■刁悅平/吉林大學(xué)文學(xué)院

一、五刑體系下的“斬左右趾”

漢文帝刑罰改制的舉措中，可以明顯的看出對(duì)于左右腳的刑罰是有區(qū)別的。那么漢代或是漢代以前是否所有刑罰對(duì)于“左”和“右”所對(duì)應(yīng)的“輕”和“重”都有明顯的區(qū)分，便需要探究一番。由于改革所涉及的肉刑中墨、劓、刖、宮這四種刑罰與刑罰中最典型的所謂的“五刑”有一定的重合，這也就是我們所說(shuō)的“肉刑者，五刑之別稱”［1］。就先從“五刑”中尋找是否也存在“左”、“右”之差。

從宏觀上看，漢文帝對(duì)于肉刑的改革是以肉刑為主的舊五刑和以“笞、杖、徙、流、死”為核心的新五刑之間的分水嶺。在“五刑”即通俗來(lái)說(shuō)“刺字、鼻、砍腳、［2］除生殖器”這幾種刑罰之中，我們并不能找到與“砍左右腳”相似的對(duì)待“左”與“右”右明顯差別的刑罰。既然在傳統(tǒng)五刑體系下對(duì)于“刖刑”我們很難看出有“左”與“右”之分。那么我們便需要從“左”與“右”背后的文化層面來(lái)探究漢文帝在改革中為我們留下的疑點(diǎn)。

二、“斬左右趾”背后的文化蘊(yùn)含

《漢書·刑法志》中“斬左趾者，笞五百，當(dāng)斬右趾者，棄市?！焙苊黠@的可以看出，“斬左趾”和“斬右趾”是完全的兩個(gè)級(jí)別，那么如果拋開起初我們對(duì)于“左”與“右”和“輕”與“重”相互的對(duì)應(yīng)關(guān)系，“斬右趾”是否也可能是在“左趾”已經(jīng)沒有的基礎(chǔ)之上進(jìn)行的一種的懲罰。在查閱資料的過(guò)程中，筆者尋找到了對(duì)于這一問(wèn)題的論證［3］，其中通過(guò)先秦時(shí)期和張家漢簡(jiǎn)中的案件推測(cè)“斬右趾”可能是作為加重處罰或針對(duì)累犯而使用的，即一旦試駕了斬右趾，可能意味著罪人左趾也不復(fù)存在。

可是如此一來(lái)，仍無(wú)法解釋將“斬右趾”變?yōu)樗佬痰木売桑覟楹卧谔幜P的過(guò)程中要先左再右地進(jìn)行處罰呢？針對(duì)“斬右趾”變?yōu)樗佬蹋瑫r(shí)人大多不解，班固“外有輕刑之名，內(nèi)實(shí)殺人。斬右趾者又當(dāng)死。”［4］對(duì)此也表示出自己對(duì)此不解的態(tài)度，筆者認(rèn)為，在這一點(diǎn)上，有兩個(gè)方面的因素，一為從前面“劓”、“斬左趾”更改為“笞刑”的刑量上看，“笞三百”到“笞五百”中間相差兩百，對(duì)于罪加一等的“斬右趾”，如果再加二百，那便是“笞七百”，且不論用何種規(guī)格的板子來(lái)懲罰，只看這一數(shù)字恐怕也難以讓一個(gè)衙役從頭至尾的進(jìn)行行刑更難以使常人存活。但如果將起步的“笞三百”進(jìn)行降低，那么又難以達(dá)到相應(yīng)輕重的懲罰力度。所以作為“斬右趾”這一級(jí)別的重罪，如果仍用“笞刑”來(lái)解決，不甚合適，但在取消肉刑的狀況下，輕刑與重刑之間除“笞刑”又沒有更加合適的處罰方式，這便使“斬右趾”這一級(jí)別的刑罰處于一個(gè)尷尬的境地。其二，所謂“棄市”，筆者認(rèn)為在漢代是對(duì)于死刑的一種泛說(shuō)，漢書中，“棄市”出現(xiàn)了88次，主要有這樣幾種用法。

一則為表示“由于某種原因而導(dǎo)致棄市”，例如，“魏其侯竇嬰有罪，棄市”［5］“左將軍荀彘坐爭(zhēng)功棄市”［6］，再如“廷尉李種坐故縱死罪棄市”［7］。主要形式是“坐……棄市”。

二則為，沒有明確的說(shuō)明犯罪原因，直接有一個(gè)判斷性語(yǔ)句的。例如，“房棄市”［8］“左馮翎韓延壽有罪，棄市”［9］，再如“首匿謀反者下獄棄市”［10］和“三長(zhǎng)史皆棄市”［11］。

三則為，將某一刑罰并入“棄市”，例如“改磔曰棄市”［12］。

從《漢書》對(duì)于棄市的記載可以看出，漢朝初年為順應(yīng)寬平的政策，較少的出現(xiàn)“棄市”的字眼，并且有將其他死刑也劃入“棄市”行列的現(xiàn)象。

所以，筆者推測(cè)，漢朝所謂的“棄市”可能包含“絞刑”甚至“分尸”等多種刑罰，“棄市”是對(duì)全部死刑的一種統(tǒng)稱，或者從另一種角度來(lái)說(shuō)，利用某種使人致死的手段將犯人行刑然后將其曝尸于市都可以算是“棄市”。這其中，便有這樣一種可能，我們將其放入漢代的特殊背景之下。漢初在黃老之學(xué)盛行了一段時(shí)間后，從文景時(shí)期，儒家思想便開始嶄露頭角，到武帝時(shí)期更為興盛。如此一來(lái)，儒家思想中對(duì)于“身體發(fā)膚受之父母，不可毀傷”的觀念與漢初“肉刑”為主的“五刑”是有沖突的。而漢文帝在少女緹縈的請(qǐng)求下進(jìn)行廢除肉刑的改革，一方面也可以說(shuō)是順應(yīng)潮流撫慰人心。那么對(duì)于處于尷尬位置的“斬右趾”，是否可以理解為，利用死刑中能夠保留完整軀體的“絞刑”代替損傷軀體的肉刑。一方面將左右腳都斬去本身對(duì)于犯人來(lái)說(shuō)已經(jīng)喪失基本的行動(dòng)力，甚至很有可能在行刑的過(guò)程中因?yàn)楦腥净蛘呋謴?fù)不佳而喪命，倘若該人身體素質(zhì)尚佳，那么對(duì)于該人的心理傷害也可以說(shuō)是無(wú)比巨大的了，與其茍活于世，不如留個(gè)全尸，也算是對(duì)祖先父母的一點(diǎn)敬意。

那為何砍腳的時(shí)候，先左再右呢？這一點(diǎn)筆者認(rèn)為需要結(jié)合人類學(xué)和歷史學(xué)兩個(gè)方面來(lái)談，人類習(xí)慣用右手的原因，以筆者自身薄弱的知識(shí)無(wú)法解答，但是曾有人類學(xué)家揭示過(guò)這樣的道理。［13］所以說(shuō)，殷人是遵循著自然的法則的，但當(dāng)時(shí)間繼續(xù)推進(jìn)，朝代的更迭，新的朝代需要建立新的制度來(lái)肇事天明的更換，因?yàn)橐笕松杏?，周人便有所偏異的尚左，這種從制度層面的變化，我們也可以從兩朝在選擇不同服色上看出。而漢朝，從軍事和官職上都以右為尊［14］。那么左為輕，右為重，當(dāng)然對(duì)于犯人來(lái)說(shuō)，先進(jìn)行較輕的“斬左趾”，再進(jìn)行較重的“斬右趾”。

三、結(jié)語(yǔ)

如此一來(lái)，做一總結(jié)，由于所涉及的肉刑中墨、劓、刖、宮這四種刑罰都是對(duì)人的機(jī)體產(chǎn)生一定迫害，漢文帝時(shí)期進(jìn)行的廢肉刑改革中不再對(duì)人的機(jī)體再次進(jìn)行損傷而是將刑罰轉(zhuǎn)移到勞役刑或是鞭笞等刑罰，所以廢除肉刑基本可以說(shuō)是對(duì)于五刑刑量的減輕，這能夠體現(xiàn)漢文帝對(duì)于儒學(xué)之風(fēng)漸而興起的態(tài)度。在漢代特定的條件下，漢文帝廢肉刑導(dǎo)致在輕刑與死刑之間“斬右趾”處于尷尬的位置，因而為了不減輕刑罰份量而又能體現(xiàn)改革的總體思路，改革集團(tuán)只得在眾人不解的情況下將“斬右趾”改為死刑。