摘 要 隨著互聯(lián)網(wǎng)信息技術的快速發(fā)展，網(wǎng)絡在各方面方便了人們的生活，企業(yè)的經(jīng)營方式也隨之多元化，網(wǎng)絡為社會的進步注入巨大的動力，與此同時市場上的競爭規(guī)則受到改變與沖擊，尤其是近年來，依托互聯(lián)網(wǎng)而產(chǎn)生的新型不正當競爭現(xiàn)象屢屢發(fā)生，不僅不利于經(jīng)營者公平競爭，更不利于公平有序的市場的建立與完善。我國過去的《反不正當競爭法》頒布于1993年，只能對于互聯(lián)網(wǎng)平臺上的商業(yè)詆毀、欺騙銷售、侵犯商業(yè)秘密等傳統(tǒng)不正當行為進行干預，但對于現(xiàn)階段互聯(lián)網(wǎng)領域內的新型不當競爭，沒有明確規(guī)制，存在嚴重的滯后性。由此也導致法院具體面對互聯(lián)網(wǎng)類型的案件時，在法律適用上存在困難，一般條款多次適用。《反不正當競爭法（修訂草案）》提交全國人大常委會審議后，新《反不正當競爭法》于2017年11月4日通過，2018年1月1日正式實施，新《反不正當競爭法》首次增設了“互聯(lián)網(wǎng)條款”，針對于互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為進行明確的規(guī)制，對適應并促進現(xiàn)代社會發(fā)展具有現(xiàn)實意義。

關鍵詞 《反不正當競爭法》 互聯(lián)網(wǎng)條款 規(guī)制行為

作者簡介：毛穎達，中南財經(jīng)政法大學法學院本科生。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.08.137

一、互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為的概念

不正當競爭行為，從其廣義的角度，即在商業(yè)活動中進行壟斷行為、排除或者限制競爭以及其他違反商業(yè)道德的行為，而從狹義上講，則指除壟斷、限制競爭行為之外的經(jīng)營者之間的行為，結合我國的《反不正當競爭法》的定義，互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為，就是指發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)上，經(jīng)營者違反誠信原則及商業(yè)道德，用網(wǎng)絡上的技術手段非法謀取不當利益，損害其他經(jīng)營者、消費者的合法權益的一系列不正當競爭行為，其因區(qū)別于傳統(tǒng)的不當競爭行為而應受特殊規(guī)制。

二、互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為特點

（一）技術性強

隨著互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展，傳統(tǒng)的商業(yè)競爭已經(jīng)逐步轉變?yōu)榛ヂ?lián)網(wǎng)競爭，其中的技術因素逐步顯現(xiàn)出更大的作用與影響力，新型不正當競爭行為一般是依靠互聯(lián)網(wǎng)技術實施，諸如黑客攻擊、強制進行目標跳轉，提供的網(wǎng)絡產(chǎn)品或者服務實施不兼容等等，都需要較高的技術手段才能夠實現(xiàn)，因此互聯(lián)網(wǎng)新型不正當競爭行為與高科技密不可分，具有很強的技術性。

（二）隱蔽性大

互聯(lián)網(wǎng)新型不正當競爭行為發(fā)生于信息平臺上，速度快且無法像傳統(tǒng)的不當競爭行為一樣可以及時知曉且取證，通常都是在行為實施后一段時間才可能知道此類行為，對于行為實施的地點、時間很難查出，甚至具備形式上的“合法性”，對于被侵權的平臺來說，難以發(fā)現(xiàn)有此類侵權行為，嚴重損害相關經(jīng)營者的利益。

（三）類型變化多

新型的互聯(lián)網(wǎng)不當競爭行為可以說是“變式多”，經(jīng)營者可以采用非常多的途徑實現(xiàn)其非法謀取經(jīng)濟利益，損害其他經(jīng)營者、消費者的合法權益的不正當行為，《反不正當競爭法》很難對所有類型的情況進行統(tǒng)一的規(guī)制，就以域名為例，侵權人可以將他人的商業(yè)標志如商標、商號等注冊為域名，大量搶注與他人相同、相近的電子域名，并從中獲取高額利益。同時，就域名而言，經(jīng)營者還可以將他人的域名強行鏈接到自己的平臺上，誤導眾多消費者，從而大量提升自身平臺的瀏覽量以及產(chǎn)品的銷量，獲得不正當利益。

（四）傳播速度快

基于互聯(lián)網(wǎng)平臺的技術，新型不正當競爭行為的實施效應會迅速波及眾多電商購物平臺，且傳播范圍廣、危害性強。一旦出現(xiàn)如鏈接斷開、屏蔽信息等惡意競爭，其不利后果將會快速傳遞到龐大的用戶群體當中，亦會立刻影響被侵權人的經(jīng)營活動，嚴重影響了相關經(jīng)營者的利益，不利后果及時產(chǎn)生，難以避免。因此，基于互聯(lián)網(wǎng)的不當競爭行為傳遞速度快，對經(jīng)濟活動影響迅速，且破壞力強。

三、立法規(guī)制現(xiàn)狀

舊《反不正當競爭法》于1993年制定頒布，針對許多無法明確定性的行為，一般通過靈活適用第二條的一般條款予以解決，但隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，新的商業(yè)模式層出不窮，現(xiàn)行法無法適用當下的發(fā)展，新型不當競爭行為并未受到現(xiàn)行法的規(guī)制，從而在實踐中遇到困境。因此，《反不正當競爭法（修訂草案）》經(jīng)過三次審議后，于2018年1月1日，新《反不正當競爭法》正式實施。該法第12條對于互聯(lián)網(wǎng)不當競爭行為進行具體的規(guī)制，體現(xiàn)了國家對于新型不當競爭行為的制約，有效地維護了商業(yè)市場秩序與公平競爭。

四、《反不正當競爭法》修訂草案進步之處

在原《反不正當競爭法》對互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為存在規(guī)制空白下，新《反不正當競爭法》修訂草案在一定程度上彌補空白，具有先進性，筆者認為主要有以下進步之處：

（一）增加并列舉互聯(lián)網(wǎng)不當競爭行為

修訂草案第十三條將插入鏈接、誤導或者強制用戶修改、卸載他人合法使用產(chǎn)品應用、以及網(wǎng)絡產(chǎn)品的惡意不兼容等典型行為納入了不正當競爭的規(guī)制范圍之內。該條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用技術手段在互聯(lián)網(wǎng)領域從事下列影響用戶選擇、干擾其他經(jīng)營者正常經(jīng)營的行為：“一、未經(jīng)用戶同意，通過技術手段阻止用戶正常使用其他經(jīng)營者的網(wǎng)絡應用服務；二、未經(jīng)許可或者授權，在其他經(jīng)營者提供的網(wǎng)絡應用服務中插入鏈接，強制進行目標跳轉；三、誤導、欺騙、強迫用戶修改、關閉、卸載或者不能正常使用他人合法提供的網(wǎng)絡應用服務；四、未經(jīng)許可或者授權，干擾或者破壞他人合法提供的網(wǎng)絡應用服務的正常運行?！睆亩沟么祟愋袨榈玫礁玫孛鞔_與規(guī)范。

（二）設置兜底條款

修訂草案二審稿設置了一個兜底性條款，對于第十三條所列舉的幾種不當行為之外，對其他法律法規(guī)所規(guī)定的嚴重破壞市場競爭的行為，予以調整。筆者認為，該兜底性條款的設置有利于面對新型不當競爭行為的多樣化的形式，便于對一些無法識別或者說無法納入第十四條所列舉的行為的不當競爭行為的調整，維護了信息化背景下的市場競爭秩序。

（三）修訂草案規(guī)定了新型不正當競爭行為的行政責任

在法律上明確了新型不正當競爭行為不利后果，起到了相應的配套作用，筆者認為，行政處分以及其他懲罰手段，有利于増強對不正當競爭行為者威懾，建立一個完善公正的市場秩序。

五、新《反不正當競爭法》與修訂草案

新《反不正當競爭法》的正式出臺，對于修訂草案進行了完善，筆者認為，有必要從立法沿革的角度探究其二者的變化之處，以明確變化的目的及意義。

新《反不正當競爭法》第十二條規(guī)定了“互聯(lián)網(wǎng)條款”，筆者認為，其與修訂草案有以下的變化之處，具有一定的優(yōu)化性與進步性：

（一）改變了法律主體的模糊性

針對修訂草案中的“未經(jīng)許可或授權”，修改為“未經(jīng)其他經(jīng)營者同意”，改變了法律主體的模糊性，明確為其他經(jīng)營者同意，而不是其他主體的許可或授權，否則不能施行對合法網(wǎng)絡產(chǎn)品的鏈接及強制跳轉，在立法上具備合理性，明確保護經(jīng)營者的利益，并且可以更好明確侵權主體。

（二）對相關條文進行整合優(yōu)化

對第一款“未經(jīng)用戶同意，通過技術手段阻止用戶正常使用其他經(jīng)營者的網(wǎng)絡應用服務”和第三款“誤導、欺騙、強迫用戶修改、關閉、卸載或者不能正常使用他人合法提供的網(wǎng)絡應用服務”進行合并。筆者認為，一方面，之所以刪除“未經(jīng)用戶同意”，主要是不能因為用戶同意阻止而就可以合法實施阻礙其他經(jīng)營者的網(wǎng)絡應用服務，《反不正當競爭法》保護的是經(jīng)營主體的權益，用戶往往為了自己的需求而屏蔽其他應用，但是如果完全依據(jù)用戶同意與否，勢必縱容不良競爭者利用用戶的正向需求及心理“合法”地阻礙其他經(jīng)營者的產(chǎn)品，這將會嚴重影響市場秩序；另外一方面，上述兩款都是對網(wǎng)絡應用服務，在立法技術上即為避免重復，條文更加明確。

（三）新增了“網(wǎng)絡產(chǎn)品或服務的不兼容”的條款

筆者認為，現(xiàn)階段諸多經(jīng)營者為了壓制其他競爭者的競爭，設計了惡意軟件，或者設置產(chǎn)品或者服務的不兼容，強制要求用戶只能選擇單一產(chǎn)品或服務，這種不正當競爭行為嚴重擾亂市場秩序，嚴重影響了消費者和經(jīng)營者的利益，對這種惡意不兼容的不當競爭，新《反不正當競爭法》將其納入調整范圍，從而使得調整范圍更為全面且適應當下社會的發(fā)展，更好地促進將來的互聯(lián)網(wǎng)市場良性競爭。

（四）增加并明確了法律責任

新《反不正當競爭法》在過去對于互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為缺乏規(guī)制的前提下，亦沒有對違法后果進行規(guī)定，使得實踐中很多互聯(lián)網(wǎng)侵權無法得到有效地賠償。因此，新《反不正當競爭法》于第二十四條專門規(guī)定了對互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為的懲罰措施，有利于對于此類侵權行為的規(guī)制。

六、新《反不正當競爭法》之現(xiàn)狀評析及完善建議

（一）細化互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為

新《反不正當競爭法》對網(wǎng)絡不正當競爭行為進行了具體的規(guī)定和一定的兜底性條款，但是筆者認為，互聯(lián)網(wǎng)的不良惡性競爭會越來越激烈，目前存在的條款不足以也不可能完全含括所有的互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為，即便是有一般性兜底條款，但是對互聯(lián)網(wǎng)新型不正當競爭行為的概念、行為方式、執(zhí)法主體、法律責任等缺乏具體明確，筆者認為未來會有更多新類型的行為出現(xiàn)，應當細化新型不當競爭行為，將來可專設一章，對于新型不當競爭行為進行細致規(guī)定，細化每一類型的不當行為的規(guī)制，以增強法律的可操作性和執(zhí)行性。

（二）關注目前典型不正當行為

筆者認為，目前除了新法所列舉的幾種典型的不當競爭行為外，現(xiàn)階段仍有一些典型的不當競爭正在阻礙市場的正常秩序，筆者在觀察中發(fā)現(xiàn)，很多企業(yè)“不當獲得”其他企業(yè)的商業(yè)數(shù)據(jù)信息，可為不當競爭者獲得巨大的不當利益，現(xiàn)實中，很多經(jīng)營者通過技術手段檢測到其他經(jīng)營者的交易動態(tài)信息，即可知曉市場份額、潛在客戶群體等等信息，嚴重破壞正當經(jīng)營者的利益，同時也包括一些互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)競價搜索排名等等，已經(jīng)在一定程度上阻礙了正常的競爭秩序，目前的立法上有一定的滯后性，雖可被兜底性條款所涵蓋，但是未來筆者認為應當關注并規(guī)制諸如此類的典型的不正當行為。

（三）納入對網(wǎng)絡運營商的規(guī)范

筆者認為，互聯(lián)網(wǎng)不當競爭行為的特殊性也在有網(wǎng)絡運營商或者說服務提供商的存在，目前新《反不正當競爭法》著眼的仍是經(jīng)營者與經(jīng)營者之間的關系，對網(wǎng)絡運營商缺乏相應的規(guī)范，因為網(wǎng)絡運營商提供的不僅僅是個技術平臺，它應該有監(jiān)控的責任，而且現(xiàn)實生活中存在網(wǎng)絡運營者與違法經(jīng)營者之間相互合謀，其可方便經(jīng)營者實施網(wǎng)絡不當競爭行為，甚至運營商的實力及影響力很大，因此筆者認為，未來必須對網(wǎng)絡運營商予以相應的規(guī)制，強調對網(wǎng)絡運營商進行責任承擔，有利于維護市場競爭秩序。

（四）厘清與其他法律以及執(zhí)法之關系

在互聯(lián)網(wǎng)領域，現(xiàn)階段有《電子商務法》進行一定的調整，筆者認為，要處理好新《反不正當競爭法》與《電子商務法》在互聯(lián)網(wǎng)領域或者電子商務領域對不正當競爭行為的規(guī)制，兩者的關系應該更加明確，以更好地適用法律以及治理中的相互分工及配合。

同時，技術的特殊性導致互聯(lián)網(wǎng)領域的技術競爭更容易產(chǎn)生權利邊界不清的問題。如何厘清合法與非法、競爭與不正當競爭，還需要在執(zhí)法過程中進一步探索和分析。在社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，如何能夠一方面鼓勵并助力經(jīng)營者提高創(chuàng)新能力以及市場競爭力，又能在另外一方面規(guī)范市場公平合理競爭，都是現(xiàn)在以及將來必須厘清的關系。

（五）完善司法救濟制度

互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為的規(guī)制不僅在于建立新的制度，而是將相應的司法救濟制度予以完善。我國的《消費者權益保護法》將公益訴訟納入作為消費者權益保護的方式之一，原因是基于消費者在市場經(jīng)營活動中處于較為弱勢的地位。而值得注意的是，互聯(lián)網(wǎng)不當競爭行為技術性非常強，且在證據(jù)層面，被侵權人更是難以調查取證，同時基于互聯(lián)網(wǎng)的快速傳播的特性，一旦侵權行為實施，會迅速蔓延損害消費者的利益，消費者更是處于不利地位。因此筆者認為，在對新型不當行為進行規(guī)制的同時，應將互聯(lián)網(wǎng)新型不正當競爭行為引入消費者公益訴訟范圍內或者完善相應的司法救濟的配套制度，加強對消費者以及其他經(jīng)營者的保護力度，有效促進市場秩序的完善和維護市場公平競爭。

七、結語

互聯(lián)網(wǎng)信息的快速發(fā)展促進社會的高速發(fā)展，傳統(tǒng)的市場經(jīng)濟形式發(fā)生改變與拓展，互聯(lián)網(wǎng)市場愈發(fā)擴大，一方面合法的經(jīng)營行為使得經(jīng)營者的經(jīng)營得到認可與保護，另外一方面，也存在特殊的互聯(lián)網(wǎng)不當競爭行為，會對經(jīng)營者的利益造成巨大的損害。因此，基于維護經(jīng)營者、消費者的合法權益，穩(wěn)定互聯(lián)網(wǎng)市場經(jīng)濟秩序之目的，我國新《反不正當競爭法》首次增設了“互聯(lián)網(wǎng)條款”，針對于互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為進行明確的規(guī)制，改變了過去對于互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為多次適用一般條款來解決的模糊性。可以說，公平競爭環(huán)境是互聯(lián)網(wǎng)市場經(jīng)濟良好發(fā)展的根本基礎，關系到每一個消費者和經(jīng)營者的權益。本文對新《反不正當競爭法》現(xiàn)有規(guī)制進行評析，并結合當下的實際情形和互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展趨勢，提出完善建議，建議主要包括細化互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為、關注目前典型不正當行為、納入對網(wǎng)絡運營商的規(guī)范、厘清與其他法律關系等，以期在遵循現(xiàn)行的法律規(guī)范下，引導未來互聯(lián)網(wǎng)市場經(jīng)濟朝積極健康的方向，為我國反不正當競爭立法及實踐做出可能的貢獻。

參考文獻：

[1]顧忠觀. 新時期互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭及其法律規(guī)制研究.湖北經(jīng)濟學院學報（人文社會科學版）.2017，14（8）.

[2]武晨.網(wǎng)絡經(jīng)濟中的不正 當競爭行為及法律問題探討.太原城市職業(yè)技術學院學報.2013（10）.

[3]沙穎果.互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為的法律規(guī)制.安徽大學.2017.

[4]黃嘉斯.論互聯(lián)網(wǎng)新型不正當競爭行為的法律規(guī)制.廣西大學.2017.

[5]侯佳敏.互聯(lián)網(wǎng)新型不正當競爭行為法律規(guī)制研究.中央民族大學.2017.