈活。特許人的高級核心管理人員和關(guān)聯(lián)方都有可能作出虛假披露、重大信息遺漏，都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。目前我國《條例》和《辦法》中對違反信息披露的行政處罰只有罰款這一處罰方式，對于規(guī)模大、實力強的違規(guī)特許人，無法起到打擊作用。責(zé)任體系的缺失和不完善會極大地降低法律法規(guī)的震懾力?！靶塘P知其所加，則邪惡知其所畏”[4]，明確責(zé)任主體和處罰機制便是我們建立一個良好安全商業(yè)特許經(jīng)營信息披露法律環(huán)境的措施。

三、我國商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理專項立法建構(gòu)

(一)加強商業(yè)特許經(jīng)營信息披露專項立法，提高立法位階

鑒于《條例》針對性不夠，而《辦法》法律效力過低，導(dǎo)致諸如上述多項問題的存在，筆者認(rèn)為，我國應(yīng)考慮以法律或行政法規(guī)的形式來對商業(yè)特許經(jīng)營信息披露進行立法規(guī)定。我國商業(yè)特許經(jīng)營法律法規(guī)體系有待建立健全，而完善信息披露專項立法，提高立法位階是實現(xiàn)這一目標(biāo)的核心環(huán)節(jié)?？梢砸陨虡I(yè)特許經(jīng)營整體管理制度為基石，逐步實現(xiàn)對信息披露統(tǒng)一管理，將信息披露的立法權(quán)提高到國務(wù)院或者人大及其常委會，通過積極構(gòu)建特許經(jīng)營信息披露更高層次的專項立法來增強信息披露相關(guān)法律法規(guī)的法律效力，將僅有的部門規(guī)章演變?yōu)橐苑煞ㄒ?guī)為主，部門規(guī)章為輔的立法環(huán)境，構(gòu)建一個完整的特許經(jīng)營信息披露法律體系，統(tǒng)一管理特許經(jīng)營信息披露，讓每一項商業(yè)特許經(jīng)營信息披露法律問題都有章可循，彌補我國現(xiàn)行信息披露法律體系的缺陷和遺漏。

專項立法需堅持五個原則：風(fēng)險預(yù)防原則，信息披露在很大層面上決定了特許經(jīng)營的投資風(fēng)險，特許經(jīng)營投資背后的風(fēng)險測評和預(yù)估最直接最關(guān)鍵的路徑便是信息披露，風(fēng)險預(yù)防原則是針對特許經(jīng)營發(fā)展中可能由信息披露而產(chǎn)生的一些消極影響和負面問題，保障特許人與被特許人的利益和特許經(jīng)營的健康發(fā)展，以實現(xiàn)信息披露制度的秩序價值；謹(jǐn)慎發(fā)展原則，此原則除了體現(xiàn)信息披露制度的效率價值之外，是以整個信息披露制度的發(fā)展走向統(tǒng)一化管理為目的；真實性原則，真實性是信息披露最基本最關(guān)鍵要求，如果信息披露不具有真實性，信息披露將沒有存在的意義；完整性原則，戰(zhàn)國中期思想家莊子講：“以大觀小，則有不見；以小觀大，則有不明”，信息的獲得，完整性同樣重要。真實且完整，才能決定信息的價值；及時性原則，信息的價值會因取得信息時間的早晚而有很大不同。可以借鑒國內(nèi)外相關(guān)研究成果和經(jīng)驗，再結(jié)合我國市場實際發(fā)展情況，對癥下藥。

(二)特許經(jīng)營信息披露專項立法具體內(nèi)容

1.統(tǒng)一規(guī)范信息披露形式、格式要求

互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)傳輸帶來的高效性、實時性、傳輸廣泛性使網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)滲透到社會的方方面面。立法統(tǒng)一信息披露的形式不能只局限于“書面形式”，信息披露不應(yīng)僅僅體現(xiàn)于紙面表達，立法應(yīng)承認(rèn)電子信息披露的效力。如，澳大利亞在1999年、美國在2000年就在立法上承認(rèn)了電子信息披露的法律效力，并對此作出了相關(guān)法律規(guī)定。

在信息披露格式統(tǒng)一方面，國外立法對信息披露格式進行統(tǒng)一規(guī)范的例子很多，其中可以為我國提供參考和借鑒的有《特許經(jīng)營披露示范法》(Model Franchise Disclosure Law)，此法是2002年9月25日國際統(tǒng)一私法協(xié)會理事會通過的旨在對世界各國特許經(jīng)營立法起到示范、推動作用，該法主要內(nèi)容之一便是統(tǒng)一規(guī)范了信息披露的格式。此外《澳大利亞特許經(jīng)營行為準(zhǔn)則》也對披露格式做了法定統(tǒng)一要求，該規(guī)定中信息披露的文件格式分為簡式披露文件和普通披露文件兩種。該準(zhǔn)則中對披露文件的編排格式、次序、號碼和題目都進行了統(tǒng)一規(guī)定，且在準(zhǔn)則中提供了參照附件。結(jié)合我國國情，在統(tǒng)一信息披露格式，制定信息披露模板時，應(yīng)綜合考量各方面情況，并堅持以下四個原則：一是以法律規(guī)定的披露內(nèi)容為依據(jù)進行制定。必須嚴(yán)格遵守披露人的披露義務(wù)，對法律規(guī)定的相關(guān)披露要求進行全面的、無遺漏的披露；二是以保護特許人和被特許人的雙方利益為基礎(chǔ)。信息披露的首要意義在于保護特許人和被特許人的利益，模板的制定必須在此原則上進行，以保障雙方信息對等，利益平衡；三是語言精簡準(zhǔn)確原則。制定統(tǒng)一披露模板的目的之一是預(yù)防因語言和表達的多樣性致使理解偏差和主觀利益傾向。制定模板時，應(yīng)確保用語精確簡潔且淺顯易懂，在模板上限制雙方的主觀發(fā)揮，避免在披露內(nèi)容的認(rèn)知上產(chǎn)生嚴(yán)重分歧；四是符合實際國情，滿足市場需求原則。模板應(yīng)符合我國國情，配合我國市場發(fā)展特色而存在的具有實際操作意義的格式模板。統(tǒng)一信息披露的格式能有效防止特許人疏忽遺漏重要披露信息或者刻意隱瞞變更披露內(nèi)容，且統(tǒng)一信息披露格式后方便雙方存檔保管也有利于有關(guān)部門統(tǒng)一監(jiān)管。

2.明確信息披露的義務(wù)主體

總特許人、分特許人、區(qū)域特許人、特許人經(jīng)紀(jì)人、特許人中介人都應(yīng)具有信息披露的義務(wù)，即凡是以謀取利益為目的的直接、間接特許經(jīng)營者都有向潛在被特許人進行信息披露的義務(wù)，都應(yīng)被納入信息披露的義務(wù)主體。目前在市場經(jīng)營實踐中，通常由總特許人負責(zé)提供貨源和整體宣傳推廣，再將許可權(quán)下放給不同區(qū)域的區(qū)域負責(zé)人(分特許人或子特許人)，再由分特許人或子特許人發(fā)展該區(qū)域的下一級被特許人。由于第三方中介的引入，為避免第三方中介人與特許人串通一氣的情況出現(xiàn)，確立中介人的信息披露義務(wù)成為保障披露信息客觀公正、真實可信的關(guān)鍵之舉。與此同時，明確界定各主體之間信息披露的范圍，違反信息披露制度后所需承擔(dān)的責(zé)任，降低和避免各主體在進行信息披露時相互推脫責(zé)任或者互相包庇隱瞞的風(fēng)險。

3.嚴(yán)格規(guī)定信息披露時限

嚴(yán)格規(guī)定信息披露時限是對信息披露的義務(wù)主體進行制約的重要措施。我國《辦法》第四條中要求，在簽訂商業(yè)特許經(jīng)營合同前至少30日向被特許人以書面形式進行信息披露。在這里值得注意的是，《條例》在對30日進行要求時用的是“應(yīng)當(dāng)”一詞。有學(xué)者認(rèn)為，這里的30日屬于管理性強制性規(guī)定，是一種對特許人披露時間的倡導(dǎo)、引領(lǐng)和鼓勵，沒有明確的意思表示若特許人未在30日要求內(nèi)向被特許人進行披露信息，就可認(rèn)定為特許合同無效。也就是說，一般情況下，如果特許人在簽約前進行了披露，但沒按30日之前的要求進行披露，被特許人都很難以此為由申請合同無效。在這里存在兩個問題，一是對于30日要求可以考慮從管理性強制要求轉(zhuǎn)變?yōu)樾Яπ詮娭乒芾硪?guī)定，進一步將信息披露時限規(guī)定嚴(yán)格化，間接為被特許人的“冷靜期”開辟出另一條捷徑。再正確的信息也會因為披露時間的滯后而降低其作為投資判斷決策信息的價值。延遲的信息披露與虛假的信息披露擁有一樣的毒性，都將會不同程度的干擾投資者的理智判斷；二是這里規(guī)定的簽約合同前至少30日，只提到了以簽約合同為時間節(jié)點，針對性不夠，可考慮直擊要害，補充說明在投資者交付加盟費用、簽約合同前至少30日進行信息披露。另《辦法》第五條規(guī)范信息披露內(nèi)容里提到的“特許人或其關(guān)聯(lián)方過去2年內(nèi)破產(chǎn)或申請破產(chǎn)的情況”和“最近2年的經(jīng)會計師事務(wù)所或?qū)徲嬍聞?wù)所的特許人財務(wù)會計報告摘要和審計報告摘要”筆者認(rèn)為可將2年期限稍作加長，延至5年，加大對特許人的制約，避免“城頭常換大王旗，各領(lǐng)風(fēng)騷三五天”的現(xiàn)象出現(xiàn)，進一步規(guī)范特許人的行為。

4.構(gòu)建信息披露不當(dāng)?shù)呢?zé)任追究體系

(1)構(gòu)建信息披露的責(zé)任體系

將特許人高層核心管理人員、特許人關(guān)聯(lián)方、特許人經(jīng)紀(jì)人和特許人中介人都納入信息披露的責(zé)任體系，完善各類主體在不同情形下的處罰機制。只有建立起完整的信息披露責(zé)任體系，才會對這些實際利益的主體進行預(yù)警性的提前威懾。提前告知其危害后果，可以警醒人們的貪欲，扼制住“富貴險中求”的僥幸心理。完善信息披露責(zé)任體系，橫向規(guī)范責(zé)任分布，縱向規(guī)制責(zé)任階段，特許人或被特許人都可以以事情進展為序，查明風(fēng)險和問題來源，進而問責(zé)該責(zé)任主體。

(2)細分違反信息披露義務(wù)的表現(xiàn)形式

在專項立法中進一步細化披露主體違反信息披露義務(wù)的行為，參考我國《證券法》第63條規(guī)定，將虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大信息遺漏納入披露主體違反信息披露義務(wù)的行為表現(xiàn)形式。結(jié)合特許經(jīng)營實際情況，總體上將違反信息披露義務(wù)的行為表現(xiàn)形式分隱瞞有關(guān)信息、提供虛假信息、虛假記載、披露不充分、未及時進行披露、未按法律要求形式進行披露等六種。

(3)違反信息披露義務(wù)的處罰形式

根據(jù)違反信息披露義務(wù)的情節(jié)輕重，分不同的處罰檔次。對于情節(jié)較輕的，在國內(nèi)相關(guān)立法中可參考我國《證券法》第193條規(guī)定處以罰金，特許人、被特許人或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，隱瞞相關(guān)信息、提供虛假信息，未及時進行披露或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬以上六十萬元以下的罰款。對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的罰款范圍為三萬元到三十萬元。對單位和個人施行“雙罰制”，無論是單位還是個人都承擔(dān)相應(yīng)的罰金和處罰，巨額的罰金能在一定程度上降低單位和個人再犯的可能性。情節(jié)較重者，如已經(jīng)上市的單位勒令退市，準(zhǔn)備上市的暫停其上市活動且在一定期限內(nèi)禁止其入市。吊銷其營業(yè)執(zhí)照，3到5年內(nèi)不得重新取得執(zhí)業(yè)資格，將該企業(yè)拉入特許經(jīng)營黑名單。相關(guān)負責(zé)人員在一定期限內(nèi)不得參與競爭和擔(dān)任企業(yè)管理職務(wù)，永久禁止進入商業(yè)特許行業(yè)，并予以公告。情節(jié)嚴(yán)重、累計造成重大損害的納入刑事處罰范圍，可參照其他金融證券類犯罪設(shè)置法定刑，根據(jù)最高人民檢察院和公安部在2010年發(fā)布的《關(guān)于公安機關(guān)管轄刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》中的第六條進行立案追述，提高其犯罪成本。情節(jié)較重與情節(jié)嚴(yán)重的判斷亦可參考上述《追述標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》中第六條里的九種情形之一“造成股東、債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟損失數(shù)額累計在五十萬元以上的”(1)《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》，2010年發(fā)布，第六條。，在專項立法中可將在經(jīng)濟方面造成損失三十萬以上，五十萬以下的規(guī)定為情節(jié)較重，五十萬以上的規(guī)定為情節(jié)嚴(yán)重。其他方面情節(jié)嚴(yán)重的可參照《追述標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第六條中其余八項規(guī)定。

結(jié) 語

要實現(xiàn)我國商業(yè)特許經(jīng)營的健康發(fā)展，并能參與國際市場競爭活動，就需要在法治建設(shè)上同步跟進，解決公眾所顧慮的信息不透明、披露不完整或弄虛作假問題，加強信息披露專項立法、明確信息披露相關(guān)主體的基本義務(wù)、披露程序、監(jiān)管職責(zé)和披露者的法律責(zé)任是防止商業(yè)特許欺詐和規(guī)范特許經(jīng)營體系的重要內(nèi)容，也是國家對企業(yè)治理現(xiàn)代化的重要組成部分。