◎ 文 王洪禹 《法人》全媒體記者 王茜

編者按：2019年6月5日，中國證監(jiān)會官方發(fā)布消息表示，將開始嚴懲上市公司信息披露違法行為。在半年的時間里，被立案調查的公司數(shù)量就已經(jīng)超過了去年的總和，今年A股上市公司被調查的數(shù)量創(chuàng)下了新高。

據(jù)證監(jiān)會披露，證監(jiān)會2016年至2018年期間處罰的上市公司信息披露違法案件超過170件，累計罰款金額總計2.01億元，市場禁入人數(shù)總計80人次。截至6月10日，2019年以來，共有近50家上市公司或董監(jiān)高因違法違規(guī)行為被立案調查。而2016、2017和2018年這三年中，A股分別有28家、40家和43家上市公司被證監(jiān)會立案調查。與此同時，據(jù)行業(yè)內(nèi)部人士透露，還有多家上市公司違法披露信息的案件正在查處中。

證監(jiān)會在發(fā)布該消息時同時表示，將繼續(xù)加大對上市公司信息披露違法行為的執(zhí)法力度，促使上市公司及大股東講真話，做真賬，及時講話，牢牢守住“四條底線”，不披露虛假信息，不從事內(nèi)幕交易，不操縱股票價格，不損害上市公司利益，各類中介機構歸位盡責，凈化市場生態(tài)，努力提升上市公司質量。

現(xiàn)狀：從贏利1億到虧損8億

《法人》記者了解到，上市公司違法信息披露的現(xiàn)象由來已久，而這次讓證監(jiān)會“雷霆萬鈞”般查處的誘因值得玩味：僅2019年上半年，就先后有多家上市公司在信息披露時違法，多家違法披露信息的公司做法實在令人咋舌。

舉例來看，康美藥業(yè)股份有限公司成立于1997年，于2001年在上交所上市。該公司以中藥飲片為核心產(chǎn)品，以智慧藥房為拓展渠道，全面打造“大健康+大平臺+大數(shù)據(jù)+大服務”體系，成為一家中醫(yī)藥全產(chǎn)業(yè)鏈精準服務型“智慧+”大健康產(chǎn)業(yè)上市企業(yè)，國家高新技術企業(yè)。此外，該公司位列中國企業(yè)500強、全球企業(yè)2000強、“廣東納稅百強”已經(jīng)多年。連央視的諸多頻道都會在黃金時段播放由某著名影星出演的康美藥業(yè)MV。

2018年12月，中國證監(jiān)會在日常巡查中發(fā)現(xiàn)，康美藥業(yè)財務報告真實性存疑，涉嫌虛假陳述等違法違規(guī)，當即立案調查。

經(jīng)過初步調查，證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)，康美藥業(yè)披露的2016年至2018年財務報告存在重大虛假，涉嫌違反《證券法》第63條等相關規(guī)定，一是使用虛假銀行單據(jù)虛增存款，二是通過偽造業(yè)務憑證進行收入造假，三是部分資金轉入關聯(lián)方賬戶買賣本公司股票。

而在證監(jiān)會正式調查之前，康美藥業(yè)已經(jīng)對外披露了該企業(yè)年度財務報告，并且那份報告顯示康美藥業(yè)各項業(yè)績?nèi)骘h紅。

2019年4月30日，就在上年度財務報告截止發(fā)布的最后一天，康美藥業(yè)發(fā)布會計差錯更正說明：2018年以前營業(yè)收入、營業(yè)成本、費用及款項收付方面存在賬實不符的情況，其中貨幣資金多記299.44億元，營業(yè)收入多計88.98億元，營業(yè)成本多計76.62億元。

幾個月的時間，前后兩份信息披露中，近300億的資金不翼而飛，此信息迅速引發(fā)市場的連鎖反應。在接下來的多個交易日里，康美藥業(yè)連續(xù)5個跌停板，市值直接蒸發(fā)247億元人民幣。與此同時，康美藥業(yè)也迅速降級成為“ST康美藥業(yè)”。

另外一個讓市場、投資者及監(jiān)管機構憤怒的上市公司是總部位于山東以漁業(yè)海產(chǎn)品為主業(yè)的東方海洋公司。

2019年2月28日，東方海洋公司發(fā)布業(yè)績快報披露，該公司2019年首個季度利潤達到1.14億元。在隨后的交易日中，東方海洋公司不斷公告“大股東還款”等利好信息，股價不斷拉抬，導致很多散戶買入。2019年4月26日，東方海洋公司突然發(fā)布公告，修改了此前1.14億利潤的數(shù)據(jù)，變成了虧損7.88億。

值得一提的是，從2019年04月18日開始，東方海洋的股價開始斷崖式下跌。從4月18日到25日股價連續(xù)下跌，有機構迅速清盤出貨。當變更數(shù)據(jù)公告出臺時，股價連續(xù)5日一字板跌停，大量散戶無法交易，悉數(shù)被套。

訪談鏈接：

2019年7月1日，《法人》記者專訪了元吉律師事務所賈梅律師，就上市公司違法披露信息的問題展開討論。

《法人》：請簡單介紹一下，近期曝光的多家違法披露信息的上市公司主要觸犯的是哪些法律法規(guī)？具體涉嫌的是什么性質的行為？

賈梅律師：違法披露信息主要體現(xiàn)在上市公司定期財務會計報告上，根據(jù)《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，上市公司應當按期發(fā)布中期報告和年度報告，以及針對重大事件的臨時報告。同時證券法第六十三條規(guī)定，發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

上市公司違法披露信息屬于觸犯證券法的行為。這種行為根據(jù)不同情形，需要承擔行政責任、民事賠償責任，情節(jié)嚴重的還可以追究刑事責任。

《法人》：據(jù)你們統(tǒng)計，近些年已經(jīng)有多少上市公司存在違法信息披露的情況？

賈梅律師：根據(jù)證監(jiān)會公布的數(shù)據(jù)，從2016年至今，已經(jīng)有超過170家上市公司存在著違法披露信息或者應該披露而不披露的情況。

以2018年為例，有7家上市公司被證監(jiān)會行政處罰，而2019年上半年，被處罰的上市公司就已經(jīng)達到了7家。并且，被查處還沒有作出處罰的上市公司還有很多。

《法人》：上市公司違法披露信息是怎么侵害投資者利益的？

賈梅律師：上市公司違法披露信息對投資的侵害都是發(fā)生在上市公司的違法披露被揭露之后。

一般上市公司違法披露信息行為被揭露后股價應聲下跌，公司基本面發(fā)生根本性變化，投資假設的投資獲利邏輯不復存在，投資者信賴并作為依據(jù)的公開信息系人為炮制。因此，投資者會遭受巨大的投資差額損失。

《法人》：就目前相關的法律、法規(guī)，上市公司虛假披露信息給投資者造成侵害后，投資者是否有司法救濟途徑？

賈梅律師：上市公司給投資者造成侵害后，現(xiàn)行法律法規(guī)為投資者設定了明確的司法救濟途徑，而且近年來越來越多的投資者認識到自己享有權利，開始參與維權訴訟，依法挽回投資損失。

《證券法》規(guī)定：發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任。

同時，發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。此外，為了順利審理該類案件，最高人民法院發(fā)布了專門的司法解釋《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，較詳細地規(guī)定了該類案件的法院管轄和投資者損失計算的區(qū)間、計算方法等，使得證券法第六十九條更具有操作性。

《法人》：很多上市公司違法披露后，證監(jiān)會都是采取罰款或者降為ST股票來處理，這種處理方式是否過于輕？

賈梅律師：對于上市公司造假不能一味追求嚴厲的行政處罰，因為行政處罰上市公司亦會影響到眾多中小股東的利益，證監(jiān)會行政處罰罰沒款也不能履蓋受損的投資者利益，反而投資者利益要受到行政處罰的二次傷害。

比較可取的做法是挖掘上市公司違法披露信息的動因以及幕后實際操作者和受益者，優(yōu)化法律制度、程序讓違規(guī)獲利的始作俑者承擔責任，利用收益和成本的杠桿來減少違法披露行為。

可以學習資本市場比較發(fā)達的國家的集體訴訟制度，發(fā)展完善民事賠償制度，將違法披露的獲利首先用于直接賠償投資者的投資損失，讓眾多投資者監(jiān)督上市公司實際控制人和利益相關方，讓造假者得不償失，不敢造假。

目前我國的證券虛假陳述責任糾紛案件審理也已日趨成熟，各地法院不但已經(jīng)依法受理該類案件，上海金融法院、北京市高級人民法院、深圳市中級人民法院還紛紛制定了針對該類案件的示范性判決制度。

《法人》：中國是否有必要設立專業(yè)的證券法院或法庭，由專業(yè)的法官來審理這類案件？

賈梅律師：目前司法實踐中，有由專門團隊審理該類案件的趨勢，如經(jīng)濟比較發(fā)達地區(qū)的中級人民法院都設有金融庭專門審理該類案件，上海地區(qū)該類案件統(tǒng)一由上海金融法院審理。

因為該類案件有它自己的規(guī)律和特點，涉及金融知識特別是證券知識較多，案件爭議焦點大體相同，由專門的審判團隊或者法院審理該類案件可以最大限度地發(fā)揮示范性判決作用和對平行案件、系列案件采取速裁機制。

2019年5月5日，東方海洋公司對外發(fā)布公告稱，已經(jīng)接到證監(jiān)會書面通知，公司因涉嫌信息披露違法違規(guī)，已被中證監(jiān)立案調查。

據(jù)證監(jiān)會對外公布的多宗上市公司違法披露信息案件資料顯示，類似康美藥業(yè)、東方海洋這種直接在披露信息中造假的案件近年已成高發(fā)態(tài)勢。證監(jiān)會連續(xù)多年進行監(jiān)管和打擊，遺憾的是作為打擊手段的罰款和對直接責任人的經(jīng)濟處罰已經(jīng)出現(xiàn)“違法成本低、處罰力度小”的狀態(tài)。也就是說，幾十萬元的罰款，對于幾十乃至上百億身價的上市公司來說，實在是處罰力度輕微，用九牛一毛來形容實不為過。

維權：少數(shù)投資者的選擇

2019年6月28日，四川成都的投資者宋先生把一份委托書和相應的投資明細資料快遞給了位于北京的元吉律師事務所，正式委托該所代理宋先生起訴東方海洋公司因虛假披露而給其造成的經(jīng)濟損失。元吉律師事務所是一家主要從事財經(jīng)、金融方面的專業(yè)律師事務所，連續(xù)多年代理全國各地的投資人維權案件，該所有一個專門的律師團隊負責市公司違法披露信息造成投資人損失的案件。

據(jù)宋先生介紹，此前他一直在關注東方海洋的股票，但只是謹慎地觀望并沒有出手建倉。

“3月1日，我看見了東方海洋的一季度業(yè)績快報，事實上當時一季度只過了兩個月，東方海洋就已經(jīng)贏利1億多，在這種利好消息的驅動下，我就建倉了。”宋先生告訴《法人》雜志記者，前后一個月的時間，他重倉持有了東方海洋的股票，并且預期該股票可以長期持有。直到4月26日東方海洋公司改動了一季度的業(yè)績，從贏利1.14億變成虧損接近8億，宋先生再想出票時已經(jīng)開始連續(xù)跌停，滿倉股票被深度套牢。

值得注意的是，現(xiàn)在我國許多股民還不知道，這種情況發(fā)生后自己是可以采取訴訟的途徑來維權的。像宋先生這樣拿起法律武器的投資者，在股市里還屬于絕對的少數(shù)。

5月31日，證監(jiān)會召開新聞發(fā)布會，證監(jiān)會新聞發(fā)言人高莉表示，信息披露違規(guī)案件主要呈現(xiàn)四個特點：一是財務造假手法隱蔽復雜；二是涉案領域涉及公司債等業(yè)務；三是多種違法行為交織，信息披露違法違規(guī)的背后，往往隱藏著不法關聯(lián)交易、違規(guī)資金占用、惡性利益輸送等嚴重違法的線索；四是不少案件違法手段惡劣，有的持續(xù)多年實施財務造假且金額巨大，有的還涉嫌背信損害上市公司利益等多項違法犯罪。

專家：警惕違法披露的背后

針對上市公司違法披露信息這一現(xiàn)象，中國政法大學刑法學教授、博士生導師阮齊林指出：作為監(jiān)管機構不應該只看到上市公司違法披露，更應該注意并警惕違法披露后面的東西。

阮教授介紹說：我國刑法里有“上市公司違法披露、不披露”的犯罪條款，負有義務的上市公司如果違法披露或者不披露重大信息的，造成投資人、股東或利害關系人巨大經(jīng)濟損失的，達到一定數(shù)額后是可以被追究刑事責任的。

阮教授指出，需要注意的兩個問題是，刑法里雖然規(guī)定了對上市公司違法披露或不披露信息的罪名和定罪量刑的尺度，但其處罰力度還是很輕的。最高20萬的罰金對上市公司來說，幾乎可以忽略不計。同時，上市公司還可以把違法披露的責任推卸給為其做賬的會計公司，進而直接逃避掉違法披露的罪名。

另外一個需要引起注意的是，上市公司為什么要違法披露或者不披露信息？事實上“違法披露或者不披露”都只是一種手段，很多上市公司需要利用違法披露一些虛假的利好信息拉升股價，進而操縱市場，達到內(nèi)幕交易的目的。而這種行為，則屬于刑法中規(guī)定的“內(nèi)幕交易罪”。同樣的道理，一旦企業(yè)有不好的消息，應該披露而不披露的，其目的也是為了防止股價下跌，進而達到操縱股價的目的。因此，作為行政監(jiān)管機構，在對上市公司違法披露或不披露行為進行處罰時，要警惕他們背后的真實目的。