《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》（國辦發(fā)〔2017〕19號）提出，“要完善工程建設(shè)組織模式，培育全過程工程咨詢。鼓勵投資咨詢、勘察、設(shè)計、監(jiān)理、招標(biāo)代理、造價等企業(yè)采取聯(lián)合經(jīng)營、并購重組等方式發(fā)展全過程工程咨詢，培育一批具有國際水平的全過程工程咨詢企業(yè)。制定全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同范本?！?018年11月8日，國家發(fā)展改革委辦公廳和住房城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于推進(jìn)全過程工程咨詢服務(wù)發(fā)展的指導(dǎo)意見（征求意見稿）》，指出“要建立全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同體系，以服務(wù)合同管理為重點，加快構(gòu)建適合我國投資決策和工程建設(shè)咨詢服務(wù)的合同示范文本，科學(xué)制定合同條款，促進(jìn)合同雙方履約?！?/p>

工程咨詢服務(wù)合同范本旨在規(guī)范業(yè)主與咨詢企業(yè)的關(guān)系，引導(dǎo)工程咨詢行業(yè)健康發(fā)展，對于工程建設(shè)領(lǐng)域具有重要的意義，而我國全過程工程咨詢的發(fā)展既然以國際化為其導(dǎo)向之一，在制定服務(wù)合同范本的過程中，就理應(yīng)參考和借鑒國際上已有的類似示范文本，汲取其有益的經(jīng)驗。本文試圖通過介紹FIDIC白皮書2017年修訂的情況，對中國工程咨詢服務(wù)合同范本的制定提出若干意見。

一、基本情況

所謂FIDIC白皮書，指的是國際咨詢工程師聯(lián)合會（Fédération lnternationale Des lngénieurs Conseils, 縮寫為FIDIC）發(fā)布的《客戶/咨詢工程師服務(wù)協(xié)議書范本》（Client/Consultant Model Services Agreement）。白皮書和FIDIC紅皮書、銀皮書一樣，也是FIDIC“彩虹系列”示范文本中的一員。該示范文本于1990年初次發(fā)布，其后經(jīng)過1991年、1998年、2006年和2017年四次修訂。1998版第3版白皮書經(jīng)FIDIC授權(quán)由中國工程咨詢協(xié)會翻譯成中文于2004年出版，是國內(nèi)較為熟悉的版本，但此后白皮書又經(jīng)過兩次修訂，目前最新的2017年第5版不僅和1998版相比有了巨大的差別，和2006版相比也有了顯著的變化。

從整體結(jié)構(gòu)上說，1998、2006和2017三個白皮書版本均分為協(xié)議書、通用條款、專用條款和附件四個部分，但存在如下重要的區(qū)別：

1. 2006版改變了傳統(tǒng)上通用條款在前、專用條款在后的順序，將專用條款和附件置于通用條款之前。這種安排突出了專用條款的優(yōu)先地位，對于熟悉通用條款的合同范本使用者來說也更為方便。2017版沿用了2006版的這種順序。

2. 就通用條款而言，1998版共有44個連續(xù)編號的條文，并被大標(biāo)題分為九章，而2006版和2017版則采用三級編號的條款格式，結(jié)構(gòu)更加清晰。2006版的條款與1998版的章節(jié)只有部分的對應(yīng)關(guān)系，而與2006版比較，2017版的第5條“服務(wù)的變更”和第6條“服務(wù)暫停和合同終止”是新增條文。三個版本的目錄對照見上圖。

表1 1998版、2006版和2017版目錄對照表

3.1998版共有三個附件，分別為“A 服務(wù)范圍（Scope of Service）”、“B 客戶提供的人員、設(shè)備、設(shè)施和其他服務(wù)（Personnel, Equipment, Facility and Services of Others to be Provided by the Client）”和“C報酬和付款（Remuneration and Payment）”；2006年版有四個附件，前三個與1998版相同，但增加了“4 服務(wù)時間表（Time Schedule for Services）”；2017版則有五個附件，除了將2006版的“服務(wù)時間表”修訂為“4 計劃（Programme）”，還增加了“5 裁決規(guī)則（Rules for Adjudication）”。

就合同文本技術(shù)而言，多級編號的條款格式已經(jīng)為我國《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》和《標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包招標(biāo)文件》的“通用合同條款”等工程合同范本所采用，在實踐中已經(jīng)體現(xiàn)出其合理性，也應(yīng)為工程咨詢服務(wù)合同范本采用。而且，由于工程咨詢服務(wù)合同通用條款相較于別的工程合同而言較為簡單，容易為合同范本使用者掌握，而基于工程咨詢服務(wù)的專業(yè)性，合同雙方極有可能設(shè)置較為復(fù)雜的專用條款和附件，因此仿效白皮書，將專用條款和附件前置也可以作為一個有益的嘗試。

二、服務(wù)范圍和服務(wù)變更

2006版和1998版白皮書相同，將咨詢方的服務(wù)分為：正常服務(wù)（Normal Service）、附加服務(wù)（Additional Service）和額外服務(wù)（Exceptional Service），其中正常服務(wù)和附加服務(wù)均在附件中規(guī)定，而如果由于非咨詢方負(fù)責(zé)的情況變化或者非咨詢方違約情形的合同解除，導(dǎo)致咨詢方增加工作或費用，則被認(rèn)為是額外服務(wù)，咨詢方有權(quán)就該額外服務(wù)主張額外的時間和費用。這樣的三分法容易讓人混淆和困擾，也不符合工程咨詢領(lǐng)域的實踐，所以，F(xiàn)IDIC在2017版中放棄了這樣的區(qū)分，規(guī)定了統(tǒng)一的服務(wù)范圍。（見表1）

關(guān)于服務(wù)的變更，1998版和2006版是運用前述“附加服務(wù)”的機(jī)制解決的，1998版第24條規(guī)定：“如果客戶書面提出要求，咨詢方應(yīng)提交變更服務(wù)的要約性建議書。此類建議書的編寫和提交應(yīng)作為附加服務(wù)”，2006版第4.3.2款的規(guī)定與此相同，而其第4.3.3款則繼續(xù)規(guī)定，如果客戶未書面批準(zhǔn)與變更的服務(wù)相關(guān)的費用，則咨詢方無須開始變更的服務(wù)。2006版第4.3.3款的上述規(guī)定是給予了咨詢方抗辯的權(quán)利，和1998版相比，在平衡合同雙方利益方面更加合理。

2017版取消了服務(wù)的三分法，并增設(shè)第5條“服務(wù)的變更”，細(xì)化了變更的權(quán)利和相關(guān)程序。其5.1.1款規(guī)定，在服務(wù)完成前，客戶隨時可以要求咨詢方提交變更的要約性建議書?？蛻魬?yīng)該以變更通知的形式確認(rèn)變更。但是，變更不得實質(zhì)性地改變原定服務(wù)的程度（extent）和性質(zhì)。此外，如果咨詢方認(rèn)為客戶的指令或其他情形構(gòu)成了對服務(wù)的變更，則應(yīng)立即通知客戶，并在通知中預(yù)估變更對進(jìn)度計劃和費用造成的影響。在收到該通知14天內(nèi)，客戶要么發(fā)出變更通知，要么取消先前的指令，要么發(fā)出進(jìn)一步的通知說明為什么客戶認(rèn)為其指令或其他情況不構(gòu)成對服務(wù)的變更。在最后一種情況下，咨詢方應(yīng)在收到該進(jìn)一步通知7天內(nèi)啟動爭議解決程序，否則就應(yīng)遵守該進(jìn)一步通知。此外，如果咨詢方認(rèn)為其不具備執(zhí)行變更的技能或資源，或者其認(rèn)為變更已經(jīng)實質(zhì)性地改變了原定服務(wù)的程度和性質(zhì)，也可以立即向客戶發(fā)出通知，否則將受到變更的約束。

與1998版和2006版相比，2017白皮書關(guān)于服務(wù)內(nèi)容和變更的規(guī)定，具有體系簡明、邏輯清晰的特點。而且，這種安排也具有充分靈活性，示范文本的使用者完全可以根據(jù)項目的具體情況，在附件的“服務(wù)范圍”和專用條款中對服務(wù)內(nèi)容及其變更作出個性化的設(shè)置。白皮書的這個變化，我國的示范文本應(yīng)予采納。

三、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)

在服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)方面，1998版在其第5條第（i）項規(guī)定：“工程咨詢方在根據(jù)本協(xié)議書規(guī)定履行其義務(wù)時，應(yīng)運用合理的技能，謹(jǐn)慎而勤奮地工作?！?006年版第3.3.1款修訂了該條文，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：無論服務(wù)合同或者法律有什么規(guī)定，咨詢方的責(zé)任都僅限于“運用合理的技能，謹(jǐn)慎而勤奮”履行合同義務(wù)。這樣的約定在很大程度上限定了咨詢方的義務(wù)，在實際操作中容易導(dǎo)致合同雙方的權(quán)利義務(wù)失衡，因此，2017白皮書修正了該第立場，在第3.3.1款中強(qiáng)化了咨詢方的責(zé)任，一方面為上述“運用合理的技能，謹(jǐn)慎而勤奮”明確了一個標(biāo)準(zhǔn)，即應(yīng)符合為一個相似規(guī)模、性質(zhì)和復(fù)雜程度的項目提供咨詢服務(wù)富有經(jīng)驗的咨詢方的期待；另一方面，則將“運用合理的技能，謹(jǐn)慎而勤奮”的義務(wù)限定明確適用于咨詢方提供服務(wù)本身，而不是像1998版和2006版那樣寬泛地適用于咨詢方的全部義務(wù)。

筆者認(rèn)為，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》（國辦發(fā)〔2017〕19號）已經(jīng)提出要制定全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，因此，在中國國情下，制定工程咨詢服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)具有更高的確定性。即使將來制定出臺的工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不作為強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，工程咨詢服務(wù)合同范本對此也應(yīng)該予以考慮，為雙方的約定適用留下接口。而且，與國際工程領(lǐng)域政府監(jiān)管介入程度較低的情況有所區(qū)別，我國在建設(shè)工程領(lǐng)域存在較多政府監(jiān)管，工程咨詢方義務(wù)的來源也就不僅僅是合同的約定，而且還有法律法規(guī)、規(guī)范性文件的直接規(guī)定。國家發(fā)展和改革委員會2017年11月6日頒布的《工程咨詢行業(yè)管理辦法》第三條第二款即規(guī)定：“工程咨詢單位及其從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守國家法律法規(guī)和政策要求，恪守行業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德，積極參與和接受行業(yè)自律管理?！惫こ套稍兎?wù)合同范本應(yīng)對此予以重視，避免對咨詢方的義務(wù)作出過于片面的規(guī)定。

四、計劃的制定與執(zhí)行

1998版未對咨詢方提供服務(wù)的計劃做出規(guī)定，也未設(shè)置相關(guān)的附件，2006版也只是在4.2.1款簡單規(guī)定了咨詢方應(yīng)依據(jù)附件4“服務(wù)時間表”開展工作，而2017版則對此有較為詳細(xì)的規(guī)定，其第4.3.1款規(guī)定，在開工日期后14日內(nèi)，咨詢方即應(yīng)向客戶提交計劃，該計劃應(yīng)至少包括如下內(nèi)容：（a）咨詢方計劃執(zhí)行服務(wù)的順序和時間安排；（b）咨詢方向客戶交付部分服務(wù)的節(jié)點日期；（c）咨詢方需要客戶提供任何決定、同意、批準(zhǔn)、信息的日期；（d）其他附件4要求的內(nèi)容。并且，2017版繼續(xù)規(guī)定，除非客戶在收到計劃后14天內(nèi)提出異議，否則咨詢方將根據(jù)計劃開展工作，而任何一方如果發(fā)現(xiàn)可能嚴(yán)重影響或拖延服務(wù)進(jìn)程或者導(dǎo)致費用增加的時間或情況，應(yīng)立即通知另一方。

計劃的制定與執(zhí)行對工程咨詢服務(wù)非常重要，特別對于全過程工程咨詢服務(wù)而言，咨詢方介入階段較早，有可能主導(dǎo)項目可行性研究、實施總體策劃、工程規(guī)劃、工程勘察與設(shè)計、招標(biāo)代理、項目管理等工作，咨詢方的工作進(jìn)度直接影響到項目建設(shè)的進(jìn)度，計劃的制定和執(zhí)行可以細(xì)化咨詢方的義務(wù)，保證咨詢服務(wù)的順利開展，并且為可能的服務(wù)延期、費用調(diào)整和責(zé)任追究等履約過程中產(chǎn)生的問題提供依據(jù)。因此，工程咨詢服務(wù)合同范本對于咨詢服務(wù)的計劃，應(yīng)該予以充分的重視，制定相應(yīng)的規(guī)定，并設(shè)置相應(yīng)的附件。

五、合同解除

關(guān)于合同解除，1998版規(guī)定了客戶的任意解除權(quán)，其第27.1款的第（i）項規(guī)定只要提前56天通知，客戶即可全部或部分暫停服務(wù)或終止服務(wù)合同。而對于咨詢方違約的情況而言，合同解除的程序則更為迅速，其第27.1款的第（ii）規(guī)定，如果客戶認(rèn)為咨詢方無正當(dāng)理由未履行義務(wù)，則可以向咨詢方發(fā)出通知要求解釋，如果在21天沒有收到滿意的答復(fù)即可解除合同，但該解除合同的通知必須在客戶前一份通知發(fā)出后35天內(nèi)發(fā)出。此外，對于咨詢方而言，則只有在客戶付款逾期超過28天或非其原因?qū)е碌姆?wù)暫停超過182天才有權(quán)解除合同，并且解除合同的程序需要經(jīng)過分別不少于14天和42天的兩次通知。1998版未對不同情況下解除合同的結(jié)果作出不同的規(guī)定。2006版的相關(guān)規(guī)定與1998版上述規(guī)定大致相符。

2017版則增設(shè)第6條“服務(wù)暫停和合同終止”，對此詳加規(guī)定，并進(jìn)一步平衡了客戶和咨詢方之間的利益。第6條區(qū)分了服務(wù)暫停和合同解除，對二者分別規(guī)定。對于服務(wù)暫停，客戶仍然享有任意性的權(quán)利，只要提前28天通知，就可以暫停全部或部分服務(wù)。而對于合同解除而言，客戶的任意解除權(quán)受到了限制，根據(jù)第6.4.1款（d）項的規(guī)定，客戶雖然仍然可以通過提前56天通知解除合同，但客戶不得通過行使該權(quán)利而另行聘請第三方提供服務(wù)或者自行進(jìn)行服務(wù)。此外，如果咨詢方無正當(dāng)理由實質(zhì)性違約、開始破產(chǎn)清算、或違反反腐敗條款，或者不可抗力等例外原因?qū)е路?wù)暫停超過168天的，客戶也有權(quán)解除合同。同時，咨詢方解除合同的情形則予以擴(kuò)展，程序也予以簡化。在客戶指令暫停服務(wù)或不可抗力等例外原因?qū)е聲和７?wù)超過168天的，或者因客戶逾期付款等違約情形導(dǎo)致暫停服務(wù)超過42天的，咨詢方可提前14天通知解除合同。而如果客戶開始破產(chǎn)清算，或違反反腐敗條款，則咨詢方可以立即解除合同。此外，關(guān)于合同解除的后果，2017版規(guī)定在非咨詢方違約導(dǎo)致合同解除的情況下，咨詢方根據(jù)不同情況還可以主張額外費用，甚至是預(yù)期利潤。

合同解除權(quán)對于工程咨詢服務(wù)合同雙方都至關(guān)重要，并且將會直接影響工程項目的進(jìn)行。我國工程咨詢服務(wù)合同范本對于解除權(quán)問題的處理，應(yīng)在中國法律框架內(nèi)進(jìn)行，在解除情形、解除程序和解除后果的規(guī)定上不宜直接照搬白皮書的規(guī)定，而是應(yīng)該參照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定（在民法典制定出臺后則應(yīng)參照民法典的規(guī)定），并結(jié)合中國的工程實踐作出符合國情的設(shè)置。對此，工程界和法律界仍有詳加研究和論證的空間。

本文是圍繞2017版FIDIC白皮書的修訂，對白皮書三個版本進(jìn)行的局部比較分析。白皮書中仍有很多值得探討的部分，特別是2017版關(guān)于爭議解決程序的規(guī)定和咨詢方承擔(dān)項目管理職責(zé)的特別規(guī)定，有專文進(jìn)行研究的必要。我國的全過程工程咨詢方興未艾，相關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、合同范本以及法律規(guī)范仍在制定當(dāng)中，我們應(yīng)堅持以國際化為導(dǎo)向，積極引介與分析國外的實踐經(jīng)驗，并結(jié)合我國的具體情況，制定全過程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同范本，以回應(yīng)現(xiàn)實的需求。