穆永強,張 琳

(1.蘭州理工大學(xué) 法學(xué)院,甘肅 蘭州 730050；2.南京師范大學(xué) 法學(xué)院，江蘇 南京 210024)

2015年頒布實施的《博物館條例》成為我國文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的政策“加速器”，它鼓勵博物館挖掘藏品內(nèi)涵，與文化創(chuàng)意、旅游等產(chǎn)業(yè)相結(jié)合，開發(fā)衍生品，增強博物館發(fā)展能力，推動博物館積極挖掘館藏品的傳統(tǒng)文化元素，開發(fā)特色文創(chuàng)衍生品。文創(chuàng)衍生品是利用藝術(shù)品的符號意義、美學(xué)特征、人文精神、文化元素對原生藝術(shù)品的解讀和重構(gòu)，通過設(shè)計者對文化的理解，將原生藝術(shù)品的文化元素與產(chǎn)品本身的創(chuàng)意相結(jié)合而形成的一種新型文化創(chuàng)意產(chǎn)品。它不同于原作品，也不同于仿制品和復(fù)制品，雖然以原作品為基礎(chǔ)，但無論形式還是內(nèi)容都與原作品呈現(xiàn)出很大區(qū)別但又保持著緊密的聯(lián)系；它是文創(chuàng)工作者以原作品為本體，融合自己對該文化的認(rèn)知而形成的新作品。文創(chuàng)衍生品是藝術(shù)衍生品的一種，也可以稱為文創(chuàng)產(chǎn)品，它包括實用藝術(shù)品、攝影作品、美術(shù)作品等。

知識經(jīng)濟背景下，文創(chuàng)衍生品應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)權(quán)保護，因為它們不僅是商品，還凝結(jié)著博物館知識產(chǎn)權(quán)和文創(chuàng)工作者的智力勞動，如此才能保持文創(chuàng)工作者的積極性且保護已有的知識產(chǎn)權(quán)不受侵害。本文首先介紹當(dāng)前博物館文創(chuàng)衍生品的發(fā)展及知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀，然后結(jié)合國外博物館在文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護方面的經(jīng)驗，分析我國博物館文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護面臨的困境并提出相應(yīng)的對策建議。

一、博物館文創(chuàng)衍生品現(xiàn)狀分析

(一)博物館文創(chuàng)衍生品發(fā)展現(xiàn)狀

1.國外博物館文創(chuàng)衍生品現(xiàn)狀

歐美一些發(fā)達國家的博物館在文創(chuàng)衍生品的開發(fā)、生產(chǎn)、銷售方面形成了完整的產(chǎn)業(yè)鏈，它們利用自身擁有的文化資源進行創(chuàng)意開發(fā)。在國外，文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展十分迅猛，在博物館、機場、大型商場、網(wǎng)絡(luò)平臺都開設(shè)了博物館商店銷售文創(chuàng)衍生品，甚至還出現(xiàn)了美國和英國等國博物館共同創(chuàng)建的文創(chuàng)衍生品公共銷售平臺[1]59-63。

美國大都會博物館是世界四大藝術(shù)博物館之一，其文創(chuàng)衍生品銷量相當(dāng)大，2015年營業(yè)額高達9.46億美元，其以館藏中較著名藏品作為文創(chuàng)資源進行開發(fā)，打造具有自身館藏特色的文創(chuàng)衍生品，從而達到傳播文化和刺激消費的雙重目的。大英博物館以羅塞塔石碑元素為題材開發(fā)了近70種文創(chuàng)衍生品，包括毛絨玩具、抱枕、書簽、杯子、衣服等多種產(chǎn)品形式。這些文創(chuàng)衍生品在保證文物本體安全的同時，還保證了創(chuàng)意的獨特性，深受參觀者喜愛。歐美發(fā)達國家的博物館文創(chuàng)衍生品的設(shè)計、授權(quán)、銷售等方面已經(jīng)趨于成熟，這不僅僅為博物館自身發(fā)展提供了資金來源，擴大了文化傳播的受眾范圍，也推動了文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，值得我國博物館加以借鑒。

2.國內(nèi)博物館文創(chuàng)衍生品現(xiàn)狀

我國博物館文創(chuàng)相關(guān)活動目前盡管處于探索階段，存在很多困難和障礙，但我國一些博物館的文創(chuàng)衍生品的開發(fā)和銷售也取得了不俗的成績。北京故宮博物院在文創(chuàng)衍生品的研發(fā)、銷售、知識產(chǎn)權(quán)保護等多個環(huán)節(jié)形成了完整的開發(fā)體系，從而保障了文創(chuàng)產(chǎn)品的獨特品質(zhì)，滿足了公眾對文化產(chǎn)品的需求。截至2017年底，北京故宮博物院文創(chuàng)產(chǎn)品突破1萬種，約占全國開發(fā)文創(chuàng)產(chǎn)品種類的1/4，收入達15億元。北京故宮博物院以館藏文物資源為創(chuàng)意素材開發(fā)的吉祥物“壯壯”“美美”等宮廷系列文創(chuàng)產(chǎn)品，通過阿里巴巴電商平臺進行銷售，收入非?？捎^?？梢哉f，北京故宮博物院、南京博物院等一些國家級博物館的文創(chuàng)衍生品開發(fā)情況較好，而地市級博物館由于開發(fā)資金和人才的匱乏，文創(chuàng)衍生品的開發(fā)難度較大。

(二)博物館知識產(chǎn)權(quán)立法現(xiàn)狀

1.國外立法現(xiàn)狀

目前，世界多數(shù)國家對博物館都有專門的立法，但主要針對博物館管理工作，對博物館知識產(chǎn)權(quán)管理的規(guī)定卻較少且僅分散在相關(guān)法律條文中。日本1951年頒布的《博物館法》對博物館人員的從業(yè)資格，對中央政府、地方政府與公立博物館、私立博物館的關(guān)系等都作出了明確規(guī)定。此外，美國博物館評審制度，英國博物館認(rèn)證制度，以及法國、波蘭、丹麥等國的博物館法案，都十分值得學(xué)習(xí)[2]378。其中，美國于2005年生效的“博物館評審制度”確定了博物館的法律地位，明確了博物館的功能，成為美國評價博物館的重要標(biāo)準(zhǔn)。英國《博物館法》規(guī)定的“博物館認(rèn)證制度”，于1988年首次推出、1995年進行了修改，確立了博物館和美術(shù)館的最低準(zhǔn)入門檻，規(guī)范了博物館認(rèn)證的基本制度，成為博物館認(rèn)證的重要指南[3]159-165。法國2002年頒布的《博物館法》，對博物館的盈利方式進行了專門規(guī)定。2007年，世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)發(fā)布的《博物館知識產(chǎn)權(quán)管理指南》對博物館文創(chuàng)衍生品開發(fā)具有重要的規(guī)范和激勵作用。

2.國內(nèi)立法現(xiàn)狀

當(dāng)前解決我國博物館知識產(chǎn)權(quán)糾紛主要適用的是《中華人民共和國著作權(quán)法》《中華人民共和國商標(biāo)法》《中華人民共和國文物保護法》等，然而這些法律并沒有具體規(guī)定博物館知識產(chǎn)權(quán)；我國憲法22條規(guī)定了國家發(fā)展博物館事業(yè)的義務(wù)，在實踐中大多根據(jù)相關(guān)法條推導(dǎo)使用。在2012年5月深圳第八屆文博會上，深圳市版權(quán)協(xié)會聯(lián)合雅昌藝術(shù)館等發(fā)布了國內(nèi)首份《博物館、美術(shù)館版權(quán)管理工作指南》。這份指南是深圳市版權(quán)協(xié)會把握國際藝術(shù)館、博物館版權(quán)激活和運用趨勢后，借鑒世界知識產(chǎn)權(quán)組織《博物館知識產(chǎn)權(quán)管理指南》的優(yōu)秀成果，是面向博物館、美術(shù)館以及藝術(shù)創(chuàng)作家的需求而編寫的工作指南。

2015年3月實施的《博物館條例》是我國首部博物館領(lǐng)域的全國性法規(guī)文件，其側(cè)重點是博物館行業(yè)準(zhǔn)入條件、管理等內(nèi)容；其同時提出，博物館可以開展商業(yè)經(jīng)營活動，支持從各種途徑獲得經(jīng)濟收入以促使本館得到提升，這條規(guī)定保證了博物館文創(chuàng)發(fā)展行為不違法。其還鼓勵博物館挖掘館藏品的文化內(nèi)涵，與文創(chuàng)、旅游等項目相結(jié)合開發(fā)衍生品，同時明確了博物館開發(fā)與發(fā)展文創(chuàng)衍生品的途徑；但對博物館知識產(chǎn)權(quán)的收益和使用等問題沒有作出規(guī)定。2016年3月4日頒布的《國務(wù)院關(guān)于進一步加強文物工作的指導(dǎo)意見》指出，要大力發(fā)展文博創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)，促進社會經(jīng)濟發(fā)展。2019年5月，國家文物局發(fā)布《博物館館藏資源著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)和品牌授權(quán)操作指引》(以下簡稱《指引》)?！吨敢芬?guī)劃了博物館館藏資源著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)和品牌授權(quán)操作路線圖。首次對博物館資源授權(quán)內(nèi)容作出清晰界定，分為館藏資源著作權(quán)授權(quán)、商標(biāo)權(quán)授權(quán)和品牌授權(quán)等；詳細(xì)介紹了直接授權(quán)和委托授權(quán)兩種授權(quán)模式，還介紹了獨占許可、排他許可、普通許可等三種授權(quán)方式的特點以及在操作中的優(yōu)勢和劣勢；還對一般授權(quán)期限等內(nèi)容提出了實際操作建議。此《指引》有助于激發(fā)博物館創(chuàng)新活力，盤活用好館藏文物資源，推動博物館逐步開放共享文物資源信息，規(guī)范博物館文化創(chuàng)意產(chǎn)品開發(fā)工作中的館藏資源授權(quán)工作。

(三)博物館文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護的不足之處

目前，我國博物館在實踐領(lǐng)域?qū)χR產(chǎn)權(quán)保護進行了嘗試，取得了一些成績。越來越多的博物館認(rèn)識到維護無形資產(chǎn)對本館發(fā)展的重要性，并且從專利申請、商標(biāo)注冊、著作權(quán)多角度全方位進行確權(quán)，這些措施很大程度上維護了博物館的無形財產(chǎn)。但在博物館文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護的實際操作中，仍然存在諸多問題，這些問題也成為限制其發(fā)展的瓶頸，需要從學(xué)理上進行深入分析。

首先，需要明確博物館是文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體。這是博物館無形財產(chǎn)維權(quán)的根基，倘若博物館不具有事實上的主體地位，那么，對文創(chuàng)衍生品的無形資產(chǎn)維權(quán)就無從談起。其次，博物館對自身知識產(chǎn)權(quán)保護意識相對薄弱，對文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護方式的運用不熟悉。多數(shù)博物館缺少知識產(chǎn)權(quán)管理的專門機構(gòu)，不了解知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律規(guī)范，如此導(dǎo)致其不能對博物館自身的無形財產(chǎn)進行有效管理，也不清楚選擇何種保護方式對文創(chuàng)衍生品進行保護。博物館需要針對文創(chuàng)衍生品的不同類型，選擇適合的知識產(chǎn)權(quán)保護方式。例如，版權(quán)在作品完成時即刻就受到保護，而商標(biāo)權(quán)的取得則需要權(quán)利人向有關(guān)部門提出商標(biāo)注冊的申請。所以，博物館應(yīng)在文創(chuàng)衍生品形成之初，就應(yīng)當(dāng)選擇合適的方式進行知識產(chǎn)權(quán)保護。否則，博物館就不能有效地保護文創(chuàng)衍生品。

二、博物館作為知識產(chǎn)權(quán)主體的資格認(rèn)定

博物館文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護，首先要明確博物館作為知識產(chǎn)權(quán)主體是否適格的問題?！段奈锉Ｗo法》第五條規(guī)定了國有博物館內(nèi)館藏資源屬于國家，國有文物所有權(quán)受法律保護。那么，由這些資源衍生的文創(chuàng)產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)究竟應(yīng)該歸誰所有呢？博物館屬于非營利性機構(gòu)，它所體現(xiàn)的公益性與知識財產(chǎn)權(quán)的私權(quán)屬性是否根本沖突、不能兼容呢？博物館是否能夠成為知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體一直存在爭議，本文將從以下方面具體論證其主體地位的合理性。

(一)對博物館非營利性與知識產(chǎn)權(quán)私權(quán)性的理解

國際博物館協(xié)會對博物館的定義指出：它是滿足公眾文化需求和服務(wù)于社會發(fā)展的公開常設(shè)機構(gòu)，旨在為研究、教育、欣賞之目的征集、保護、研究、傳播并展出人類及人類環(huán)境的物證。從這個定義來看，博物館是以滿足公眾文化需求和提供文化教育為己任，為公眾提供欣賞人類不同歷史時期多樣性文化的場所。根據(jù)國家政策的規(guī)定，我國博物館必須每年達到一定數(shù)量的開放日，且免費開放，由此可見博物館的公益屬性。

知識產(chǎn)權(quán)具有私權(quán)性質(zhì)，這意味著它是權(quán)利人的私有權(quán)利，在沒有相反規(guī)定的情形下，權(quán)利人可以自主決定權(quán)利行使方式和行使對象。私法是調(diào)整知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的最主要途徑[4]6-10。這似乎與博物館的公益性相背離，但就知識產(chǎn)權(quán)的最終目的來看，它以保護智力勞動者對智力成果的獨占壟斷、排他占有的方式來保護人們創(chuàng)造的積極性，旨在促進社會科技、文化的發(fā)展，傳播文化，最終實現(xiàn)文化共享。博物館對其主持開發(fā)的文創(chuàng)衍生品擁有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利是理所應(yīng)當(dāng)?shù)摹?/p>

(二)從法律法規(guī)角度分析合理性

目前，我國沒有針對博物館知識產(chǎn)權(quán)的專門立法，因此需要從具體的法律規(guī)范分析博物館對其文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)主體資格問題?！睹穹ㄍ▌t》《博物館條例》等法律、法規(guī)調(diào)整著博物館的知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系。根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定，民事法律關(guān)系主體可以是自然人、法人或者其他組織，法人依法能夠獨立享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。同時根據(jù)《博物館條例》第二條規(guī)定，博物館是非營利性組織，符合民法規(guī)定中的“其他組織”這一主體要求，而權(quán)利主體就是權(quán)利所有人。博物館在民法中具有民事主體資格，也就是說，它的知識產(chǎn)權(quán)受到保護，它可以作為知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體。世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)的《博物館知識產(chǎn)權(quán)管理指南》中提到，博物館的無形財產(chǎn)包括著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、網(wǎng)絡(luò)域名權(quán)和工業(yè)設(shè)計權(quán)。該指南規(guī)定了博物館知識產(chǎn)權(quán)的客體范圍。博物館對其主持開發(fā)的文創(chuàng)衍生品具備知識產(chǎn)權(quán)主體資格。

(三)從實踐案例分析合理性

北京故宮博物院是我國參觀人數(shù)最多，規(guī)模最大，館藏資源最豐富，文創(chuàng)衍生品開發(fā)水平最高的博物館。它在全國范圍內(nèi)具有示范效應(yīng)，因此以北京故宮博物院為例分析我國博物館知識產(chǎn)權(quán)管理的基本模式具有一定的說服力。北京故宮博物院在20世紀(jì)90年代就開始注重自身的知識產(chǎn)權(quán)保護工作。隨著中國加入《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)，我國的各級博物館開始日益重視知識產(chǎn)權(quán)保護問題。2004年，北京故宮博物院設(shè)立了專門的機構(gòu)——法律顧問處，管理其涉及的法律問題，其中就包括知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)的管理和維權(quán)等一系列問題。隨后，又制定了一系列辦法加強知識產(chǎn)權(quán)管理。例如，《影像資料管理辦法》規(guī)定了影像資料著作權(quán)的權(quán)利歸屬問題，同時還規(guī)定了職務(wù)作品的署名權(quán)和所有權(quán)的區(qū)分、收費標(biāo)準(zhǔn)等知識產(chǎn)權(quán)問題。該管理辦法為國內(nèi)其他博物館進行知識產(chǎn)權(quán)管理提供了范例。與此同時，北京故宮博物院在商標(biāo)管理上也取得佳績，以故宮博物院為商標(biāo)注冊權(quán)人，共計注冊商標(biāo)243件；還對館名、文物形象和文創(chuàng)衍生品進行商標(biāo)注冊申請，并且通過這些措施保護知識產(chǎn)權(quán)[5]14-21。

從故宮博物院的實踐可以看出，博物館作為知識產(chǎn)權(quán)的主體并設(shè)立專門的法律機構(gòu)進行知識產(chǎn)權(quán)管理的模式，可以最大限度地保護博物館的知識產(chǎn)權(quán)并增加博物館的經(jīng)濟收益。而且，博物館作為公共文化傳播機構(gòu)，如果其知識產(chǎn)權(quán)得不到強有力的保護，那么必將使其公益屬性受損。所以，博物館作為知識產(chǎn)權(quán)的主體與博物館的公益性、非營利性并不矛盾，它既能實現(xiàn)博物館設(shè)立的宗旨，同時也能夠保障知識產(chǎn)權(quán)免受非法侵害。

(四)基于博物館社會職能的分析

為公眾提供包括文創(chuàng)衍生品在內(nèi)的有益的文化產(chǎn)品是現(xiàn)代博物館最基本的社會職能。當(dāng)前，我國博物館正在進行改革，改革方向旨在建立博物館法人治理結(jié)構(gòu)，這種探索使得博物館開發(fā)文創(chuàng)衍生品成為更好地發(fā)揮其社會職能的重要實踐之一。我國博物館應(yīng)積極借鑒國外博物館的經(jīng)驗，從社會各界籌措資金，積極發(fā)展文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)。在國家文化體制改革的時代背景下，博物館也應(yīng)積極利用知識產(chǎn)權(quán)法律保護文創(chuàng)衍生品的相關(guān)權(quán)利，這樣才能保證博物館在創(chuàng)意經(jīng)濟時代的蓬勃發(fā)展。在法律實踐中，博物館一直以知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體的地位來維護自身的利益。在具體的案例糾紛中，博物館也是作為涉案主體參加訴訟?？梢姡┪镳^作為文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體資格具有合理性。

三、博物館文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護的方式選擇

在所有保護方式中，法律保護是博物館文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護方式中權(quán)責(zé)最明確、保護力度最強的方式，相對于其他保護方式來說無疑是最好的選擇。我國已先后加入作為知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則國際化的標(biāo)志性文件《保護文學(xué)和藝術(shù)作品的伯爾尼公約》《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》等國際性公約，知識產(chǎn)權(quán)法律體系日益完善。我國2001年加入世界貿(mào)易組織以后受《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)約束。該協(xié)議訂立于1994年，1995年生效，是在世貿(mào)組織范圍內(nèi)締結(jié)的知識產(chǎn)權(quán)公約。與以前的知識產(chǎn)權(quán)國際公約相比，該協(xié)議是一個更高標(biāo)準(zhǔn)的公約。公約要求成員國對知識產(chǎn)權(quán)提供更高水平的立法保護，要求采取更為嚴(yán)格的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法措施，并將成員國之間知識產(chǎn)權(quán)爭端納入WTO爭端解決機制。中國加入TRIPS協(xié)議以來，已建成了相對完備的知識產(chǎn)權(quán)法律體系。知識產(chǎn)權(quán)法律制度是博物館文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護的關(guān)鍵。由于文創(chuàng)衍生品的種類不同，采取的保護方式也不盡相同；博物館可以結(jié)合衍生品的實際表現(xiàn)形式，綜合各方面因素，采取著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、合同法上的相關(guān)權(quán)利等不同方式進行確權(quán)和維權(quán)[6]54-59。

(一)著作權(quán)保護模式

博物館文創(chuàng)衍生品的著作權(quán)是指博物館享有對其館藏品的人文元素提取后進行創(chuàng)作獲得作品的排他專有權(quán)，其中作品的定義則根據(jù)TRIPS協(xié)議的相關(guān)規(guī)定來界定。博物館文創(chuàng)衍生品表現(xiàn)形式的多樣性決定了其確權(quán)和維權(quán)途徑的多樣性，而著作權(quán)從作品完成之日就自動取得，所以其相對于其他途徑來說更加直接，在未對文創(chuàng)衍生品進行保護而又遭受侵害的時候，可以直接用著作權(quán)法進行保護。我國《著作權(quán)法》第20條規(guī)定：“作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制”。我國著作人身權(quán)采取的是無限主義原則，這也是該模式區(qū)別于其他模式的優(yōu)勢所在。博物館文創(chuàng)衍生品著作權(quán)保護還面臨著侵權(quán)損害賠償標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)額確定等難題。

(二)外觀設(shè)計保護模式

博物館對其館藏資源中的文化符號、元素等進行提取，創(chuàng)造出新的作品并將其運用于工業(yè)品的外殼，可對其申請外觀設(shè)計專利。以北京故宮博物院開發(fā)的一系列“故宮娃娃”為例，它們以立體的形式存在，將它們作為外觀設(shè)計專利進行申請符合產(chǎn)品的表現(xiàn)形式。屬于外觀設(shè)計的文創(chuàng)衍生品獲得專利權(quán)的保護是非常必要的。如果博物館缺乏確權(quán)和風(fēng)險防范意識，缺少相關(guān)管理機構(gòu)，博物館文創(chuàng)衍生品權(quán)利歸屬糾紛有時是難以避免的。作為文物的守護者，博物館應(yīng)從相關(guān)案例中吸取教訓(xùn)，在文創(chuàng)衍生品開發(fā)的過程中，重視并及時獲得外觀設(shè)計專利保護。

(三)商標(biāo)權(quán)保護模式

商標(biāo)是用來區(qū)別一個經(jīng)營者的品牌或服務(wù)和其他經(jīng)營者的商品或服務(wù)的標(biāo)記。我國《商標(biāo)法》規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)；商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護；如果是馳名商標(biāo)，將會獲得跨類別的商標(biāo)專用權(quán)法律保護。博物館為文創(chuàng)衍生品注冊的系列商標(biāo)，有利于打造博物館的文創(chuàng)品牌。博物館在獲得商標(biāo)專用權(quán)后還可以進行品牌授權(quán)以獲得相應(yīng)收益。北京故宮博物院已經(jīng)建立了一套完善的商標(biāo)制度，對文創(chuàng)衍生品都進行了商標(biāo)注冊，意圖實現(xiàn)對其所持有的商標(biāo)這一無形財產(chǎn)的全方位保護。南京博物院等多個博物館也對自身具有人文特色的文創(chuàng)衍生品進行了商標(biāo)注冊。舉例而言，博物館文創(chuàng)衍生品利用博物館館藏品的資源設(shè)計出的畫作可以作為圖形商標(biāo)申請注冊。一款蒼蠅拍以傳統(tǒng)的剪紙工藝為基礎(chǔ)又結(jié)合了當(dāng)代的文化創(chuàng)意，使人們在使用它的同時還能感受到傳統(tǒng)文化的美感。博物館可以將該設(shè)計的圖片形象申請為商標(biāo)，使其成為驅(qū)蟲類產(chǎn)品的商標(biāo)標(biāo)識，因為這樣的商標(biāo)與產(chǎn)品的聯(lián)系密切且生動，符合商標(biāo)區(qū)別于同類產(chǎn)品的標(biāo)識作用。

(四)合同法保護模式

事實上，博物館文創(chuàng)衍生品的保護模式不僅局限于知識產(chǎn)權(quán)保護的途徑中，還可以通過合同法進行保護。隨著知識產(chǎn)權(quán)在市場競爭中的作用日益顯現(xiàn)，知識產(chǎn)權(quán)合同管理成為促進知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造和運用的重要手段。因此，知識產(chǎn)權(quán)合同管理已成為企事業(yè)單位管理知識產(chǎn)權(quán)的主要方式之一。當(dāng)前博物館文創(chuàng)衍生品的開發(fā)途徑是多樣的，例如自行設(shè)計、與其他文化創(chuàng)意公司合作設(shè)計、舉辦文創(chuàng)比賽設(shè)計產(chǎn)生的作品等。文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)屬于民法調(diào)整的范疇，它的權(quán)利歸屬、各方權(quán)責(zé)等問題都可以通過民事合同的方式予以確定。文創(chuàng)衍生品開發(fā)最常見的糾紛是該產(chǎn)品的權(quán)利歸屬之爭，在合同中寫明當(dāng)事人的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)有助于避免相關(guān)糾紛的發(fā)生。

博物館作為文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體應(yīng)該知曉，以上四種保護模式之間可以并存適用，一件作品既可以通過著作權(quán)來保護，也可以通過商標(biāo)權(quán)以及外觀設(shè)計專利權(quán)的方式加以保護。保護方式之間可以交叉。舉例來說，文創(chuàng)衍生品的權(quán)利人利用文物元素設(shè)計的一個圖案，既可以將它注冊為圖形商標(biāo)，也可以被看作一幅藝術(shù)作品，那它就可以同時受到兩種方式的保護。博物館相關(guān)管理機構(gòu)應(yīng)該認(rèn)識到，由于不同的保護方式需要付出的成本和獲得的法律效果是不一樣的，博物館應(yīng)在兼顧經(jīng)濟效益和社會效益的同時，審慎選擇合適的保護方式保護文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)。

四、加強我國博物館文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護的建議

(一)設(shè)立博物館知識產(chǎn)權(quán)專門管理部門

博物館作為文創(chuàng)衍生品的主體具有正當(dāng)性，只有首先確立博物館作為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體資格的地位，才能更好地進行文創(chuàng)衍生品知識產(chǎn)權(quán)保護。在《博物館條例》修訂時應(yīng)增加博物館知識產(chǎn)權(quán)管理相關(guān)規(guī)定。明確博物館對文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體制度是我國博物館發(fā)展文創(chuàng)衍生品的重要保障。博物館和文創(chuàng)工作者們要加強知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)意識，要認(rèn)識到博物館文創(chuàng)維權(quán)的必要性和迫切性，構(gòu)建和完善文創(chuàng)衍生品相關(guān)制度體系。我國博物館文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)管理途徑有：第一，博物館委托專門的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)進行知識產(chǎn)權(quán)管理；第二，博物館設(shè)立文創(chuàng)產(chǎn)品的經(jīng)營機構(gòu)，并且由其負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)的管理；第三，由博物館下設(shè)的多個部門聯(lián)合負(fù)責(zé)。根據(jù)我國博物館現(xiàn)有的管理體制，我們認(rèn)為在博物館下設(shè)專門的文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)，負(fù)責(zé)文創(chuàng)衍生品的開發(fā)、管理、申請、授權(quán)、實施、維權(quán)等一系列事務(wù)，非常必要。其有利于提高博物館文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護的專業(yè)化，提高博物館館藏資源的利用率，使無形資產(chǎn)獲得最大程度的利用。

(二)倡導(dǎo)建立博物館知識產(chǎn)權(quán)交易平臺

構(gòu)建博物館的知識產(chǎn)權(quán)交易平臺，有利于文創(chuàng)衍生品的宣傳、展示、交流合作。在交易平臺中，各博物館可以展示各自具有的獨特文化資源，以文創(chuàng)衍生品、文物復(fù)制品、宣傳資料等多種形式吸引國內(nèi)外文博企業(yè)或有關(guān)單位在開發(fā)利用、品牌授權(quán)等方面進行合作，從而促使文物信息得到更有效地開發(fā)、版權(quán)得到更好地保護。同時，集體進行的文創(chuàng)衍生品等開發(fā)合作會產(chǎn)生一系列問題，交易平臺的參加者就會根據(jù)現(xiàn)有的文化產(chǎn)業(yè)政策、法律規(guī)制、文創(chuàng)產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)、合作方式、維權(quán)模式等問題進行討論，在此基礎(chǔ)上形成成熟的操作流程和知識產(chǎn)權(quán)保護方式。

博物館進行版權(quán)交易、開發(fā)文創(chuàng)衍生品等盈利性的活動，并沒有偏離博物館傳播文化和教育民眾的宗旨，它不是單純的商業(yè)活動，而是結(jié)合了文化資源和經(jīng)濟效益的博物館發(fā)展手段之一，是教育和文化傳播功能的延伸。它使得博物館文化進入到普通大眾的日常生活之中，實現(xiàn)了“將博物館帶回家”的夢想，文創(chuàng)衍生品可以將文化理念和人們對美好生活的向往結(jié)合在一起。例如，“廣州國際文物博物館版權(quán)交易博覽會”自2015年起已經(jīng)成功舉辦三屆。在2015年第一屆展會中，共計102家國內(nèi)外博物館、300多家文化企業(yè)和諸多專家學(xué)者參加，完成240萬次文創(chuàng)衍生品交易，促成50家博物館和文化創(chuàng)意企業(yè)達成初步合作意向。博覽會的宗旨是建立我國博物館的版權(quán)交易博覽會品牌，構(gòu)筑一個文物博物館版權(quán)交易和品牌授權(quán)的專業(yè)性、全球性高端交易平臺[7]。

(三)聯(lián)手知名文創(chuàng)企業(yè)打造博物館品牌

文創(chuàng)衍生品的核心價值在于文化和創(chuàng)意。博物館具有豐富的文化資源，而博物館由于從前較少涉及文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)而缺乏對文化創(chuàng)意資源的整合能力，所以與文化創(chuàng)意企業(yè)合作就成為打造并提升自身品牌的最優(yōu)選擇。這樣的合作模式能夠?qū)⑺械馁Y源有效地整合在一條產(chǎn)業(yè)鏈上，從而促使文化資源的經(jīng)濟價值得到最大限度的提升，進而形成共贏局面。

美國大都會博物館對博物館文創(chuàng)衍生品的開發(fā)模式就是把博物館資源授權(quán)給文化創(chuàng)意企業(yè)。它通過圖像著作權(quán)的有償授權(quán)方式，將文化資源轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟效益。大都會博物館在數(shù)字博物館方面啟動了多項計劃，如采用將館藏資源轉(zhuǎn)為圖像等數(shù)字形式，如此更有利于文物信息的永久保存和有效利用，也大大降低了文創(chuàng)衍生品的開發(fā)門檻。

在當(dāng)前數(shù)字博物館蓬勃發(fā)展的時代背景下，博物館應(yīng)當(dāng)主導(dǎo)文創(chuàng)衍生品的開發(fā)、銷售，積極尋找優(yōu)秀的文創(chuàng)企業(yè)合作塑造博物館文創(chuàng)品牌。博物館日益認(rèn)識到，文創(chuàng)衍生品不僅能帶來經(jīng)濟上的收益，更能將傳統(tǒng)文化資源以新的形態(tài)融入人們的日常生活，從而豐富人們的精神文化生活。英國國家美術(shù)館的朱迪恩就曾提出，博物館在進行版權(quán)授權(quán)時要選擇值得信賴的合作者，要保證產(chǎn)品的設(shè)計、制作、包裝都具有美感，體現(xiàn)文化內(nèi)涵，要提高市場對文創(chuàng)衍生品的認(rèn)可度，形成品牌效應(yīng)，從而防止盜版產(chǎn)品出現(xiàn)，進一步有利于對知識產(chǎn)權(quán)的保護。

隨著博物館文創(chuàng)衍生品開發(fā)、生產(chǎn)、銷售工作的不斷發(fā)展，博物館的無形資產(chǎn)價值日益引發(fā)關(guān)注，博物館文創(chuàng)衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護問題也呈現(xiàn)在文博和法律工作者面前。博物館在文創(chuàng)衍生品的開發(fā)中投入了大量的時間、精力和資金，是一種創(chuàng)造性活動。博物館的研究人員、文創(chuàng)衍生品的設(shè)計人員的智力勞動具備產(chǎn)生知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的法理基礎(chǔ)，理應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)法的保護。在我國文化體制改革的背景下，博物館應(yīng)從容應(yīng)對困境和挑戰(zhàn)，努力發(fā)掘館藏文物的文化內(nèi)涵，創(chuàng)造性地開發(fā)出符合市場需求的文創(chuàng)衍生品。基于博物館館藏品的再創(chuàng)作，可以使文創(chuàng)衍生品成為博物館文化傳播的重要方式之一，也可以使博物館的文創(chuàng)商店成為博物館的新展廳。