姜 熙

（上海政法學(xué)院 體育法治研究院，上海201701）

習近平總書記在黨的十九大報告中指出：經(jīng)過長期努力，中國特色社會主義進入新時代。這意味著中國各項社會主義事業(yè)都進入了新的發(fā)展征程，其中包括中國的體育事業(yè)和法治事業(yè)。新時代、新體育需要新的體育法治保障，尤其是中國體育已經(jīng)進入全面深化改革階段，體育法治更應(yīng)該為全面深化體育改革保駕護航?！吨腥A人民共和國體育法》（以下簡稱《體育法》）頒布于1995年，20多年來一直沒有經(jīng)歷過正式的修改（于善旭,1995）。早在2005年，國家體育總局就正式提出修改《體育法》的工作任務(wù)，《體育法》修改的研究工作一直持續(xù)了10多年（國家體育總局政策法規(guī)司,2006）。但關(guān)于《體育法》的修改仍然有諸多的問題需要進一步的研究。2018年9月，在第十三屆全國人大常委會立法規(guī)劃中，《體育法》修改被列為第二類項目，即“需要抓緊工作、條件成熟時提請審議的法律”?！扼w育法》修改迎來了新的機遇，《體育法》修改的研究工作也需更為系統(tǒng)地推進。本研究試圖從比較法的視角切入，從外國體育法文本分析出發(fā)，探討中國《體育法》修改中的相關(guān)問題，旨在為中國《體育法》的修改提供思路和理論參考。

1 比較法研究：《體育法》修改的重要工具

Clifford（1983）在《地方性知識》一書中指出，通過法律可以反映和構(gòu)建社會規(guī)范和價值觀。法律的這種雙重功能解釋了法律挑戰(zhàn)現(xiàn)狀、帶來變革的力量。當一個社會對自己和他人的認識、理解達到新的水平時，法律往往是社會變革的推動者。中國進入了特色社會主義新時代，可以說這是中國對自身新的認識，這種新認識將帶動中國特色社會主義各項事業(yè)不斷變革和發(fā)展，各事業(yè)領(lǐng)域的法律變革也將成為一種必然。比較法則會在此過程中發(fā)揮巨大的作用。

比較法是法學(xué)的一個重要領(lǐng)域。在立法和修法過程中比較法研究被認為是一個寶貴的工具。比較法出現(xiàn)以前的大多數(shù)法學(xué)家認為，一個國家的法律可以獨立于其他國家的法律來研究，比如美國或德國可以僅僅研究關(guān)于美國法律或德國法律，而無需觀察法國或意大利法律。然而，這樣的時代已經(jīng)一去不復(fù)返。在國際化、全球化的背景下，要理解和研究法律必須超越國家的邊界。法國《民法典》的設(shè)計者之一——波塔利斯（Portalis）清楚地解釋了這種跨國的比較法律研究的必要性。他們將《法國民法典》與19世紀國家法律制度的出現(xiàn)聯(lián)系起來。最終發(fā)現(xiàn)，幾乎每個國家頒布的法典，都被認為包含了不同的法律。波塔利斯解釋說，法國法不可能是《法國民法典》的唯一來源，法國法不可能“治理一切，預(yù)見一切”（govern all and foresee all）（Gordley,1995）。所以，無論是立法還是法律修改，比較法的研究至關(guān)重要。茨威格特等（2017）在《比較法總論》中提到：“比較法可幫助我們打破那些不加反省的民族偏見，幫助我們明確認識世界不同的法律文化和改善國家間法律的相互理解和認同。通過比較法研究可以刺激本國法律秩序的不斷批判，這種批判對本國法的發(fā)展所做的貢獻比局限在本國之內(nèi)進行的教條式的議論要大得多”。

由于體育具有天然的全球化、國際化屬性，國際體育法治的不斷發(fā)展和日益增加的影響力使得各國體育法自然而然地具有一些相似性（姜熙 等,2014），那么開展比較體育法的研究就顯得十分的重要。對于中國《體育法》修改而言，比較法的研究可以直接為立法者提供視角和資料，《體育法》的修改必須要通過比較法研究注意到比較趨同的各國體育法律秩序。因此，比較體育法研究是中國《體育法》修改的一個重要工具，也是中國《體育法》修改的必要環(huán)節(jié)。

2 比較法基本思路的確定

事物之間只有在統(tǒng)一和多元、沒有矛盾的情況下才有可能進行比較。比如香蕉和蘋果至少在某些方面是可以比較的。兩者是多元的，雖然屬于不同的種類，但它們都是水果。兩者作為各自的品種的獨特性是絕對的，因此它們兩者之間的比較會存在一定的障礙。但作為水果，它們的獨特性又是相對的，因此可以從甜味、顏色和營養(yǎng)價值等方面對它們進行比較。正是因為它們兩者同時是統(tǒng)一和多元的，它們的比較才有可能。根據(jù)這種推理，由于缺乏統(tǒng)一，香蕉是無法與電腦相比，因為它們沒有任何共同點。雖然這種比較在技術(shù)上是可能的，但完全沒有意義。

因此，法律要具有可比性，也需要同時在一個統(tǒng)一和多元的框架內(nèi)。也就是說，它的定義必須足夠?qū)挿?，以容納多元。對于本研究而言，在眾多有體育立法的國家中，由于各國體育發(fā)展情況、國家法律制度、法治水平都存在差異，甚至一些國家的法律是基本法性質(zhì)，而另外一些國家的法律是專門法性質(zhì)，但它們都是屬于一部完整的與體育相關(guān)的法律，所以也必須采用足夠?qū)挿旱谋容^視角。本研究的比較法研究并不希望局限在法律類型、法律結(jié)構(gòu)和條款的比較，而是將研究聚焦于各國體育法中對中國《體育法》修改有實質(zhì)啟示的內(nèi)容。比如，我們選擇了韓國的《體育產(chǎn)業(yè)促進法》，選擇的目的并非是要把它與其他國家的體育法進行具體的條文比對，而是希望通過對它的研究來分析中國《體育法》關(guān)于體育產(chǎn)業(yè)內(nèi)容的規(guī)定。

3 當前世界各國體育立法的基本情況

中國體育法學(xué)在老一輩學(xué)者的開拓下，最初的研究主要是針對國外一些國家的體育立法進行研究（郭樹理,2007; 肖煥禹,2009; 譚華,1988; 于善旭,1990; 周愛光, 2004）。從目前的研究進展來看，中國學(xué)者已經(jīng)涉及了俄羅斯、美國、英國、澳大利亞、加拿大、意大利、南非、日本、英國、巴西等國家的體育立法研究（黃世席,2004,2007; 黃世席 等, 2006; 陸丹華,2011; 宋佳麟,2007; 魏易,2007; 肖衛(wèi)兵,2013; 楊彤丹,2013; 謝新勝,2005; 趙東平,2011）。但這些研究一般都是單個國家的研究，多國體育立法的比較研究十分少見，且少有直接涉及具體的體育法文本分析。

一直以來，中國體育法學(xué)領(lǐng)域流行的說法是世界上出臺了體育法的國家有70多個（向會英 等,2015）。嚴格來說，這一說法無從考證，沒人精確的統(tǒng)計過，且這是很多年前的說法了。近些年來，一些國家體育立法不斷更新，一些以往沒有體育法的國家頒布了體育法，還有一些國家針對體育出臺了好幾部立法，并有不斷更新的立法修正案。除了體育基本法，還有一些體育專門立法，如針對相關(guān)體育機構(gòu)成立的專門立法，針對反興奮劑的專門立法十分的多，還有針對體育彩票、體育暴力、體育安全等方面的專門立法等。所以，保守估計全世界應(yīng)該有上百部體育相關(guān)的立法。由于語言障礙、立法更新較快等多方面的原因，世界各國的體育立法處于一個動態(tài)變化的過程，我們很難及時的全部掌握。此外，還有許多國家的體育相關(guān)法律是散布在其他法律之中，比如法國除了專門的體育立法，與體育教育相關(guān)的法律全部放入了法國教育法中。德國沒有專門的體育立法，但德國出臺了《比賽投注與彩票法》。德國《民法典》第762條也是關(guān)于體育博彩的專門條款。當然，還有眾多的國家憲法中有專門的體育條款，我國已有學(xué)者對此進行過專題研究（陳華榮 等,2012）。

4 研究對象的選擇及基本情況概述

正如上文所述，目前沒有對世界各國體育立法的權(quán)威統(tǒng)計和文本匯編，要搜集齊全所有的體育法文本是十分困難的。因為大部分的國家是非英語國家，所以研究十分不易?；诒疚牡难芯啃枰?，本文篩選了30個國家，共37部成文體育法作為研究對象。這些法律多是屬于基本法或?qū)ｉT法，篩選的依據(jù)主要是體育發(fā)展較好或在國際體壇具有一定的國家特色、體育法頒布時間較新、體育法文本規(guī)范、立法水平較有水準。同時，還考慮了文化傳統(tǒng)、國家社會制度、語言、地理位置等多方面的因素。

本文選擇的30個國家分布在世界各大洲。歐洲國家的數(shù)量最多，主要是因為歐洲既是現(xiàn)代體育的發(fā)源地，也是西方法律的發(fā)源地。歐洲體育的影響力在當今世界體壇仍然是十分巨大的，歐洲頒布體育法的國家數(shù)量也是最多的。

通過體育法律文本的研究，在非洲選擇了南非和肯尼亞，因為這兩個國家的體育立法文本較為規(guī)范，具有一定的水準。北美洲選擇了美國和加拿大。雖然美國的體育立法主要是針對業(yè)余體育，但基于美國體育在國際體育領(lǐng)域的地位，仍然選擇將其納入比較的對象。而對于加拿大，主要是由于以往加拿大政府對體育很長一段時間采取的是不干預(yù)政策，后來逐步的轉(zhuǎn)變?yōu)檎槿塍w育的發(fā)展，這種轉(zhuǎn)變也是值得我們研究的，另外加拿大2003年的體育立法大部分內(nèi)容是針對體育糾紛解決，極具特色，所以也納入本研究之中。在南美洲選擇了阿根廷，而在亞洲選擇了體育發(fā)展較好的日本和韓國，以及同是社會主義國家的越南作為研究對象。在大洋洲則選擇了澳大利亞和新西蘭。30個國家的體育立法情況如表1所示。

表1 30個國家的37部體育法基本情況 Table 1 37 Sports Laws in 30 Countries

由表1可知，30個國家的37部成文體育法大部分都是基本法，少部分是專門法。30個國家體育法中絕大部分法律設(shè)置了章，僅有8部法律沒有設(shè)置章，其中沒設(shè)章的多是專門法，如丹麥的《精英體育法》、韓國的《體育產(chǎn)業(yè)促進法》。加拿大《身體活動與體育法》主要是涉及加拿大體育糾紛解決中心，也可以算是專門法。加拿大《國家身體健康法》《健康與業(yè)余體育法》和澳大利亞沒設(shè)章的《國家健康法》則都是條款較少，立法歷史較久的法律。新西蘭《體育、健身與休閑法》主要涉及“體育新西蘭”也是屬于專門法。所以，屬于基本法的僅有冰島和南非的體育法沒有設(shè)置章。

從條款設(shè)置的數(shù)量來看，各國相差較大。條款最多的是克羅地亞《體育法》共102條。條款最少的是澳大利亞1941年《國家健康法》僅7條。可見，各國體育法的條款設(shè)置并無規(guī)律可循。但值得注意的是，一些國家體育法的章節(jié)和條款雖然數(shù)量不是很多，但整部法的篇幅并不小，因為這些體育法每個條款下都有若干次級條款，且規(guī)定的內(nèi)容都較為詳細。所以，我們不能通過條款數(shù)量來判斷體育法篇幅的大小和內(nèi)容的詳細度。從頒布時間來看，最早頒布的是澳大利亞1941年《國家健康法》，最新頒布的是2015年《體育愛爾蘭法》和2015年芬蘭《體育與身體活動促進法》。總體來講，進入21世紀之后國家體育立法較多，體育法頒布較早的國家一般也進行過法律修改。

5 比較法視角下中國《體育法》修改的理論思考

5.1 《體育法》對體育的價值定位

通過國家立法對體育進行一個基本的價值定位是許多重視體育的國家較為普遍的做法。通過法律對體育進行價值定位，一方面體現(xiàn)了國家對體育運動的重視；另一方面也奠定了國家發(fā)展體育的價值取向。這種價值定位直接決定了一個國家發(fā)展體育的起點和高度。通過分析本研究所涉及的30個國家37部體育法文本發(fā)現(xiàn)，日本、芬蘭、加拿大、亞美尼亞等11個國家的12部法律在開篇就有關(guān)于體育價值的表述，具體如表2所示。

表2 30國體育法中對體育的價值定位 Table 2 The Value Orientation of Sports in the Sports Law of 30 Countries

由表2可見，這11個國家的體育法對體育都進行了較高的價值評價。這些國家通過立法發(fā)展體育是因為他們將體育視為一種重要的人類文化，并充分認識到了體育對于人的發(fā)展、社會發(fā)展、多元文化發(fā)展、國際交往與國際和平等諸多方面有著重要的意義。這些國家的體育法都是在立法前言或者總則第一條，也就是法律開篇就對體育價值進行論述。其中日本2011年頒布的《體育基本法》對體育價值的認定最為突出，該法用了較大篇幅（譯成中文近600字）的立法前言來闡釋體育的價值（文部科學(xué)省, 2018）。無疑，這在世界各國的體育立法史中都是具有鮮明特色的。特別是將體育視為一種世界性的、人類共通的一種文化，這是對體育價值和地位的高度確認和認可。縱觀各國的國家體育立法，日本是對體育價值、地位認可度最高的國家，并且將其寫入國家的體育法條文中，這是十分少見的，也可見日本對于體育的重視程度之高。

再看表2，一些國家的體育法提到了體育促進國際互相理解和國際和平的重大作用，這是對體育價值的進一步的提升。2018年12月3日，聯(lián)合國大會在紐約通過了一項題為“體育促進可持續(xù)發(fā)展”的決議，該決議鼓勵會員國和相關(guān)利益攸關(guān)方強調(diào)并推動將體育作為促進可持續(xù)發(fā)展的工具，呼吁會員國在所有層面推進體育促進發(fā)展與和平的工作（國際奧委會,2018）?？梢?，體育作為一種重要的文化現(xiàn)象對于整個世界發(fā)展的意義。

因此，中國《體育法》在修改過程中，如何認識體育，如何看待體育，將體育的價值定位在什么高度，這些問題直接關(guān)系到中國體育事業(yè)發(fā)展的邏輯起點和將來的發(fā)展高度?，F(xiàn)行中國《體育法》對體育的價值定位主要是“增強人民體質(zhì)，提高體育運動水平，促進社會主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè)”。從比較法的角度來看，中國《體育法》的修改需要先對中國在國際上的地位，特別是中國體育在國際體壇的地位進行準確的自我認識和評估，這直接關(guān)系到中國《體育法》的立法高度。從2008年北京奧運會成功舉辦后，國際社會對中國有了更為深入的認識。中國在國際社會已經(jīng)成為一個大國，相信這已經(jīng)成為一個普遍的共識。中國的一舉一動受到世界的關(guān)注。正如傅瑩（2018）在《看世界》一書中提到的，感覺外界對中國的關(guān)注和期待非常高，圍繞中國能夠為世界做什么是各國都比較關(guān)注的問題?？梢姡S著中國的發(fā)展，世界對中國的期望已經(jīng)越來越多，自然對中國體育對世界的貢獻也有了新的期待。

改革開放后的1979年，中國在國際奧委會的合法席位得以恢復(fù)，在國際體育舞臺上獲得了應(yīng)有的地位和尊重。中國積極地參與國際體育的競爭與合作，在國際體育領(lǐng)域發(fā)揮著越來越重要的作用。如今的中國已經(jīng)更加積極主動、全方位地參與國際體育事務(wù)，包括積極申辦大型國際體育賽事。1990年，第11屆亞洲運動會在北京成功舉辦。2001年，北京獲得2008年奧運會舉辦權(quán)。2008年8月8日－24日，第29屆奧運會在北京隆重舉辦，履行了對國際社會的鄭重承諾，一屆無與倫比的奧運盛會載入了奧林匹克運動的史冊。2015年7月31日，北京獲得了2022年冬奧會的舉辦權(quán)，成為世界唯一一座既舉辦過夏季奧運會，又將舉辦冬季奧運會的城市。據(jù)國家體育總局統(tǒng)計，改革開放以來中國運動員共獲得奧運冠軍240個，世界冠軍3 319個，創(chuàng)超世界紀錄1 125次。由這些成績可見，中國已經(jīng)成為一個真正的體育大國。2008年北京奧運會后，中國正式從體育大國向體育強國轉(zhuǎn)變。習近平總書記更是在十九大報告中提出加快推進體育強國建設(shè)。與此同時，習近平總書記提出了“構(gòu)建人類命運共同體”。在這樣的大社會背景下，為人類命運共同體的建構(gòu)如何貢獻中國體育的力量是值得我們思考的。中國作為一個體育大國，并且是一個向體育強國邁進的體育大國，其體育立法就應(yīng)該體現(xiàn)出中國體育在人類文化發(fā)展和國際和平上所應(yīng)有的責任和擔當。所以，中國的體育立法，特別是當前中國《體育法》的修改，應(yīng)該就中國體育的價值、地位做出能夠體現(xiàn)我們作為體育大國責任擔當?shù)亩ㄎ?。具體而言，中國《體育法》修改過程中，應(yīng)該在總則部分的相關(guān)條款中增加對體育價值定位的表述。

5.2 《體育法》中關(guān)鍵性概念的界定

對一部法律中的關(guān)鍵性概念進行界定是諸多國家立法的普遍做法。從比較法視角來看，本研究涉及的30個國家的37部體育法中，有22個國家的28部體育法律都有對關(guān)鍵性概念進行明確的界定，具體如表3所示。

由表3可見，這22個國家的28部體育法主要是對體育領(lǐng)域的一些核心概念，如“體育”“競技體育”“職業(yè)體育”等進行界定。其中16部法律對“體育”這一最為關(guān)鍵性的概念進行了界定。再看中國現(xiàn)行的《體育法》，沒有對所涉及的一些關(guān)鍵性概念進行界定或闡釋，特別是對最為核心的“體育”這一概念沒有明確的界定。由于中國學(xué)術(shù)界關(guān)于“體育”的概念一直存在較大的爭議，所以“體育”的概念十分難以界定，且是極具爭論的一個話題。在2017年關(guān)于《體育法》修改研討中，筆者提出要對“體育”的概念加以界定，同時有專家認為由于“體育”概念的爭議較多，目前不宜界定。但是，對“體育”這一概念進行必要的闡釋是眾多國家的普遍做法，更為重要的是在一部體育法中界定“體育”的概念，意味著是對這部法律調(diào)整范圍、調(diào)整對象的確定。比如，對“體育”概念的界定會直接涉及一些項目是否應(yīng)該屬于《體育法》調(diào)整的范圍，如電子競技、熱氣球、滑翔傘等。只有確定了“體育”的概念才能明確《體育法》的調(diào)整范圍、調(diào)整對象，在今后的體育執(zhí)法中才能將相關(guān)項目納入執(zhí)法事項范圍。所以，中國《體育法》修改的一個重要任務(wù)就是在“總則”部分將“體育”的概念進行界定。一方面可以明確《體育法》所要調(diào)整的體育是什么，其調(diào)整范圍是什么；另一方面，也符合大部分國家體育立法的習慣。

雖然在《體育法》修改中對“體育”這一概念的界定會增加立法成本，但是由于這一概念的重要性，即使立法成本增加也需要加以明確，因為這對《體育法》出臺后的實施是至關(guān)重要的。在“體育”概念的明確過程中，具體可以參考一些國際性規(guī)章，如《歐洲體育憲章》等國際性文件以及相關(guān)國家體育法對“體育”的闡釋。

表3 30國體育法中對關(guān)鍵性概念進行界定的情況 Table 3 Key Concepts in Sports Law of 30 Countries

同時，在立法時對關(guān)鍵性概念進行界定，也是近年來我國立法實踐中非常重視的工作。目前在中國立法實踐中，無論是法律、法規(guī)還是部門規(guī)章，都會對關(guān)鍵性概念加以明確。如《電影產(chǎn)業(yè)促進法》第2條對“電影”概念進行了界定；《公共文化服務(wù)保障法》第2條對“公共文化服務(wù)”概念進行了界定；《殘疾人保障法》第2條對“殘疾人”進行了界定；《公共圖書館法》第2條對“公共圖書館”的概念進行了界定。可以看出，目前我國的立法實踐中都會對關(guān)鍵性概念進行界定，基本都是在第1條立法目的之后的第2條進行概念闡釋。目前，國家體育總局出臺的一些規(guī)范性文件也都有關(guān)鍵性概念的界定，如2018年出臺的《體育市場黑名單管理辦法》就對所涉及的“體育市場黑名單管理”是什么進行了界定。所以，作為中國體育的基本法，《體育法》如果不對“體育”這一關(guān)鍵性概念進行界定，就難以說《體育法》是一部高質(zhì)量的法，且會對《體育法》出臺后的法律實施、法律適用等留下后遺癥。比如電子競技是不是屬于體育呢？這就可以從《體育法》對“體育”的概念設(shè)定來加以判斷。如果根據(jù)《體育法》，電子競技不屬于體育，那么電子競技領(lǐng)域以后的相關(guān)問題就不能適用《體育法》的一些規(guī)定。所以，可以在《體育法》修改過程中在“總則”部分增加對“體育”概念的界定，并且應(yīng)該將其放在“立法目的”條款之后，也就是在第2條對其進行闡釋。對于其他一些重要概念，如“職業(yè)體育”“競技體育”等，也可以在相應(yīng)的章節(jié)進行闡述。

5.3 《體育法》確立和保障公民體育權(quán)利

對公民體育權(quán)利的研究一直是體育法學(xué)界關(guān)注的重要內(nèi)容。公民體育權(quán)利的確立在體育法學(xué)界有絕大多數(shù)的學(xué)者支持。此次《體育法》修改，增加公民體育權(quán)利的規(guī)定也是最受學(xué)界期待的?？梢哉f，《體育法》修改增加公民體育權(quán)利的條款是所有關(guān)于《體育法》修改研究議題中最具共識的內(nèi)容之一。從比較法的角度來看，部分國家的體育立法中有直接關(guān)于體育權(quán)利的規(guī)定，具體如表4所示。

表4 30國體育法中的體育權(quán)利條款 Table 4 Sports Rights Clauses in National Sports Law of 30 countries

由表4可見，有9個國家的體育法直接確立了公民體育權(quán)利，并規(guī)定國家保障公民體育權(quán)利。這9個國家中俄羅斯、立陶宛、亞美尼亞、烏克蘭、白俄羅斯的國家憲法中也有關(guān)于體育的規(guī)定。而本文涉及的30個國家中越南、波蘭、克羅地亞、瑞士、西班牙、匈牙利、愛爾蘭、肯尼亞、南非9個國家的體育法雖然沒有公民體育權(quán)利的條款，但這9個國家的憲法中有直接關(guān)于體育的條款，這些條款為公民體育權(quán)利的保障提供了憲法依據(jù)。所以，本文涉及的30個國家中，有18個國家有直接關(guān)于公民體育權(quán)利的規(guī)定或憲法依據(jù)。

在30個國家中，一些國家以往的體育法沒有規(guī)定公民體育權(quán)利，通過新的立法后確立了公民體育權(quán)利。如以往的日本《體育振興法》沒有對公民體育權(quán)利加以規(guī)定，但2011年新出臺的《體育基本法》增加了公民體育權(quán)利（內(nèi)海和雄,1990；境田正,2010；藤健司,2011）。此外，韓國的《體育振興法》沒有對公民體育權(quán)利進行規(guī)定，但近年來韓國對公民體育權(quán)利的研究已經(jīng)成為韓國體育法研究的一個熱點，大部分韓國學(xué)者主張，韓國應(yīng)該出臺體育基本法，將公民體育權(quán)利納入其中（Yeun Kee-yong,2013）。

此外，在30個國家中，雖然有些國家的體育法沒有明確的體育權(quán)利表述，但實際的條款內(nèi)容是反映了體育權(quán)利，如1987年新西蘭《體育、健身、休閑法》規(guī)定，“......保障所有新西蘭人平等參與體育的機會”。

可以說，保障公民體育權(quán)利已經(jīng)成為各國體育立法的一大趨勢（于善旭等,2014）。對于中國而言，全民健身已經(jīng)成為國家戰(zhàn)略。黨的十九大對中國特色社會主義新時代的體育事業(yè)發(fā)展進行了新的動員，其中就包括了“廣泛開展全民健身活動”。同時，從中國社會發(fā)展的大背景來看，十九大報告還指出，邁進新時代后，我國的社會矛盾已由以往“人民日益增長的物質(zhì)文化需求與落后的社會生產(chǎn)之間的矛盾”轉(zhuǎn)變?yōu)椤叭嗣袢找嬖鲩L的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾?！边M入新時代后，體育應(yīng)該成為我國人民身體和精神文化生活必不可少的活動。通過參與體育活動來實現(xiàn)人的全面發(fā)展和獲得幸福生活是所有人的權(quán)利。保障體育權(quán)利實際上就是保障人民追求美好生活的重要舉措。這體現(xiàn)了新時代的體育是以人民為中心的體育，以人民為中心的體育首先就是尊重人民體育權(quán)利的體育，那么新時代體育法治全方位的保障人民體育權(quán)利就成為必然。對公民體育權(quán)利的重視也意味著體育的發(fā)展是以全民體育的發(fā)展為基礎(chǔ)的，大量的體育配套政策也都應(yīng)該是圍繞全民體育展開。中國體育事業(yè)的發(fā)展從“權(quán)力”本位向“權(quán)利”本位轉(zhuǎn)向是必然的趨勢，而《體育法》的修改也應(yīng)向“權(quán)利”本位轉(zhuǎn)變（于善旭,2011,2015）。一方面，應(yīng)在《體育法》中明確公民體育權(quán)利；另一方面，《體育法》整部法的修改和條款內(nèi)容設(shè)置都應(yīng)該圍繞權(quán)利的保障來展開，這是法治對權(quán)利保障的要求，也是發(fā)展全民體育，落實我國憲法中關(guān)于體育規(guī)定的體現(xiàn)。

5.4 《體育法》應(yīng)法定體育行政管理機構(gòu)的權(quán)責

從比較法的角度來看，通過國家立法確定國家體育管理體系是諸多國家體育法的主要內(nèi)容。從30個國家的體育法文本分析可知，對國家體育管理體系的確定主要涉及國家體育行政管理機構(gòu)和體育社會組織的規(guī)定。本文涉及的30個國家中除丹麥的《精英體育法》沒有明確具體的部門名稱之外（但規(guī)定了負責體育的部長職責），都涉及了全國性的體育管理機構(gòu)，具體如表5所示。

表5 30國體育法規(guī)定的國家體育行政管理機構(gòu) Table 5 National Sports Administration Institutions under the Sports Law of 30 Countries

由表5可見，30個國家的全國性體育管理機構(gòu)可以分為3類：

第1類，全國性體育管理機構(gòu)是一個單獨的體育行政部門，單獨設(shè)立體育部或體育委員會（政府性質(zhì)），如肯尼亞、俄羅斯、南非、法國、立陶宛、越南等。

第2類，是體育與其他部門如旅游、文化、青年、科學(xué)、教育等部門共同組成一個部門，如加拿大健康與福利部，愛爾蘭交通、旅游與體育部等。其中一些國家負責體育的部長還會授權(quán)建立一個體育委員會（法人團體）來全面負責體育事務(wù)，如愛爾蘭、新西蘭等。

第3類，是通過非政府性質(zhì)的機構(gòu)來管理體育，如美國、盧森堡都是直接授權(quán)給一個非政府性質(zhì)的法人團體來負責全國性的體育事務(wù)管理。

通過體育法文本的分析發(fā)現(xiàn)，所有30個國家在體育立法中都對國家體育行政管理機構(gòu)的權(quán)責義務(wù)進行了規(guī)定。一部分國家是進行較為籠統(tǒng)的原則性規(guī)定，大部分國家的體育法則有關(guān)于國家/政府體育行政機構(gòu)的單獨章節(jié)，對行政事項和權(quán)責進行詳細的規(guī)定，往往是以列舉的方式列出了權(quán)力清單和責任清單，從而在體育立法中通過法定形式確立了國家體育行政管理的架構(gòu)。

就中國而言，全面深化體育改革的一個重要任務(wù)就是實現(xiàn)依法行政，轉(zhuǎn)變政府職能，推行政社分開、管辦分離，推進體育行業(yè)協(xié)會與行政機關(guān)的脫鉤。黨的十八屆四中全會要求“法定職責必須為，法無授權(quán)不可為”，確立了“權(quán)責法定”的法治原則（人民網(wǎng),2018a）。而現(xiàn)行《體育法》對體育行政機構(gòu)的規(guī)定較為籠統(tǒng)，比如《體育法》第4條就是對體育行政的原則性規(guī)定，這樣的規(guī)定極易造成體育行政機構(gòu)的權(quán)責邊界不清。因此，在《體育法》修改過程中法定體育行政機構(gòu)的設(shè)立、權(quán)責是至關(guān)重要的內(nèi)容，是實現(xiàn)體育領(lǐng)域權(quán)責法定的基礎(chǔ)，也是全面深化體育改革的關(guān)鍵，因為這涉及對政府、市場、社會三者之間邊界的劃分。

5.5 《體育法》應(yīng)明確體育社會組織的權(quán)責

政府體育行政機構(gòu)的權(quán)責法定之后，就必須對體育社會組織的權(quán)責進行規(guī)定。雖然各國的體育社會組織都有自治傳統(tǒng)，但這與體育法法定其權(quán)責范圍并不矛盾，畢竟體育社會組織自治也必須是依法自治。從比較法的視角來看，基于體育社會組織在體育發(fā)展中發(fā)揮的重要作用，尤其是國家奧委會、全國性的單項體育協(xié)會等在體育發(fā)展中的地位，絕大部分國家的體育法都會對相關(guān)體育社會組織進行規(guī)定。本研究涉及的30個國家體育法中規(guī)定了體育社會組織的情況如表6所示。

表6 30國體育法規(guī)定的體育社會組織 Table 6 Sports Social Organizations under the Sports Law of 30 Countries

由表6可見，30個國家的體育法均對體育社會組織進行了規(guī)定。一些國家如冰島是進行較為原則的規(guī)定，而大部分國家對國家奧委會、體育協(xié)會/聯(lián)合會的設(shè)立、職能、運行機制、人員選聘、甚至財務(wù)制度等進行了較為系統(tǒng)而詳細的規(guī)定，其中對國家奧委會的規(guī)定是重中之重。俄羅斯、愛爾蘭、亞美尼亞、韓國、波蘭、西班牙、馬來西亞、法國、越南等對國家奧委會的權(quán)責進行了詳細的規(guī)定，一些國家還設(shè)立了單獨章節(jié)。美國《奧林匹克和業(yè)余體育法》則整部法都是對美國奧委會的規(guī)定。一些國家（如俄羅斯、毛里求斯、阿塞拜疆等）的國家體育法還具體規(guī)定了殘疾人奧委會、聾啞人奧委會、特殊人群奧委會的權(quán)責義務(wù)。

就中國《體育法》而言，關(guān)于體育社會組織的規(guī)定是第五章，由第三十四條至第三十九條構(gòu)成?？傮w來講，這些條款的規(guī)定較為籠統(tǒng)和模糊，導(dǎo)致關(guān)于體育社會組織的權(quán)責范圍難以界定清楚，在體育改革過程中造成一些新的問題。如一些全國性的單項協(xié)會是《體育法》授權(quán)的具有一定公共事務(wù)管理職能的機構(gòu)，但這些授權(quán)的公共事務(wù)管理職能規(guī)定得并不清楚明確，極易造成國家實施管辦分離前所存在的一些問題在管辦分離后仍然存在，且這種權(quán)責不清還容易導(dǎo)致單項協(xié)會權(quán)力過度擴張，造成一定的法律風險。

總體來講，從比較法視角來看，結(jié)合中國體育發(fā)展的現(xiàn)實情況，在《體育法》修改過程中，關(guān)于體育社會組織條款的修改需要解決以下幾個問題。

首先，應(yīng)該進一步細化對中國奧委會的相關(guān)規(guī)定，特別是要明確中國奧委會的權(quán)責范圍。還要特別注意的是要明確規(guī)定中國奧林匹克委員會是中華人民共和國在國際奧林匹克委員會的合法代表，這是對中國奧委會合法性地位的確認。

其次，《體育法》要進一步規(guī)定中華全國體育總會及其分會的職能、權(quán)責邊界，明確體育總會與政府、中國奧委會和單項體育協(xié)會的關(guān)系。

第三，《體育法》要完善關(guān)于全國性單項體育協(xié)會的規(guī)定，具體化單項體育協(xié)會的權(quán)責邊界，特別是對單項體育協(xié)會的授權(quán)內(nèi)容要具體化，最好是列舉式地列出詳細的公共事務(wù)管理職能清單，因為單項體育協(xié)會的定位和職能是關(guān)系到當前我國全面深化體育改革的關(guān)鍵。如果單項協(xié)會的權(quán)責邊界不清，那么管辦分離、協(xié)會脫鉤的改革成效就會大打折扣。

5.6 《體育法》修改應(yīng)增加體育糾紛解決的規(guī)定

隨著當代體育的快速發(fā)展，體育領(lǐng)域的利益沖突不斷增加，隨之而來的體育糾紛不斷涌現(xiàn)。由于體育糾紛所具有的諸多特殊性，體育糾紛解決不同于其他社會領(lǐng)域的糾紛解決（姜熙,2011）。隨著國際體育仲裁院（CAS）的建立，國際層面的糾紛解決形成了一套高效的系統(tǒng)。由于體育具有天然的國際性（或者說全球性），許多國家也根據(jù)國際體育糾紛解決體系在國家層面建立了自己的體育糾紛解決體系。從比較法視角來看，本文涉及的30個國家有16個國家的體育法對體育糾紛解決進行了規(guī)定，具體如表7所示。

表7 30國中規(guī)定了體育糾紛解決的國家和法律 Table 7 The List of 30 Countries and Clauses Concerning Sports Dispute Resolution

在這些國家中，加拿大、西班牙、肯尼亞、毛里求斯、摩洛哥的體育法都是單獨設(shè)置了體育糾紛解決部分或章節(jié)。此外，這些國家中的匈牙利《體育法》第17條規(guī)定匈牙利建立“常設(shè)體育仲裁庭”；加拿大建立“體育糾紛解決中心”；肯尼亞《體育法》第7部分規(guī)定建立“體育糾紛法庭”；西班牙《體育法》第84條規(guī)定建立“體育行政法庭”；毛里求斯《體育法》第8部分規(guī)定建立“體育仲裁法庭”；克羅地亞《體育法》第52條規(guī)定建立“體育仲裁委員會”和“體育仲裁庭”；摩洛哥《體育法》第3部分規(guī)定建立“體育仲裁委員會”。這些體育糾紛解決機構(gòu)都是屬于常設(shè)的、獨立的體育糾紛裁決機構(gòu)。

因此，建立獨立的一套體育糾紛解決體系成了學(xué)界和實務(wù)界的共識。就像公民體育權(quán)利的確認一樣，對于中國體育糾紛解決體系的建立也成為《體育法》修改最受期待的事項之一。中國現(xiàn)行《體育法》第33條規(guī)定了體育糾紛解決和體育仲裁，但是，1995年《體育法》頒布后并沒頒布關(guān)于體育仲裁的具體法規(guī)，使得目前中國《體育法》第33條成為“僵尸條款”，甚至對糾紛當事人尋求正常的法院訴訟都形成了障礙（全國人民代表大會,2018）。因為一些法院依據(jù)《體育法》第33條排除了自己的管轄權(quán)，不受理這類體育糾紛案件，認為依據(jù)《體育法》第33條，體育糾紛要通過體育仲裁解決（賀新發(fā) 等,2018; 人民網(wǎng), 2018b）。于是形成了一方面法院不愿意受理體育糾紛案件，另一方面國內(nèi)的體育糾紛解決機制沒有建立起來，糾紛當事人沒有救濟途徑的吊詭局面。可見，《體育法》修改的一個重要任務(wù)是重新對體育糾紛解決進行立法，確立起中國的體育糾紛解決體系。在可能的情況下，《體育法》修改應(yīng)該增設(shè)一章“體育糾紛解決”章節(jié)，對體育糾紛的范圍、體育糾紛解決機構(gòu)的設(shè)立、仲裁員選拔、體育仲裁與訴訟的關(guān)系等進行具體的規(guī)定。

5.7 《體育法》修改應(yīng)完善中國參與國際體育交往和遵守有關(guān)國際條約的條款

從比較法的視角來看，通過文本分析發(fā)現(xiàn)，本研究涉及的30個國家有8個體育法對國際體育交往和履行簽署的與體育相關(guān)的條約進行了規(guī)定（表8）。

表8 相關(guān)國家體育法中的國際體育活動/條約章節(jié)或條款 Table 8 Chapters or Clauses of International Sports Activities/Treaties in Sports Law of Relevant Countries

由表8可見，這些國家的立法時間都比較近，這與國際體育交流日益增加有著較大的關(guān)系。立法年代早的國家的體育立法還沒有關(guān)注到這一方面。表8中的國家里，俄羅斯與越南單獨設(shè)立了一章國際體育活動的章節(jié)。芬蘭、亞美尼亞、立陶宛、西班牙、烏克蘭則具體規(guī)定了國家體育法中包含所簽訂的國際條約，并要求遵守簽訂的國際條約。

就中國而言，我們已經(jīng)成為國際體育事務(wù)中的重要力量，2008年北京奧運會的出色舉辦，以及即將在2022年舉辦的北京冬奧會都說明了中國在國際體育發(fā)展中的地位。中國還加入了《反對體育領(lǐng)域種族隔離國際公約》《反對在體育運動中使用興奮劑國際公約》等國際公約和條約，還與許多國家簽訂了諸多的雙邊條約和多邊條約，其中也涉及體育事項，這些雙邊條約有數(shù)百個之多。而中國現(xiàn)行《體育法》僅僅在第9條對中國的國際體育交往做出了原則性規(guī)定。面對中國體育國際地位的提升和中國體育外交的常態(tài)化，以及體育法治的要求，中國《體育法》修改時對我國國際體育交往和國際條約的簽訂、義務(wù)履行應(yīng)該進一步的完善和進行更為精確的表述。尤其是要在《體育法》中增加中國參與國際體育交往的原則和要求，以及參與國際體育實踐的目的性內(nèi)容，并應(yīng)規(guī)定中國加入、簽署、遵守國際條約的合法性要求。

5.8 《體育法》修改應(yīng)增加體育產(chǎn)業(yè)的內(nèi)容

2014年國務(wù)院發(fā)布“46”號文件《關(guān)于加快發(fā)展體育產(chǎn)業(yè)促進體育消費的若干意見》，旨在推進中國體育產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展?！?6”號文預(yù)期的目標是到2025年，我國形成比較完善的體育產(chǎn)業(yè)體系和完善的體育市場機制，體育產(chǎn)業(yè)規(guī)模超過5萬億元?！?6”號文發(fā)布之后，我國體育產(chǎn)業(yè)確實得到了較快的發(fā)展，從這樣的發(fā)展趨勢來看，進入新時代的體育產(chǎn)業(yè)必將發(fā)展成為一個支柱性產(chǎn)業(yè)。成熟的體育市場，必然要有相應(yīng)的體育法治體系來保障，這樣才能保證體育市場和產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。新時代體育產(chǎn)業(yè)要發(fā)展，必然要走法治化道路，需要法治的保駕護航。從比較法視角來看，本研究涉及的30個國家中，大部分國家都有涉及體育產(chǎn)業(yè)相關(guān)的內(nèi)容（表9）。

由表9可見，本文涉及的30個國家的體育法都對體育產(chǎn)業(yè)相關(guān)的內(nèi)容進行了規(guī)定。其中韓國是出臺了專門針對體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展的《體育產(chǎn)業(yè)促進法》，為提升韓國體育產(chǎn)業(yè)的競爭力出臺了諸多的舉措，如規(guī)定了國家與地方政府在促進體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的職責，韓國中長期體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展計劃的制定、體育產(chǎn)業(yè)人才培養(yǎng)、財政支持等。

對于其他各國體育法而言，雖然所涉及的內(nèi)容存在差異，但都體現(xiàn)了對體育產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的關(guān)注。特別是針對職業(yè)體育的規(guī)定較多。在這些國家中，立陶宛1995年《體育法》第5章是單設(shè)“職業(yè)體育”章節(jié)；匈牙利2004年《體育法》第5章為單設(shè)的“商業(yè)合同”章節(jié)，包括贊助合同等合同的管理；阿塞拜疆2009年《身體教育與體育法》第7章是單設(shè)的“職業(yè)體育”章節(jié)；韓國《體育振興法》第4章是單設(shè)的“體育彩票的發(fā)行”章節(jié)；西班牙《體育法》第3章第4節(jié)是“職業(yè)體育聯(lián)盟”。

此外，美國、西班牙等國家除了體育法之外，還有其他的單行立法對體育產(chǎn)業(yè)相關(guān)方面進行規(guī)定，如美國早在1961年出臺了《體育轉(zhuǎn)播法》給予美國4大職業(yè)體育聯(lián)盟（MLB、NBA、NFL、NHL）賽事轉(zhuǎn)播權(quán)集中出售的反壟斷法豁免。而西班牙也在2015年4月30日發(fā)布了《第5號皇家法令》，對職業(yè)足球比賽視聽內(nèi)容的商業(yè)化權(quán)利的管理進行了新的規(guī)定，給予西班牙足球集中出售賽事轉(zhuǎn)播權(quán)的合法性授權(quán)，解決了集中出售賽事轉(zhuǎn)播權(quán)與西班牙競爭法的沖突。這些規(guī)定都體現(xiàn)了相關(guān)國家對體育產(chǎn)業(yè)的重視，也反映了體育產(chǎn)業(yè)不同于一般產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的法律特性。體育產(chǎn)業(yè)的諸多特殊問題需要對其進行相關(guān)的立法。

表9 30國體育法中體育產(chǎn)業(yè)相關(guān)的內(nèi)容 Table 9 Relevant Contents of Sports Industry in Sports Law of 30 Countries

對中國而言，現(xiàn)行《體育法》對體育產(chǎn)業(yè)的實質(zhì)性規(guī)定幾乎沒有。從比較法的視角和中國體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實情況來看，《體育法》修改應(yīng)該增加關(guān)于體育產(chǎn)業(yè)的規(guī)定，甚至應(yīng)該考慮增加“體育產(chǎn)業(yè)”的章節(jié)（姜熙,2016b）。對體育產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域所涉及的一些特殊性問題，如賽事轉(zhuǎn)播權(quán)、奧林匹克標志保護、體育無形資產(chǎn)的保護、職業(yè)體育、體育彩票等進行具體的規(guī)定。對于《體育法》無法解決的問題，如職業(yè)體育市場競爭涉及的反壟斷豁免問題，《體育法》也應(yīng)該通過相關(guān)規(guī)定與其他部門法進行對接，為其他部門法將來對相關(guān)事項的完善留下空間（姜熙,2012）。這樣才能為中國體育產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供良好的法治保障。

5.9 《體育法》修改應(yīng)完善反興奮劑制度

打擊興奮劑是體育法治建設(shè)的永恒議題。反興奮劑立法是各國體育立法中的重要內(nèi)容。國際層面，1999年世界反興奮劑機構(gòu)（WADA）成立，2004年《世界反興奮劑條例》正式實施，2005年聯(lián)合國教科文組織通過《反對在體育運動中使用興奮劑國際公約》，國際體育反興奮劑體系不斷發(fā)展和完善。從比較法的視角來看，各國體育立法都十分重視反興奮劑工作。本研究涉及的30個國家體育法中反興奮劑的規(guī)定情況具體如表10所示。

表10 30國體育法中的反興奮劑章節(jié)或條款 Table 10 Anti-doping Chapters or Provisions in Sports Law of 30 Countries

由表10可見，30個國家37部體育法中有22個國家的23部體育法對反興奮劑進行了規(guī)定。其中加拿大1943年《國家身體健康法》和1961年《健康與業(yè)余體育法》、澳大利亞1941年《國家健康法》、新西蘭1987年《體育、健身、休閑法》之所以沒有反興奮劑的規(guī)定主要是因為這幾部法律立法年代較久，當時國際上的反興奮劑法律體系也沒有建立起來。而其他沒有規(guī)定反興奮劑內(nèi)容的多為體育專門法如美國《業(yè)余體育法》、韓國《體育產(chǎn)業(yè)促進法》、丹麥《精英體育法》等，屬于體育基本法性質(zhì)的國家體育法中僅僅芬蘭2015年《體育與身體活動促進法》、馬來西亞《體育發(fā)展法》、南非《國家體育與娛樂法》、肯尼亞《體育法》4部法律沒有規(guī)定反興奮劑內(nèi)容。

需要澄清的一個問題是，雖然30個國家中一些國家的體育法中沒有設(shè)置反興奮劑條款，但并不意味著這些國家就沒有反興奮劑的法律，這些國家往往有著反興奮劑的專門立法。如南非1998年《國家體育與娛樂法》之所以沒有涉及反興奮劑的內(nèi)容，是因為南非早在1997年就出臺了專門的《反興奮劑機構(gòu)法》（South African Institute for Drug-Free Sport,2016）。丹麥2013年《精英體育法》雖然沒有反興奮劑規(guī)定，但丹麥2015年出臺了《反興奮劑法》。美國《業(yè)余體育法》沒有反興奮劑規(guī)定，但1970年聯(lián)邦《預(yù)防和控制藥物濫用綜合法》、1988年《反藥物濫用法》、1990年《合成代謝類固醇控制法》、2004年《合成代謝類固醇控制法》均對反興奮劑藥物管控進行了嚴格規(guī)定。

此外，一些國家除了體育法中有反興奮劑的規(guī)定，同時還頒布了專門的反興奮劑法律。如澳大利亞除了1989年《體育委員會法》中有反興奮劑規(guī)定外，2007年澳大利亞專門出臺了《聯(lián)邦反興奮劑法》；西班牙除了1990年《體育法》規(guī)定了反興奮劑外，2006年出臺了《在體育領(lǐng)域打擊興奮劑和保護參與者健康法》；法國除了《身體活動與體育組織和促進法》之外，還有2006年頒布的《運動員健康保護與反興奮劑法》，針對2009年版《世界反興奮劑條例》的生效，法國政府2010年出臺了第2010-379號法令（République fran?aise,2010）；烏克蘭除了1993年《體育文化與體育法》之外，2001年出臺了《反興奮劑法》；阿根廷除了1974年《體育促進法》外，2015年出臺了《反興奮劑法》；摩洛哥除了2010年《體育法》之外，2017年出臺了《反興奮劑法》；還有一些國家如德國，雖然沒有體育法，但是卻在2015年出臺了德國《反興奮劑法》；還有許多國家，包括本文涉及的30個國家中的絕大多數(shù)國家都加入了《歐洲反興奮劑公約》或聯(lián)合國教科文組織的《反對在體育運動中使用興奮劑國際公約》。聯(lián)合國教科文組織的一份報告顯示，頒布立法是《公約》簽署國遵守《公約》的主要方式，截至2013年有63個國家報告了此類立法，截止到2019年5月，有188個國家簽署《公約》，全世界僅剩7個國家沒有簽署。新簽署的國家可能也會有配套性立法出現(xiàn)?？梢?，各國對反興奮劑工作都是高度重視。

就中國而言，1988年我國就有運動員發(fā)生興奮劑檢查陽性事件，1989年中國提出“嚴令禁止、嚴格檢查、嚴肅處理”的反興奮劑工作方針，且中國的興奮劑檢測實驗室獲得認可。1992年中國奧委會反興奮劑委員會成立，1995年《體育法》對反興奮劑進行了原則性規(guī)定。2003年，中國政府簽署《哥本哈根宣言》，2004年國務(wù)院頒布《反興奮劑條例》?？梢姡覈恢币詠矸浅Ｖ匾暦凑d奮劑工作，且反興奮劑政策幾乎是與世界反興奮劑實踐發(fā)展相同步的。但隨著我國體育事業(yè)的迅速發(fā)展和反興奮劑工作所面臨的日益嚴峻的挑戰(zhàn)，1995年頒布的現(xiàn)行《體育法》關(guān)于反興奮劑的規(guī)定，難以適用新時代中國的反興奮劑實踐。

通過對各國體育法關(guān)于反興奮劑條款內(nèi)容的分析，中國《體育法》修改對反興奮劑內(nèi)容的完善需要注意以下幾個方面：

第一，加強對興奮劑藥物的管控力度。許多國家的體育法中都對興奮劑藥物管控進行了較為嚴格的規(guī)定。中國《體育法》應(yīng)該進一步完善興奮劑相關(guān)藥物管控的規(guī)定或者與我國的食品藥品管理法律法規(guī)進行對接，這樣可以在源頭上嚴格控制興奮劑藥物，把好興奮劑相關(guān)藥物生產(chǎn)、持有、流通、分配、銷售的關(guān)卡。

第二，完善反興奮劑檢測、結(jié)果通報、處罰、救濟等流程，確保程序正義。建立興奮劑糾紛的救濟途徑。雖然我國的國家級反興奮劑機構(gòu)——中國反興奮劑中心于2012年制定了《聽證委員會工作規(guī)則》，成立了聽證委員會，但最好還是在《體育法》中對此類事項加以規(guī)定，提高法律效力的等級。

第三，推進興奮劑入刑。興奮劑入刑已經(jīng)成為很多國家的做法。由表10可知，本文涉及的30個國家中，體育法中針對興奮劑引入刑罰的國家有波蘭、西班牙、阿根廷、瑞士、盧森堡。其中西班牙刑法第361條也對興奮劑刑罰進行了規(guī)定，與西班牙體育法形成呼應(yīng)。此外，美國在《合成代謝類固醇控制法》中也引入了刑罰?？梢?，興奮劑入刑已經(jīng)獲得越來越多國家的認可（宋彬齡,2018）。興奮劑入刑也應(yīng)該成為中國打擊興奮劑的重要手段。現(xiàn)行《體育法》第50條所規(guī)定的興奮劑處罰過輕，由于興奮劑危害性較大，特別是對于未成年人使用興奮劑，其造成的危害難以衡量，尤其是針對引誘、教唆、欺騙未成年人服用興奮劑，非法生產(chǎn)、銷售、走私興奮劑藥物等應(yīng)該引入刑罰。由于中國立法體制的原因，目前來說，興奮劑入刑最好的辦法是通過司法解釋的方式解決，那么《體育法》要通過修改為興奮劑入刑留下空間，為將來興奮劑入刑的司法解釋出臺留下對接的口子。

5.10 《體育法》修改應(yīng)完善學(xué)校體育章節(jié)的內(nèi)容

體育是教育中的重要內(nèi)容，大部分國家體育法中都對體育教育，尤其是學(xué)校體育進行了規(guī)定。從30國體育法的內(nèi)容來看，僅有美國、愛爾蘭、新西蘭、西班牙、馬來西亞、肯尼亞、法國和丹麥8個國家的體育法中沒有學(xué)校體育的內(nèi)容，其他22個國家的體育法中均有學(xué)校體育條款，具體如表11所示。

表11 30國體育法中學(xué)校體育的章節(jié)或條款 Table 11 Chapters or Clauses of School Physical Education in the Sports Law of 30 Countries

（續(xù)表11）

值得注意的是，這8個國家的體育法雖然沒有學(xué)校體育的規(guī)定，但并不意味著這些國家就沒有針對學(xué)校體育的立法。很可能是這些國家法律中的學(xué)校體育內(nèi)容被放入了教育法中。如法國就是比較典型的例子，法國通過法律修改，把原本在《身體活動與體育組織和促進法》中的學(xué)校體育內(nèi)容全部納入到了法國教育法中。再如美國《業(yè)余體育法》沒有學(xué)校體育的內(nèi)容，但1972年美國《教育法修正案》第9章涉及學(xué)校體育。所以，由于立法理念或立法制度上的差異，學(xué)校體育的內(nèi)容并非一定會納入體育法中。

當然，從本文涉及的30國來看，將學(xué)校體育的規(guī)定納入體育法中是比較通行的做法。在規(guī)定了學(xué)校體育內(nèi)容的22個國家的體育法中，越南《體育法》和瑞士《體育促進法》設(shè)置了單獨的“學(xué)校體育”章節(jié)，白俄羅斯《體育法》和阿塞拜疆《身體教育與體育法》雖然只有一個條款是學(xué)校體育內(nèi)容，但學(xué)校體育條款下的次級條款數(shù)量較多，對學(xué)校體育的方方面面進行了詳細的規(guī)定，實際上也構(gòu)成了一個學(xué)校體育章節(jié)。從各國體育法的學(xué)校體育條款內(nèi)容來看，絕大部分國家的體育法都對國家、政府、教育部門在學(xué)校體育發(fā)展中的權(quán)責進行了規(guī)定，且大部分國家的體育法將體育視為教育中的強制性內(nèi)容。

我國《體育法》單獨設(shè)置了“學(xué)校體育”章節(jié)。從具體的內(nèi)容來看，我國《體育法》“學(xué)校體育”一章的內(nèi)容與各國體育法的立法理念大體是一致的，但由于近年來我國青少年體質(zhì)下降已經(jīng)成為一個重要問題，學(xué)校體育的開展受到很多掣肘，所以我國《體育法》“學(xué)校體育”章節(jié)的內(nèi)容需要進一步完善。

首先，必須進一步強化體育課作為學(xué)校體育必修課的執(zhí)行力度。從比較法的視角來看，學(xué)校必須開設(shè)體育課是大部分國家體育法對學(xué)校的強制性規(guī)定，體育課是必修的課程。目前我國學(xué)校體育開展過程中存在許多侵占體育課的現(xiàn)象，或者體育課程在許多學(xué)校是形式上開設(shè)，那么《體育法》修改要進一步完善現(xiàn)行的第18條的規(guī)定，加強政府與教育機構(gòu)的權(quán)責規(guī)定，增強其執(zhí)行力度。

其次，體育教師合法權(quán)益的保障問題是至關(guān)重要的內(nèi)容。我國《體育法》中關(guān)于體育教師權(quán)益保護的條款力度不夠?，F(xiàn)行《體育法》中“保障體育教師享受與其工作特點有關(guān)的待遇”的表述較為籠統(tǒng)，什么是與其工作特點有關(guān)的待遇？在實踐中，體育教師非但沒有享受到與其他學(xué)科教師相比的額外的待遇，并且沒有享受到作為一名教師應(yīng)該享有的同等待遇。比如在很多學(xué)校，體育課時縮減比較普遍，嚴重地影響了教師的積極性，也侵犯了體育教師的合法權(quán)益。所以，《體育法》應(yīng)該加大體育教師合法權(quán)益的保障力度，明確保障體育教師權(quán)益，使得在實踐中體育教師在工資、福利、課時認定等方面得到平等的對待。

第三，《體育法》“學(xué)校體育”章節(jié)應(yīng)該確立起學(xué)校體育傷害事故的處理原則。從目前的實踐來看，學(xué)校體育傷害事故是制約我國學(xué)校體育發(fā)展的重要問題。由于我國法律中沒有明確“自甘風險”原則，導(dǎo)致法院在相關(guān)學(xué)校體育傷害事故案件中缺乏裁決標準，學(xué)校和教師承擔著較大的風險。為了解決這個制約學(xué)校體育發(fā)展的問題，應(yīng)該在《體育法》中明確學(xué)校體育傷害事故中學(xué)校和教師的責任范圍，在處理學(xué)校體育傷害事故時，只要體育教師沒有重大過失和盡到了安全注意義務(wù)，就要保障體育教師的權(quán)益。同時，還應(yīng)該建立起學(xué)校體育保險制度。這些內(nèi)容至關(guān)重要，可以說涉及我國學(xué)校體育的健康發(fā)展。

5.11 《體育法》修改應(yīng)加強運動員權(quán)益保護的規(guī)定

運動員作為體育實踐中的重要主體，是各國體育法中都涉及的重要群體。運動員的權(quán)益保障也成為諸多國家體育法中的重要內(nèi)容。本文涉及的30國體育法中，有24個國家的體育法對運動員的權(quán)益保護做出了規(guī)定，具體情況如表12所示。

表12 24國體育法中的運動員權(quán)益保護條款 Table 12 Clauses on the Protection of Sportsmen’s Rights and Interests in the Sports Law of 24 Countries

對這些國家體育法的具體條款分析發(fā)現(xiàn)，對運動員權(quán)益保護的條款分散在各個部分，各國體育法均沒有以專門章節(jié)的形式進行規(guī)定。由于運動員有高水平運動員、職業(yè)體育運動員等區(qū)分，所以運動員權(quán)益保護的內(nèi)容有所不同。關(guān)于高水平運動員的權(quán)益保護主要集中在運動員的參賽權(quán)、運動員資助、運動員教育、運動員就業(yè)、運動員健康、運動員社會保障等諸多領(lǐng)域，各國體育法所涉及的保障內(nèi)容均有所差異，這與各個國家的體育管理體制和發(fā)展模式有一定的關(guān)系。關(guān)于職業(yè)體育運動員的權(quán)益保護主要集中在運動員商業(yè)合同、轉(zhuǎn)會等方面。當然，對運動員權(quán)益保護并不僅僅局限于這些條款內(nèi)容，一些制度設(shè)計如體育糾紛解決機制也是涉及運動員權(quán)益保護的重要內(nèi)容。此外，一些國家還有針對運動員權(quán)益保護的專門立法，如美國體操界的性丑聞出現(xiàn)后，美國國會2017年通過了《防止年輕受害者免遭性虐待和安全體育授權(quán)法》，通過立法擴大了非政府組織在防止和應(yīng)對運動員性虐待方面的義務(wù)。并修改美國《業(yè)余體育法》，要求美國的各國家體育管理機構(gòu)采取更有力的政策來防止運動員被虐待和確保更好地處理虐待指控。

綜上，絕大部分國家都十分重視運動員權(quán)益保護。就我國而言，現(xiàn)行《體育法》對運動員的權(quán)益保障力度有待加強，僅僅只有第26條涉及公平選拔運動員和第28條對優(yōu)秀運動員在就業(yè)或者升學(xué)方面給予優(yōu)待，所覆蓋的運動員權(quán)益保障范圍較小。從比較法視角來看，我國《體育法》還應(yīng)該完善以下幾個方面：

首先，增加運動員健康保護的條款。健康保護是運動員最為重要的權(quán)益保護之一，大部分國家都對此進行了規(guī)定。

其次，《體育法》應(yīng)該增加對未成年人運動員的保護，防止未成年人運動員受到性騷擾、性侵、虐待等侵害。

第三，《體育法》應(yīng)該增加對職業(yè)體育運動員的保護內(nèi)容。由于目前我國不像一些國家有運動員工會，職業(yè)運動員權(quán)益無法有效保障，如欠薪、轉(zhuǎn)會限制等問題較為突出，所以《體育法》修改要增加關(guān)于職業(yè)體育運動員的保護內(nèi)容。

第四，為運動員權(quán)益保護提供救濟途徑。由于目前我國的體育糾紛解決機制還沒有建立起來，而普通的勞動糾紛解決“一調(diào)、一裁、兩審”制度對運動員而言救濟成本太高，運動員一旦遇到權(quán)益糾紛缺乏有效的救濟途徑。所以，運動員權(quán)益保護的問題也涉及到體育糾紛的解決機制。

6 結(jié)語

綜上所述，在黨的十八屆四中全會提出全面推進依法治國戰(zhàn)略，以及黨的十九大報告指出中國進入新時代的大背景下，中國體育事業(yè)的發(fā)展開啟了新的征程，中國體育法治建設(shè)迎來了新的發(fā)展契機。其中《體育法》的修改成為中國體育法治建設(shè)的重大任務(wù)。在《體育法》修改過程中，比較法研究是十分重要的。通過對30國37部體育法文本的分析，我們發(fā)現(xiàn)這些國外體育法可以在體育價值定位、體育概念界定、公民體育權(quán)利、體育行政機構(gòu)、體育社會組織權(quán)責、體育糾紛解決、體育國際交往、體育產(chǎn)業(yè)、反興奮劑、學(xué)校體育、運動員權(quán)益保護11個方面為中國《體育法》的修改帶來一定的啟示。當然，通過這樣的比較法研究可以為中國《體育法》的修改提供視角和參考，但我們也要清醒地認識到任何規(guī)則都不能脫離賦予其含義的社會語境而獨立存在，也就意味著我們不能脫離具體的中國體育發(fā)展國情來思考《體育法》的修改。對于中國《體育法》的修改而言，比較法的研究仍然需要植根于中國現(xiàn)實，具體修改時需要去糟取精，不能照搬。