鄭 晶 月

（四川大學法學院，四川 成都 610065）

2017年3月15日由第十二屆全國人民代表大會第五次會議正式通過的《中華人民共和國民法總則》在我國第一次正式確立了成人意定監(jiān)護（又稱成年人監(jiān)護）制度。這一制度的設立打破了原本成年監(jiān)護制度的保護對象僅包括精神病人、癡呆癥人的狹隘局面，①被視為人口老齡化背景下解決養(yǎng)老問題的有力舉措。但鑒于當前社會關系的復雜性、人性需求的多元性與制度設計單一化、理論研究碎片化之間存在著諸多矛盾，不僅可能會減損該制度的社會效用，甚至可能造成新的社會隱患。本文通過對行為能力的學理分析，結(jié)合有關國家的先進經(jīng)驗，將成人意定監(jiān)護制度重新進行梳理和分類，在此基礎上進一步提出對于該制度的體系化建議，以期對上述問題的解決提供幫助。

一、當前成人意定監(jiān)護制度面臨的困境

（一）法律地位不明

我國成人意定監(jiān)護制度的前身系老年人意定監(jiān)護制度，最早確立于《老年人權(quán)益保障法》之中。②隨著《民法總則》的頒布和施行，這一制度的適用范圍擴充至全部具備完全民事行為能力的成年人，但《民法總則》中對于原本《老年人權(quán)益保障法》所確立的“意定監(jiān)護制度優(yōu)先”的原則卻并未進行規(guī)定。依照《民法總則》的現(xiàn)有規(guī)則，依法具有監(jiān)護資格的成人法定監(jiān)護人和意定監(jiān)護人之間可以協(xié)議確定最終監(jiān)護人；對監(jiān)護人的確定存在爭議的，再由村委會、居委會、民政部門或人民法院指定監(jiān)護人。但當成人法定監(jiān)護人和意定監(jiān)護人具備監(jiān)護資格時，代表著被監(jiān)護人已經(jīng)處于喪失或者部分喪失民事行為能力的狀態(tài)，此時被監(jiān)護人表達個人意志的能力也已經(jīng)被削減甚至消滅。在這種情況下法院或其他部門出于對被監(jiān)護人安全利益和家庭生活幸福的考慮，在指定監(jiān)護人時往往會傾向于確認具備血緣關系的法定監(jiān)護人為最終監(jiān)護人而忽視被監(jiān)護人希望通過意定監(jiān)護制度調(diào)整法定監(jiān)護人順位甚至排除法定監(jiān)護制度適用的初衷。由此可見，《民法總則》中對于成人意定監(jiān)護制度的法律地位規(guī)定不明，不僅會限制成人意定監(jiān)護制度在現(xiàn)實生活中的有效適用，也會對被監(jiān)護人的自由意志造成巨大的侵犯。

（二）生效標準模糊

目前我國對于民事行為能力的認定主要以“辨識能力”作為判定標準，即以行為人能否有效辨認個人行為的目的、性質(zhì)和后果作為判斷民事行為能力的依據(jù)，并將這一標準外化為年齡和精神狀態(tài)兩個層面。對于未成年人而言，由于其辨識能力相較于成年人處于弱勢地位，以年齡作為界定行為能力有無的依據(jù)雖然可能對部分未成年人造成過度保護，但總體而言仍具備一定的科學性。與未成年人相反，成人的辨識能力變化是由完整狀態(tài)不斷減弱的持續(xù)性過程，而且與未成年人相比個體性差異較大，如果仍以年齡作為界定意思形成能力的標準很容易造成對部分群體的自由進行過度干涉的同時對于部分群體的保護不足的混亂局面。而精神狀態(tài)這一概念本身便較為模糊，在現(xiàn)實生活中需要結(jié)合專家鑒定等手段才能夠施用，以其作為成人民事行為能力和成人意定監(jiān)護制度效力的唯一判斷標準無疑將增大這一制度的適用難度，而且在實踐中很容易引發(fā)因身體疾病或其他原因?qū)е碌摹耙馑急磉_能力”（即能夠通過自身行為有效的將內(nèi)在意思向外界傳達的能力），而非“意思形成能力”的衰弱應否適用成人意定監(jiān)護制度的爭議。

（三）適用范圍過窄

根據(jù)2017年2月國家統(tǒng)計局發(fā)布的《中華人民共和國2016年國民經(jīng)濟和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》顯示，我國60周歲以上人口占全國總?cè)丝诘?6.7%，65周歲以上人口占全國總?cè)丝诘?0.8%，符合聯(lián)合國確立的老齡化社會認定標準。③在這一時代背景下所設立的成人意定監(jiān)護制度本身便擔負著社會化養(yǎng)老以及對于弱勢成人群體進行特殊保護的社會職責。但結(jié)合當前我國民事行為能力的劃分標準來看，成人意定監(jiān)護制度雖然由具備完全民事行為能力的成年人之間協(xié)商設立，即可以適用于全部具備民事行為能力的成年人，但結(jié)合其生效條件進行考量，不難發(fā)現(xiàn)其保護對象仍局限于辨識能力存在缺陷的成年人，與原本的成人法定監(jiān)護制度相比只不過為其提供了一種在本人意識清醒時預先為自己選擇監(jiān)護人的權(quán)利，但在監(jiān)護對象的范圍上未發(fā)生本質(zhì)改變。

二、國外成人意定監(jiān)護制度的體系構(gòu)建與借鑒

（一）英美法系的持續(xù)性代理權(quán)授予制度

無論是美國法上的《持續(xù)性代理權(quán)授予條例》還是英國法上的《永久性代理權(quán)授予法》，在制度設計伊始都僅將成年人監(jiān)護制度的保護對象局限于被監(jiān)護人財產(chǎn)而不包括其人身權(quán)益。④在此種模式下的持續(xù)性代理權(quán)授予制度使得具備完全民事行為能力的個人可以通過協(xié)商確立監(jiān)護人，于本人意思能力不足之時代本人管理財產(chǎn)。這一制度旨在維護社會交易安全，于民事主體意思能力受限時充分發(fā)揮其財產(chǎn)的社會價值，但對于身心障礙者的人身權(quán)益保障卻并未加以考慮。

隨著人權(quán)觀念的興起，持續(xù)性代理權(quán)授予制度在立法理念上由原本的社會價值本位轉(zhuǎn)變?yōu)榱藗€人權(quán)利本位，將身心障礙群體的人身權(quán)益作為立法保護的重點對象。在現(xiàn)行的美國《統(tǒng)一代理權(quán)法》以及英國《意思能力法》之中不僅將保護范疇由原本的私人財產(chǎn)領域擴充至人身安全領域，⑤而且對于授權(quán)委托的形式和具體流程、監(jiān)護制度的生效要件、監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)的權(quán)責和監(jiān)督程序等都進行了詳細規(guī)定。同時在新法中還對被監(jiān)護人的自主決定權(quán)通過立法加以認可，打破了原有監(jiān)護模式下監(jiān)護人意志“全有或全無”的獨裁地位，對于尚且存在部分意思能力或者意思能力健全但行動能力不足的被監(jiān)護人提供了被監(jiān)護人參與協(xié)商，監(jiān)護人協(xié)助而非替代被監(jiān)護人處理日常事務的新型監(jiān)護模式。

（二）德國法的照管制度

德國法由于繼受了羅馬法關于監(jiān)護和親權(quán)的相關理念，在舊《德國民法典》中對于成人監(jiān)護先后設立了禁治產(chǎn)制度、法定成人監(jiān)護制度以及保佐制度共三類制度。⑥與法定成人監(jiān)護制度的適用對象主要為意思能力耗弱者不同，禁治產(chǎn)制度的適用對象還包括因揮霍浪費、酗酒、吸毒導致無法處理個人事務或使家庭淪陷困境的群體，被宣告為禁治產(chǎn)人后其民事行為能力會被大幅削弱，在法律地位上相當于德國法7歲以上的未成年人。⑦保佐制度主要適用于因身體疾病或輕度精神障礙導致不能處理日常生活中全部或部分事物的群體，雖然并未對被保佐人的民事行為能力進行全面限制，但是在適用保佐制度的領域保佐人的意志將優(yōu)先于被保佐人的意志。⑧這種“大家長制”的排他性監(jiān)護模式以及紛繁復雜的監(jiān)護種類難以適應現(xiàn)代成人監(jiān)護制度對于被監(jiān)護人的意志尊重和人權(quán)保障的需要，照管制度便應運而生。

于2009年9月正式頒布的德國《照管法》正式確立了照管制度，并將舊《德國民法典》所確立的禁治產(chǎn)制度、法定成人監(jiān)護制度、保佐制度一并予以取消，成人監(jiān)護制度實現(xiàn)了形式上的統(tǒng)一。⑨在內(nèi)容上，照管制度具有很強的靈活性，其適用范圍既包括意思能力不足者也包括行為能力缺陷者；在設立方式上既可以由當事人申請也可以由法院指派；在監(jiān)護人權(quán)責方面被監(jiān)護人可以按照個人情況選擇全面監(jiān)護或部分監(jiān)護，而且對于被監(jiān)護人能夠獨立處理的事務，監(jiān)護人原則上不得加以干涉。德國法上的照管制度不僅在形式上對于傳統(tǒng)的成人監(jiān)護制度進行了統(tǒng)一，而且在規(guī)則設計層面更加多元化、人性化，既符合大陸法系對成文法一致性的要求，又能依照被監(jiān)護人的意愿實現(xiàn)對于自身利益的多層次立法保護，其立法技術值得我國借鑒。

三、我國成人意定監(jiān)護制度的體系化思路

（一）行為能力體系化解釋下的新型成人意定監(jiān)護制度

無論在我國未成年人監(jiān)護制度中還是成人法定監(jiān)護制度中，都以民事行為能力的水平作為適用不同監(jiān)護種類的劃分標準，即便是在成人意定監(jiān)護制度中，也將民事行為能力作為委托授權(quán)合同生效的要件，可見我國民法中的監(jiān)護制度旨在對民事行為能力不足或喪失者提供人身保護和財產(chǎn)管理，并為其社會生活提供民事行為能力的補足。

“自然人的民事行為能力，是指自然人能夠以自己的行為行使民事權(quán)利和設定民事義務，并且能夠?qū)τ谧约旱倪`法行為承擔民事責任的能力或資格?！雹饨Y(jié)合概念來看，自然人的民事行為能力應由意思形成能力和表示能力兩部分構(gòu)成，前者是指對自己所為的行為具有辨認、識別能力，是民事行為能力的核心和基礎；而后者是指能夠通過個人的行為將內(nèi)心的意思效果有效向外界傳達的能力，是意思形成能力與外界形成有效聯(lián)系的媒介，二者對于民事行為能力的有效實現(xiàn)缺一不可。精神病患者對于自身行為喪失了認識能力，自然屬于民事行為能力有缺陷，但植物人或者癱瘓在床無法言語的病人由于無法通過自身行為向外界表明內(nèi)心想法，更無法獨立從事民事活動，也應該被納入民事行為能力不足的范疇內(nèi)。通過對民事行為能力的體系化解釋，我國成人意定監(jiān)護體系也應進行相應的擴充。成人意定監(jiān)護制度的保護對象不應該僅僅包括精神病人、癡呆癥人等意思能力耗弱群體，還應該包括植物人、癱瘓者、因盲聾啞等疾病完全喪失或部分喪失獨立處理個人事務的能力，無法獨立從事民事活動的群體。

（二）成人意定監(jiān)護監(jiān)督制度的體系化構(gòu)建

成人意定監(jiān)護制度打破了原本法定監(jiān)護制度以血緣和家庭關系作為紐帶的固定監(jiān)護模式，將監(jiān)護人的選任范圍擴大到了具備監(jiān)護能力的全體社會成員。在監(jiān)護人范圍擴大的同時，監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人權(quán)益的風險也在大幅度增加，而且相比于其他民事權(quán)利主體，被監(jiān)護人抵抗他人侵害的能力以及在權(quán)利受損后進行自主救濟的能力都存在明顯不足，因而更加需要第三方的介入對監(jiān)護人的權(quán)限進行限制并對監(jiān)護行為進行監(jiān)督。鑒于其他具有監(jiān)護資格的人與公益組織或村委會、居委會、民政部門等組織機構(gòu)相比，可以更為靈活、全面的行使監(jiān)督權(quán)，筆者建議可以構(gòu)建以其他具有監(jiān)護資格的人或相關利害關系人為主，公益機構(gòu)以及村委會等其他組織機構(gòu)為輔的“雙軌制”監(jiān)督體系。監(jiān)護監(jiān)督人或監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)的職責不僅包括向人民法院請求撤銷失格監(jiān)護人的監(jiān)護資格，對于監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人權(quán)益的行為也應向人民法院提請撤銷或賠償，從而實現(xiàn)對被監(jiān)護人的權(quán)益損害進行彌補而非單純止損。

四、結(jié)語

成人意定監(jiān)護制度的發(fā)展無論在監(jiān)護制度的體系化完善層面還是在社會養(yǎng)老制度的自主化層面均具有重大意義，但由于目前我國成人意定監(jiān)護制度在立法上僅表現(xiàn)為《民法總則》中的確認性規(guī)范而缺乏具體的實用性規(guī)范，使得其在立法功能性上大打折扣。筆者建議在《民法典分則》的條文編撰中可以將民事行為能力制度與成人意定監(jiān)護制度相貫通，在最大限度尊重被監(jiān)護人個人意志的基礎之上，為被監(jiān)護人的行為能力缺陷提供必要而充分的救濟。

注釋：

①《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》規(guī)定：“精神病人（包括癡呆癥人）如果沒有判斷能力和自我保護能力,不知其行為后果的，可以認定為不能辨認自己行為的人?！?/p>

②《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》第二十六條第二款規(guī)定：“老年人未事先確定監(jiān)護人的，其喪失或者部分喪失民事行為能力時，依照有關法律的規(guī)定確定監(jiān)護人?！?/p>

③ 數(shù) 據(jù) 來 源 ：http：//www.gov.cn/xinwen/2017-02/28/content_5171643.htm。

④參見李昊：《大陸法系國家（地區(qū)）成年人監(jiān)護制度改革簡論》，《環(huán)球法律評論》，2013年第1期。

⑤ 參見李霞：《成年監(jiān)護的現(xiàn)代轉(zhuǎn)向》，《中國法學》，2015年第2期。

⑥ 參見徐元媛：《論德國法上的照管制度》，碩士學位論文，中國政法大學比較法學專業(yè)，2015年4月,第50頁。

⑦ 參見卡爾.拉倫茨：《德國民法通論（上冊）》,法律出版社，2002年第7版，第138頁。

⑧參見龐陳珊：《成年人監(jiān)護制度》，《廣西民法學研究會2016年論文集》，2017年第4期。

⑨參見薛其彬：《我國成人監(jiān)護制度的法律完善》，碩士學位論文，寧波大學民商法學專業(yè)，2015年6月，第18頁。

⑩ 王利明,楊立新,王軼,程嘯著：《民法學》，法律出版社,2014年第4版,第43頁。