歐陽丹

摘 要：家庭暴力一直都是社會(huì)較為關(guān)注的話題，受害者多為女性，實(shí)踐中常有受虐待婦女不堪忍受暴力折磨，將丈夫殺害的案件發(fā)生。這一現(xiàn)象并不僅是我國存在的問題，也是世界的熱點(diǎn)現(xiàn)象，各國為了解決這問題制定了一系列制度與法律規(guī)定。我國不少學(xué)者也對(duì)這一問題進(jìn)行了研究，尤其在針對(duì)家庭暴力下的施暴行為與殺害行為不同步進(jìn)行時(shí)，是否適用正當(dāng)防衛(wèi)的問題上，理論與實(shí)踐中都存在較大爭議。因而，分析家庭暴力中正當(dāng)防衛(wèi)的含義、特點(diǎn)，研究國內(nèi)外這方面的制度理論等，可以幫助我們了解家庭暴力中婦女正當(dāng)防衛(wèi)遇到的困境，并在借鑒國外研究及經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上探討其相關(guān)完善建議。

關(guān)鍵詞：家庭暴力 正當(dāng)防衛(wèi) 困境 完善

一、家庭暴力

與西方國家相比，我國的反家庭暴力研究相對(duì)較晚，至20世紀(jì)90年代家庭暴力才作為法律概念出現(xiàn)，2001年《婚姻法》中明確對(duì)其作了禁止性規(guī)定，將它納入法律保護(hù)的范圍，才在立法上跨出了至關(guān)重要的一步，但對(duì)反家庭暴力仍沒有體系規(guī)定。隨著社會(huì)的發(fā)展，家庭暴力頻發(fā)，影響及危害也不斷擴(kuò)大，為了現(xiàn)實(shí)需求，2015年3月兩高、兩部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》，同時(shí)在2015年12月還通過了《反家庭暴力法》，對(duì)其進(jìn)行了具體規(guī)定。同時(shí)我國刑法中也一直對(duì)此方面有保護(hù)規(guī)定，間接體現(xiàn)在由家庭暴力引發(fā)的一系列罪名，如故意殺人罪、虐待、遺棄罪等。雖然立法在不斷完善保護(hù)制度，但婦女反抗家庭暴力而引發(fā)的行為是構(gòu)成犯罪還是成立正當(dāng)防衛(wèi)仍值得關(guān)注。

關(guān)于家庭暴力的概念，有英國學(xué)者認(rèn)為，它是指生活中男性伴侶為了支配和控制女性，在他們關(guān)系維系時(shí)或結(jié)束之后對(duì)女性一方所實(shí)施的凌虐和暴力行為。[1]顯然，這一定義并不完備，它僅與男性伴侶對(duì)女性實(shí)施的暴力，根據(jù)現(xiàn)實(shí)的情況來看，家庭暴力的對(duì)象并不限于此，它還包括如父母與子女、兄弟姐妹間等其他家庭成員之間實(shí)施的長期虐待行為。我國臺(tái)灣地區(qū)則將其定義為，是家庭成員間實(shí)施是身體上或精神上的不法侵害行為。我國在2015年出臺(tái)《反家庭暴力法》后，對(duì)其概念進(jìn)行了明確規(guī)定，指家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實(shí)施的身體、精神等侵害行為。[2]

二、家庭暴力的正當(dāng)防衛(wèi)

正當(dāng)防衛(wèi)是我國的一項(xiàng)重要刑法制度，刑法中明確規(guī)定，為保護(hù)法益免于遭受正在進(jìn)行的不法侵害，針對(duì)不法侵害人實(shí)施的防衛(wèi)行為，在相當(dāng)強(qiáng)度內(nèi)造成傷害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不承擔(dān)刑事責(zé)罰，它是一種“正對(duì)不正”的行為，是一項(xiàng)責(zé)任阻卻事由。在家庭暴力中，婦女對(duì)丈夫暴力的反抗該如何界定，能否對(duì)丈夫的暴力實(shí)施防衛(wèi)，何時(shí)防衛(wèi)等問題都是值得思考。從傳統(tǒng)理論而言，要成立正當(dāng)防衛(wèi)，必須符合幾個(gè)條件，對(duì)于家庭暴力中的正當(dāng)防衛(wèi)亦如此，否則仍要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

首先，防衛(wèi)起因上，實(shí)施防衛(wèi)行為有必要的前提，即不法的現(xiàn)實(shí)性，要求有不法侵害的存在。對(duì)于家庭暴力中的防衛(wèi)，毫無疑問，它符合的起因，家庭暴力并沒有存在的合法性，其行為的實(shí)施必然傷害到了另一方的身心健康權(quán)益等，是一種不法侵害，甚至是一種犯罪行為。

其次，防衛(wèi)意識(shí)上，成立正當(dāng)防衛(wèi)要求行為人認(rèn)識(shí)到不法侵害正在發(fā)生，且出于某種目的、保護(hù)自身或他人的權(quán)益。而家庭暴力作為一種長期且反復(fù)的不法行為，受暴力侵害的婦女往往能夠清楚的認(rèn)識(shí)到暴力行為的發(fā)生，且具有防衛(wèi)自身免受暴力侵害的目的。

再次，防衛(wèi)對(duì)象上，要求必須針對(duì)的是不法侵害人，無論基于什么理由都不得對(duì)其他的無辜第三人進(jìn)行，且對(duì)于防衛(wèi)對(duì)象不要求必須具備行為能力或責(zé)任能力。而家庭暴力而言，其針對(duì)的對(duì)象是實(shí)施家庭暴力的人，而不是其他家庭成員，在這點(diǎn)上理論與實(shí)踐都并無什么爭議。

再者，防衛(wèi)的時(shí)間上，一般來說，正當(dāng)防衛(wèi)要求侵害正在進(jìn)行，即具有緊迫的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性，不得提前，也不得在結(jié)束后實(shí)施防衛(wèi)，否則都不成立。由于家庭暴力的不法侵害具有特殊性，因此，在談?wù)摲佬l(wèi)時(shí)間的問題上，我國理論上還存在較大的爭議，具有會(huì)在下面進(jìn)行闡述。

最后，防衛(wèi)的限度上，要求行為的實(shí)施應(yīng)與不法侵害具有相當(dāng)性，不得超過合理的必要限度。在理論上，關(guān)于防衛(wèi)限度學(xué)者們提出了不同的觀點(diǎn)，主要有“基本相適應(yīng)說”、“必須說”及“適當(dāng)說”等，[3]211第一種觀點(diǎn)認(rèn)為只要防衛(wèi)行為造成的損害從大小、輕重等方面大致相同即可，不要求等同；第二種認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)實(shí)際全面衡量，只要客觀上有必要、有效制止即可，采取的行為強(qiáng)度大于、小于或相等都可以；第三種則稱，防衛(wèi)人實(shí)施的行為強(qiáng)度正好足以制止不法侵害，沒有造成侵害人更嚴(yán)重的或其他不應(yīng)有的危害。[3]211而我國在實(shí)際上，對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)一直采取較為嚴(yán)格的態(tài)度，因此，在處理家庭暴力案件時(shí)，對(duì)其針對(duì)防衛(wèi)的認(rèn)定就存有較大的爭議，具體在談?wù)摾Ь硶r(shí)再進(jìn)行探討。

三、家庭暴力中婦女正當(dāng)防衛(wèi)在我國司法中存在的困境

前面我們討論過，對(duì)于正在實(shí)施的家庭暴力實(shí)施防衛(wèi)，造成施暴人傷害的，往往仍會(huì)構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，這并無爭議。但是在對(duì)施暴時(shí)不敢反抗，而是之后趁丈夫睡熟或不備將其殺害的行為，是否構(gòu)成，則存在較大的爭議，而且在實(shí)踐中，這一類案件并不少，因此，在司法中會(huì)出現(xiàn)兩難，將其認(rèn)定故意殺人，其刑罰又較重；不將其歸罪又無法律依據(jù)。造成這種困境主要有以下幾個(gè)方面原因：

（一）正當(dāng)防衛(wèi)的防衛(wèi)時(shí)間認(rèn)定過于嚴(yán)苛

正當(dāng)防衛(wèi)的成立要求的最關(guān)鍵要素之一就是“不法侵害正在進(jìn)行”，[3]201即在時(shí)間上有限制，不能超前也不能在結(jié)束后實(shí)施。通常我們認(rèn)為不法侵害的實(shí)施以著手的時(shí)間為其時(shí)間開始的標(biāo)準(zhǔn)，只有這種行為在開始后并處于持續(xù)的緊迫危險(xiǎn)之中，防衛(wèi)人才可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。在針對(duì)常規(guī)的不法侵害進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)，其行為結(jié)束意味著相對(duì)已處于相對(duì)安全狀態(tài)或者行使防衛(wèi)權(quán)也無法再挽回傷害，防衛(wèi)已無意義，因此防衛(wèi)權(quán)消滅，符合立法的目的與價(jià)值。但是對(duì)家庭暴力而言，可能會(huì)一次比一次嚴(yán)重，只要受虐待人不反抗就得一直忍受下去，不僅身體常造成暴力侵害，心理也遭受長期的傷害，無法獲得安全感。根據(jù)前面我們對(duì)家庭暴力的分析，它有著特殊性，與一般的一次性暴力或侵害行為并不同，它具有長期且循環(huán)反復(fù)性，施暴人從實(shí)施第一次行為開始，其侵害行為就一直處于持續(xù)的過程中，即使一次家庭暴力結(jié)束后，也不等于是其不法侵害就結(jié)束。在此情形下，不加區(qū)分的嚴(yán)格遵循正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間限度，處理具體案件時(shí)會(huì)顯得對(duì)受虐待人不公平。將其要求的“正在進(jìn)行”這一時(shí)間限度，生搬硬套的用在家庭暴力下的犯罪中，將大量的婦女反抗家庭暴力的行為排除在正當(dāng)防衛(wèi)制度的范圍外，導(dǎo)致其在定罪量刑中偏重，造成司法者也不想看到的結(jié)果，從一定程度上來說，也是對(duì)“正在進(jìn)行”把握過于嚴(yán)苛的結(jié)果。