李 偉（淮南師范學院 法學院，安徽 淮南 232038）

隨著2019 年中國正式進入5G 時代，網(wǎng)絡經(jīng)濟蓬勃發(fā)展，特別是移動網(wǎng)絡支付對我國經(jīng)濟的影響日益深遠。通過在線支付大大提高了交易效率，并降低了交易成本，但是，隨著網(wǎng)絡應用的發(fā)展，網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的類型和表現(xiàn)形式越來越復雜，關于網(wǎng)絡財產(chǎn)隨之而來的糾紛也層出不窮，各類型案件數(shù)量呈上升趨勢，導致了網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)立法保護上的滯后性，這需要立法機關和學界對此重視，加快立法保護的進程。

一、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的界定

（一）網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的概念定義和法律屬性

網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)一般是指“狹義的虛擬化、由電子數(shù)據(jù)組成的非物體具化的財產(chǎn)類型，它包含社會網(wǎng)絡賬號、聊天通訊賬號及用戶等級等一系列網(wǎng)絡數(shù)據(jù)產(chǎn)品?！盵1]從網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的表現(xiàn)形式上可分為不同的種類，例如淘寶商店、電子郵箱、支付寶賬號、聊天記錄、存儲的照片、網(wǎng)絡游戲裝備、網(wǎng)絡平臺發(fā)布的虛擬貨幣等都屬于復雜的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)中常見的表現(xiàn)形式。

網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)因產(chǎn)生的原因不同，其外在形式也不同，這就需要我們從虛擬財產(chǎn)的內(nèi)在法律屬性研究出發(fā)，以便于我們理解和掌握網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的本質。

1. 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的商品價值屬性。就我們研究的虛擬財產(chǎn)價值來說是來源于其內(nèi)在的屬性，大致可以分為交換價值屬性和使用價值屬性。這兩類屬性涵蓋了商品的基本屬性，使用價值是商品的自然屬性，而交換價值是商品的特有屬性。作為虛擬財產(chǎn)形式存在的所謂“物”既能滿足人們的娛樂和情感的需求，又能通過有償轉移所有權和使用權，實現(xiàn)其交換價值。

2. 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的網(wǎng)絡依附屬性。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的依附性，指的是網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)存在于網(wǎng)絡空間。[2]網(wǎng)絡虛擬空間和我們平時接觸的現(xiàn)實空間既有聯(lián)系又有區(qū)別。人們既通過網(wǎng)絡空間來實現(xiàn)自己的目標和意圖，同時網(wǎng)絡虛擬空間又依賴整個網(wǎng)絡硬件和網(wǎng)絡技術而存在，甚至特定的運營商家對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的存在與否都有決定性意義。

3. 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的時空限制屬性。例如在QQ 游戲平臺中的QQ 幣在其他的網(wǎng)絡平臺就不能使用，目前廣泛使用的網(wǎng)絡移動支付，因為商業(yè)利益原因微信和支付寶也不能互通；在一款網(wǎng)絡游戲中的裝備在另一款游戲中并不能使用，這些情形都表明了網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)具有空間隔離的局限性。另外網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)存在時間的長短還需要依賴于網(wǎng)絡服務商存在時間的長短，如果網(wǎng)絡服務商瀕臨破產(chǎn)，則其運行的平臺上的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)因得不到維護將不再存在。因此，網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)和現(xiàn)實中物的絕對權是相區(qū)別的，也可以說，網(wǎng)絡中的虛擬財產(chǎn)和現(xiàn)實中物的物理屬性是不同的，有時空的限制屬性。

（二）網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)和相似概念的區(qū)別

1. 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)和無形財產(chǎn)。目前學界對于無形物的研究和定義各不相同。就其實際中的分類，大致可以分為以下兩種：第一，客觀存在，也為人們所接受為財產(chǎn)的無形物，例如電力、存儲在電腦和網(wǎng)絡中的信息；第二，通過人們的智力活動所形成的智力成果，特別是知識產(chǎn)權等。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)與無形財產(chǎn)的范疇交叉，它們都有人們無法通過視覺感官來感受的特性，因此，網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)是無形財產(chǎn)的一部分，是一種特殊的存在方式。

2. 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)和網(wǎng)絡虛擬物。首先，網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)具有財產(chǎn)的屬性?？梢员痪W(wǎng)絡用戶進行價值交換，例如網(wǎng)絡游戲玩家可以通過出賣自己的游戲裝備，來獲取經(jīng)濟利益，在網(wǎng)絡游戲中出現(xiàn)的不能被玩家控制的場景、設定的劇情只能屬于網(wǎng)絡虛擬物，因為這類物不具有交換價值。其次，在網(wǎng)絡用戶的個人體驗感官上，網(wǎng)絡虛擬物僅具有被人們所感知，例如網(wǎng)絡中語音信號、文字信息等，但是除了感知部分之外,網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)還具有與個人身份相關聯(lián)的虛擬財產(chǎn)的各類價值，例如個人的各種網(wǎng)絡賬號等級、游戲貨幣、游戲人物等，也是具有價值的，但是不能被感知。所以可以總結為網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)既有可被感知的網(wǎng)絡虛擬部分，也有不被人們感知的和個人人格、身份緊密聯(lián)系的部分。

（三）網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)權利屬性學說的分析

就目前而言，主流觀點主要有以下幾類：物權學說、債權學說、新類型財產(chǎn)權學說。

1. 物權學說。物權說的學者認為，物權的范疇包含了網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的種類，受物權法的調節(jié)和保護。例如各類網(wǎng)店的經(jīng)營者可以根據(jù)其意志處分網(wǎng)店的虛擬財物，可以買賣交易，也可以無償贈與他人。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)具有的該種屬性和我們通常認知范疇上的物具有類似屬性，很多研究者認為應該把不斷涌現(xiàn)出的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)納入到動產(chǎn)的范疇。我國物權實行的是物權法定主義，不能隨意增減，因此網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)暫不能稱之為法律意義上的物權。因此，筆者認為該學說不能合理解決網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的權利屬性問題。

2. 債權學說。有學者認為網(wǎng)絡平臺和用戶之間建立的關系是合同關系的一種。平臺服務提供商起初和網(wǎng)絡用戶訂立的一系列權利義務合同，可以看作是用戶在接受網(wǎng)絡平臺提供的各種服務之前的約定，建立了初期的權利和義務關系，屬于雙務合同。但是網(wǎng)絡用戶接受服務時間的持續(xù)，網(wǎng)絡用戶之間所積累的網(wǎng)絡虛擬財富的多少和種類明顯不同。舉例來說，經(jīng)營淘寶商店的店主因為個人努力程度不同，店鋪聲譽等級也有天壤之別，同樣道理其他網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)取得方式、種類、數(shù)量也是千差萬別的，所以網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的取得都是在網(wǎng)絡平臺和網(wǎng)絡用戶簽訂合同之后產(chǎn)生的。因此，不能因為網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)取得之初是通過合同之債形成的，就可以把今后通過努力程度不同，路徑不一所獲取的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)簡單的歸入債權之中。換言之，債權學說的觀點也就不能得到普遍接受。

3. 新類型財產(chǎn)權學說。該學說的存在是依據(jù)目前的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的發(fā)展變化過程而逐漸形成的，新類型財產(chǎn)權學說是形成于4G 網(wǎng)絡時代，是網(wǎng)絡場景大規(guī)模應用的結果，隨著5G 時代的來臨，越來越多應用場景的出現(xiàn)，網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的表現(xiàn)形式越來越多樣化，甚至超出目前我們的認知范疇。筆者認為與其用舊的知識學說來框定未知領域，不如承認網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的新類型財產(chǎn)權說，是解決目前爭議問題的根本之道，而不是就事論事，毫無章法的墨守成規(guī)。這也是符合事物發(fā)展的規(guī)律，也順應我國經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在需求。我認為，虛擬財產(chǎn)是一種新類型財產(chǎn)，是時代發(fā)展的結果。新類型財產(chǎn)權學說符合了這種現(xiàn)實需求，是對新類型財產(chǎn)的理論支持。

誠然，新類型財產(chǎn)權學說同樣也具有物權和債權的部分特征，甚至知識產(chǎn)權的部分特征也是具有的。對于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)這種新生事物我們要保持積極學習、研究的心態(tài)，同時司法層面也應該大膽實踐探索，讓理論研究和司法實踐能同向同行。

二、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)民法、刑法立法保護現(xiàn)狀

（一）國內(nèi)立法情況

2003 年12 月18 日，我國首例網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)案件在北京市朝陽區(qū)法院開庭審理。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)作為一種新的財產(chǎn)形態(tài)進入人們的視野。作為法學理論界和司法界的新事物，我國的立法也進入了不斷探索研究的過程之中。

我國在網(wǎng)絡財產(chǎn)刑法保護方面相對國外比較滯后，對于網(wǎng)絡財產(chǎn)的保護還處于初級階段。有關網(wǎng)絡犯罪的現(xiàn)行立法體現(xiàn)在刑法第285 條，以及計算機犯罪信息系統(tǒng)非法侵入的286 條。這些罪名從廣義上說都是關于保護網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪的條款。但是這些立法條款不能涵蓋目前發(fā)生的千奇百怪的網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪，因此最終只能用盜竊罪、詐騙罪等傳統(tǒng)犯罪作為兜底罪名來進行處罰。這種對網(wǎng)絡犯罪處罰的無奈，體現(xiàn)了目前網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪保護立法的缺失。因此，完善網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的立法保護才是解決此類刑事犯罪的根本之道。

同樣情況發(fā)生在民事法律方面，我國也沒有系統(tǒng)的立法規(guī)定。2016 年6 月，“民法總則”(草案)首次提交全國人民代表大會常務委員會審議。首次開啟了民法在網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)保護，前后經(jīng)過四次審議，關于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)是否應納入民法典保護的問題仍存在爭議。2017 年3 月15 日《民法總則》通過審議，將網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)界定為民事權利，這是一個折中妥協(xié)的結果，立法者在公民的私人財產(chǎn)范圍內(nèi)沒有明確列入網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)。

（二）國外立法情況

關于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的立法保護，早在2003 年聯(lián)合國教科文衛(wèi)組織就通過了《保護數(shù)字遺產(chǎn)的憲章》。其初衷是為了保護非物質文化遺產(chǎn)、人類基因研究、保護數(shù)字化遺產(chǎn)等?！斑@里所說的數(shù)字化遺產(chǎn)指的是從現(xiàn)存的任何一種形式的知識轉化成數(shù)字產(chǎn)品或以數(shù)字形式存在的產(chǎn)品，包括線性文本、數(shù)據(jù)庫、靜態(tài)或動態(tài)圖像、相關的在線或離線軟件等?！盵3]

美國作為全球綜合實力第一的國家，在網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)方面的立法也走在其他國家的前列。美國有部分州已經(jīng)通過立法對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)繼承做出了具體規(guī)定。德國作為大陸法系國家的代表，其邏輯思維的嚴謹為世人所推崇，他們把網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)歸納為人們可以感知的物品，統(tǒng)一由《德國民法典》來進行調節(jié)。韓國是亞洲網(wǎng)絡游戲產(chǎn)業(yè)發(fā)展較早的國家，游戲產(chǎn)業(yè)作為網(wǎng)絡經(jīng)濟的重要組成部分，韓國政府十分重視起發(fā)展，對網(wǎng)絡游戲產(chǎn)業(yè)的管理很早就上升到法律層面，2006 年，韓國通過《游戲產(chǎn)業(yè)振興法案》。目前該法案進行了重新修訂和完善。

三、我國網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)立法保護的必要性

智能手機普及，帶來了移動支付的井噴，“2019 年雙十一活動，天貓商城的銷售額最終定格在2684 億元，同比上一年度銷售額增長25.7%。物流訂單總量突破12.92 億單?！盵4]這一網(wǎng)民的集體狂歡只是網(wǎng)絡經(jīng)濟快速發(fā)展的冰山一角。面對涉及到的眾多支付賬戶、各類型網(wǎng)絡平臺網(wǎng)店、社交平臺賬號等變化萬千的虛擬財產(chǎn)如何去管理、繼承、解決糾紛，這是我們亟需解決的問題，否則會給蓬勃發(fā)展的數(shù)字經(jīng)濟帶來潛在風險。這也是網(wǎng)絡用戶個人的現(xiàn)實客觀需求。

2003 年12 月，被稱為中國網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)第一案的“紅月”玩家李某訴網(wǎng)絡游戲商北極冰公司案，引起社會廣泛關注和熱議。在“紅月案”中，法院視虛擬財產(chǎn)為一種物權，雖然虛擬財產(chǎn)的法律地位在實踐中似乎是明確的和公認的，但理論界對虛擬財產(chǎn)的爭議并沒有停止，立法沒有順應跟上，定分止爭的作用沒有體現(xiàn)，司法實踐中的同案不同判和理論界的爭論就不會停止。

虛擬財產(chǎn)的保護還需要互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的健康、快速發(fā)展。在過去的十幾年時間里，由于4G 網(wǎng)絡的普及，移動支付的興起，人們通過手機移動端支付的比例也越來越高，網(wǎng)絡經(jīng)濟的快速增長正成為各國經(jīng)濟的主力引擎。但是同時期的各種網(wǎng)絡犯罪也呈現(xiàn)爆炸式增長，如何面對日益復雜的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)糾紛和網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)犯罪，這是擺在司法實踐從業(yè)者和學者面前的非常艱巨的任務，需要從紛繁的各類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)表象中看到規(guī)律和本質。因此，有必要加快制定符合我國國情的關于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的法律法規(guī)。

四、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)立法保護建議

對于如何制定和我國國情和理論研究相適應的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)法律體系，從長遠看應該制定一部專門關于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)方面的部門法。不過，考慮到網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)本身是新事物，出現(xiàn)在人們視野中的時間并不長，在理論和法律實踐中仍有許多爭議，因此從近期看最好的方式是完善現(xiàn)有的各部門法，待到時機成熟方可制定專門的部門法對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)進行規(guī)范和保護。

（一）擴大對《民法總則》第127 條的司法解釋立法建議

現(xiàn)行《民法總則》第127 條規(guī)定：“法律規(guī)定保護數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的，應當依照其規(guī)定”。[5]從這一條可以看出立法者的用意，在虛擬財產(chǎn)的法律性質沒有最終確定的情況下，目前最好的辦法就是采用一種開放式的態(tài)度，為今后的立法保留一定的靈活性。但是立法和司法部門可以對《民法總則》第127 條頒布配套的司法解釋，這樣便于司法實踐中的具體操作，也有利于積累經(jīng)驗。

（二）完善侵權責任的立法建議

在網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)糾紛中，首先是舉證責任的分配。通常情況是網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的糾紛存在于網(wǎng)民之間或者網(wǎng)民和網(wǎng)絡內(nèi)容服務提供商或者網(wǎng)絡平臺服務提供商之間。對于網(wǎng)民之間舉證責任地位是平等的，但是對于網(wǎng)民和各類網(wǎng)絡服務商之間的舉證責任分配相對較復雜。通常認為網(wǎng)絡服務商和網(wǎng)民關于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的糾紛中處于優(yōu)勢地位，其舉證能力遠遠優(yōu)于網(wǎng)民個人，因此在侵權責任法中關于網(wǎng)絡財產(chǎn)糾紛的舉證責任規(guī)則應該是加大各類網(wǎng)絡服務商的舉證責任，也就是舉證責任倒置的問題，不管是作為被告還是原告都有義務向法院提供自己擁有的電子數(shù)據(jù)等證據(jù)。對于網(wǎng)民只需要證明自己的真實身份和初步侵權事實即可。

（三）完善網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)評估的法律法規(guī)

對于已經(jīng)遭受損失的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)受害人主張損害賠償?shù)?，首先就是要評估網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)價值的高低，根據(jù)財產(chǎn)價值確定損失的大小。由于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的表現(xiàn)形式不 一、類型繁多，因而沒有統(tǒng)一的價值評估標準，再加上受主觀因素的影響，其價值波動較大，如果不能作出相對公平合理的估價，很可能對網(wǎng)絡經(jīng)濟特別是虛擬經(jīng)濟的發(fā)展造成不利的影響。因此，亟需用同一尺度來衡量網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價值。

（四）加強網(wǎng)絡財產(chǎn)刑事犯罪立法保護

我國在網(wǎng)絡財產(chǎn)刑法保護方面相對國外比較滯后，對于網(wǎng)絡財產(chǎn)的保護還處于初級階段。完善網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)立法保護體系才是解決網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪處罰面臨尷尬境遇的根本途徑。

至于如何構建完善的網(wǎng)絡財產(chǎn)立法保護體系，筆者認為不宜采用一蹴而就的方式，因為目前網(wǎng)絡財產(chǎn)的種類、數(shù)量在不斷地更新變化中，如果貿(mào)然進行單獨立法，可能會對于法律自身的穩(wěn)定性和權威性帶來巨大挑戰(zhàn)。

筆者認為面對錯綜復雜的網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪，應該采用穩(wěn)步推進的方式，在總結過去一段時間內(nèi)的網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪司法實踐和社會網(wǎng)絡經(jīng)濟整體發(fā)展的基礎上進行探索式立法。首先，對刑法所保護的財產(chǎn)類別進行擴大解釋，將網(wǎng)絡財產(chǎn)納入刑法保護的財產(chǎn)范圍，把網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪歸入相應的財產(chǎn)犯罪罪名當中；其次，通過增加新的網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪罪名對現(xiàn)有的刑法體系進行補充，以暫時解決目前的網(wǎng)絡財產(chǎn)犯罪保護的需要；最后，在網(wǎng)絡經(jīng)濟發(fā)展到一定程度，理論學界和司法實踐對于網(wǎng)絡財產(chǎn)的刑法保護進入一個成熟的階段之后，可以考慮整合散布在刑法及相關部門法中關于網(wǎng)絡財產(chǎn)刑法保護的條文來制定一部完整的關于網(wǎng)絡財產(chǎn)利益保護的部門法。

五、結語

綜上所述，網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)作為新時代的產(chǎn)物，其產(chǎn)生是隨著互聯(lián)網(wǎng)大潮產(chǎn)生而產(chǎn)生的，包括法學家、法律工作者在內(nèi)的人們對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的認識正處于由淺入深，由局部到全面的理解過程，廣大民眾對于新出現(xiàn)的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的理解也有一個漫長的過程，這是一個長期漸進式并不斷完善的過程。關于在刑事司法領域也需要最高法、最高檢積極發(fā)布相關的司法解釋，發(fā)布相關的指導性案例，以便更好地指導下級法院、檢察院正確適用法律，盡量統(tǒng)一在司法實踐中的尺度，最終實現(xiàn)網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)保護單獨立法的到來。