楊春寶 陳馨

隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”概念的迅速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)與金融之間的聯(lián)系越來越緊密，滲透到每個(gè)人日常生活的方方面面。各種“代幣”或“虛擬貨幣”開始走進(jìn)人們的視野，從長久以來以航空公司、銀行以及電商平臺(tái)為代表的各大服務(wù)商在其網(wǎng)站上推出的各種形式的消費(fèi)積分，到可用于兌換各種游戲道具的Q幣等網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣，到2017年由7個(gè)部門聯(lián)合發(fā)文叫停的以比特幣為代表的“代幣”，均大行其道。

不論是金融行業(yè)還是互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，為數(shù)不少的市場(chǎng)主體都試圖以不同形式的“虛擬貨幣”在法償貨幣之外跑馬圈地。那么，這些形式各異的“虛擬貨幣”究竟具有何種法律地位？

Q幣

談及“虛擬貨幣”，為數(shù)不少的年輕人最先聯(lián)想到的應(yīng)該就是在網(wǎng)絡(luò)游戲中用于兌換各種游戲道具的網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣。騰訊較早推出的Q幣即是主要代表之一。

按照騰訊的介紹：“Q幣是用于計(jì)算機(jī)用戶使用騰訊網(wǎng)站各種增值服務(wù)的種類、數(shù)量或時(shí)間等的一種統(tǒng)計(jì)代碼，并非任何代幣票券，不能用于騰訊網(wǎng)站增值服務(wù)以外的任何商品或服務(wù)。Q幣可以用來購買騰訊所有包月服務(wù)、游戲道具及點(diǎn)券。Q幣僅能用于兌換騰訊公司直接運(yùn)營的產(chǎn)品和服務(wù)，不能兌換現(xiàn)金，不能進(jìn)行轉(zhuǎn)賬交易，不能兌換騰訊公司體系外的產(chǎn)品和服務(wù)?！?/p>

前述介紹概括了Q幣的定義及特征：首先，Q幣通過充值獲得，但并非代幣，不能兌換現(xiàn)金，不能進(jìn)行轉(zhuǎn)賬交易；其次，Q幣僅可用于兌換騰訊直接運(yùn)營的產(chǎn)品和服務(wù)；最后，Q幣不僅可用于兌換游戲道具及點(diǎn)券，還可以兌換騰訊的所有包月服務(wù)。

根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二條第四款“網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣是指由網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營單位發(fā)行，網(wǎng)絡(luò)游戲用戶使用法定貨幣按一定比例直接或者間接購買，存在于游戲程序之外，以電磁記錄方式存儲(chǔ)于服務(wù)器內(nèi)，并以特定數(shù)字單位表現(xiàn)的虛擬兌換工具”以及第十九條“網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣的使用范圍僅限于兌換自身提供的網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)品和服務(wù)，不得用于支付、購買實(shí)物或者兌換其他單位的產(chǎn)品和服務(wù)”的規(guī)定，結(jié)合騰訊關(guān)于Q幣的定義及運(yùn)作方式的描述，可以看出Q幣的法律屬性應(yīng)為網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣。

盡管Q幣不僅可用于兌換游戲道具及點(diǎn)券，還可以兌換騰訊所有包月服務(wù)，但此擴(kuò)展使用從實(shí)質(zhì)上并不影響其作為網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣的法律屬性。

與此相關(guān)，除了網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣以外，網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營企業(yè)往往還會(huì)在游戲中推出用戶通過虛擬貨幣兌換的游戲幣或在游戲內(nèi)通過競(jìng)技所獲的分?jǐn)?shù)（即具有貨幣性質(zhì)的存在于游戲程序之內(nèi)的虛擬道具），可用以購買游戲內(nèi)的其他道具。

《文化部辦公廳關(guān)于印發(fā)<網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣監(jiān)管和執(zhí)法要點(diǎn)指引>的通知》將此種虛擬道具定義為“游戲幣”，并明確網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣與游戲幣“這兩種兌換工具在游戲中往往起著不同的作用。前者主要用來購買該游戲的增值服務(wù)和道具，由法定貨幣直接或間接購買獲得；后者主要用來交換游戲內(nèi)的其他道具。虛擬貨幣可以兌換成游戲幣，但游戲幣不可以兌換成虛擬貨幣”。

顯然，游戲幣并非虛擬貨幣，而是一種虛擬道具，由網(wǎng)絡(luò)游戲研發(fā)企業(yè)作為游戲的內(nèi)容研發(fā)，與網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣存在本質(zhì)區(qū)別。

但是，該通知又規(guī)定：“在實(shí)際監(jiān)管過程中，對(duì)于直接由用戶通過法定貨幣購買的虛擬道具（游戲幣）并具有兌換該游戲運(yùn)營企業(yè)提供的其他游戲道具、游戲幣或增值服務(wù)功能的，可參照網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣的管理要求進(jìn)行管理?！?/p>

即如果原本作為虛擬道具的游戲幣直接由用戶通過現(xiàn)金購買并可兌換游戲中其他產(chǎn)品或服務(wù)的，其法律屬性即不再是虛擬道具，而應(yīng)被界定為網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣。

需要指出的是，網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣的發(fā)行和交易均需要獲得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可以及網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可。對(duì)于網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可，如向用戶直接提供網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣的發(fā)行和銷售，則應(yīng)申請(qǐng)為網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣發(fā)行企業(yè)；如提供用戶之間的各類網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣的交易平臺(tái)，則應(yīng)申請(qǐng)為網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣交易服務(wù)企業(yè)。同一企業(yè)不得同時(shí)經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣發(fā)行與交易業(yè)務(wù)。

滴幣

在眾多電商或公司平臺(tái)中，會(huì)推出各種類型的積分，如消費(fèi)者接觸較多的“滴幣”便是其中之一。

滴幣是滴滴出行向用戶發(fā)放的一種積分。滴滴出行在其積分商城中對(duì)滴幣有如下定義：“滴幣是用于滴滴用戶使用滴滴出行各種增值服務(wù)的種類、數(shù)量或時(shí)間等的一種統(tǒng)計(jì)代碼，并非任何代幣票券，不能用于滴滴增值服務(wù)以外的任何商品或服務(wù)。”

就滴幣的使用方式，滴滴商城公布的積分規(guī)則規(guī)定 “滴幣可以用于兌換出行券，還可以用來兌換積分商城豐富商品以及參與抽獎(jiǎng)活動(dòng)等?！贝送?，該積分規(guī)則還規(guī)定：“如無特殊活動(dòng)，滴幣不支持賬戶之間的互相轉(zhuǎn)換。”

從上述積分規(guī)則可以看出，滴幣可用于兌換滴滴出行積分商城中的抵扣券、商品以及參與抽獎(jiǎng)活動(dòng)等，但不能通過現(xiàn)金購買的方式獲得，也不能進(jìn)行流通和交易。

因此，盡管滴幣的名稱中包含“幣”，但其并非虛擬貨幣，實(shí)為滴滴出行運(yùn)營主體推出的一種提高用戶粘性的獎(jiǎng)勵(lì)積分。

類似的積分還有各大電商平臺(tái)、銀行及航空公司在其自身網(wǎng)站上推出的名稱各異的積分，其共同特點(diǎn)為：積分并非由用戶以現(xiàn)金購買，而是通過使用商戶的服務(wù)、完成特定任務(wù)、在網(wǎng)站中消費(fèi)等方式獲贈(zèng)；積分不能流通和交易，而只能用于兌換自營網(wǎng)站或平臺(tái)上的商戶和/或合作商戶所提供的產(chǎn)品或服務(wù)。

從積分的取得方式以及用途可以看出，積分是市場(chǎng)主體為了促進(jìn)用戶購買其商品或者服務(wù)，提高用戶活躍度以及忠誠度而推出的一種獎(jiǎng)勵(lì)措施，其實(shí)質(zhì)是一種促銷行為。

需要指出的是，有的企業(yè)推出的積分僅可用于兌換該企業(yè)自營網(wǎng)站上提供的產(chǎn)品與服務(wù)，而有的企業(yè)推出的積分還可以用于兌換該企業(yè)運(yùn)營平臺(tái)上其他商戶和/或其合作商戶所提供的產(chǎn)品與服務(wù)。根據(jù)楊春寶律師團(tuán)隊(duì)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，后者由于涉及平臺(tái)型網(wǎng)站運(yùn)營，需要獲得增值電信經(jīng)營許可證，而前者網(wǎng)站系自營，無須獲得增值電信經(jīng)營許可證，只需備案即可。

值得一提的是，在網(wǎng)絡(luò)游戲中，也存在一種積分——游戲積分，但游戲積分與滴幣所代表的消費(fèi)積分存在差異。如《文化部辦公廳關(guān)于印發(fā)<網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣監(jiān)管和執(zhí)法要點(diǎn)指引>的通知》所述：“目前市場(chǎng)上部分網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營企業(yè)以拉動(dòng)消費(fèi)者購買和消費(fèi)虛擬貨幣為目的，在用戶以法定貨幣購買虛擬貨幣的過程中按一定兌換比例贈(zèng)送游戲積分，并且該積分可以兌換成發(fā)行企業(yè)提供的網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)（包括游戲虛擬道具及增值服務(wù)）或?qū)嵨??！贝朔N積分是用戶以法定貨幣購買虛擬貨幣后按一定兌換比例獲得，并能夠兌換發(fā)行企業(yè)所提供的網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)（包括游戲虛擬道具及增值服務(wù)），實(shí)質(zhì)上是游戲運(yùn)營企業(yè)銷售虛擬貨幣的一種折扣，其自身與虛擬貨幣并無二致。

此外，在網(wǎng)絡(luò)游戲中，還存在另外一種游戲積分，該種積分不可兌換發(fā)行企業(yè)或其他企業(yè)所提供的網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)（包括虛擬道具及增值服務(wù)），僅可兌換小額實(shí)物，《文化部辦公廳關(guān)于印發(fā)<網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣監(jiān)管和執(zhí)法要點(diǎn)指引>的通知》對(duì)此種游戲積分的態(tài)度是：“不認(rèn)定為網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣，可作為網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣發(fā)行企業(yè)的促銷行為。”

對(duì)于上述兩種不同游戲積分的界定，《文化部關(guān)于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營加強(qiáng)事中事后監(jiān)管工作的通知》《公安部、信息產(chǎn)業(yè)部、文化部、新聞出版總署關(guān)于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營秩序查禁利用網(wǎng)絡(luò)游戲賭博的通知》也持相同立場(chǎng)。

比特幣

近年來，比特幣受到熱捧，但從法律屬性來看，以比特幣為代表的“虛擬貨幣”在我國受到嚴(yán)格管控。

比特幣的概念最初由中本聰（化名）于2008年11月1日提出，2009 年 1 月 3 日中本聰挖出了第一批 50 個(gè)比特幣。

Bitcoin Project在其網(wǎng)站中對(duì)比特幣給出的定義是：“比特幣是一個(gè)共識(shí)網(wǎng)絡(luò)，促成了一個(gè)全新的支付系統(tǒng)和一種完全數(shù)字化的貨幣。它是第一個(gè)去中心化的對(duì)等支付網(wǎng)絡(luò)，由其用戶自己掌控而無須中央管理機(jī)構(gòu)或中間人。”

《中國人民銀行、工業(yè)和信息化部、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)、中國保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》對(duì)比特幣的主要特點(diǎn)進(jìn)行了概括，即：“比特幣具有沒有集中發(fā)行方、總量有限、使用不受地域限制和匿名性等4個(gè)主要特點(diǎn)。”

自2009年正式上線以來，各國政府對(duì)比特幣的法律屬性以及合法性持有不同觀點(diǎn)：

其一，認(rèn)可比特幣為合法貨幣，以德國為代表，“2013年8月，德國政府認(rèn)可比特幣的法律和稅收地位，視為合法記賬單位，成為全球第一個(gè)正式認(rèn)可比特幣合法身份的國家”；其二，以立法或其他方式宣布比特幣違法并禁止其交易與使用；其三，將比特幣界定為虛擬貨幣或虛擬財(cái)產(chǎn)或虛擬商品或期貨，而并不禁止其交易與使用，大部分國家均采取此立場(chǎng)。

無論各國政府的觀點(diǎn)如何不同，越來越多的國家呈現(xiàn)出通過各種方式將比特幣納入監(jiān)管體系的立法趨勢(shì)，以日本為例：2016年5月，日本通過數(shù)字貨幣監(jiān)管法案，將比特幣定義為財(cái)產(chǎn)。

在我國，早在2013年，《中國人民銀行、工業(yè)和信息化部、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)、中國保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》中即對(duì)比特幣進(jìn)行了明確界定：“雖然比特幣被稱為‘貨幣，但由于其不是由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場(chǎng)上流通使用。”

按照前述定義，我國政府同世界上大多數(shù)國家一樣認(rèn)為比特幣并非貨幣，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場(chǎng)上流通使用，禁止金融機(jī)構(gòu)和支付機(jī)構(gòu)開展與比特幣相關(guān)的業(yè)務(wù)；將比特幣的法律屬性界定為特定的虛擬商品，并規(guī)定提供比特幣登記、交易等服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)在電信管理機(jī)構(gòu)備案。

然而，針對(duì)2017年國內(nèi)盛行的通過首次代幣發(fā)行（ICO）的融資活動(dòng)和投機(jī)炒作以及隨之而來的非法金融活動(dòng)對(duì)經(jīng)濟(jì)金融秩序的擾亂，包括中國人民銀行、中共中央網(wǎng)絡(luò)安全和信息化領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室、工業(yè)和信息化部、國家工商行政管理總局在內(nèi)的多個(gè)部門，于2017年9月4日聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》，則將比特幣界定為代幣的一種，并將代幣發(fā)行融資定性為“一種未經(jīng)批準(zhǔn)非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動(dòng)”，再次強(qiáng)調(diào)以比特幣為代表的代幣或“虛擬貨幣”，“不由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應(yīng)作為貨幣在市場(chǎng)上流通使用”。

既然將比特幣界定為代幣，那么根據(jù)《中華人民共和國人民幣管理?xiàng)l例》第二十九條規(guī)定的“任何單位和個(gè)人不得印制、發(fā)售代幣票券，以代替人民幣在市場(chǎng)上流通”，比特幣自然屬于禁止之列了。該通知在重申禁止金融機(jī)構(gòu)和非銀行支付機(jī)構(gòu)開展與代幣發(fā)行融資交易相關(guān)業(yè)務(wù)的同時(shí)，又進(jìn)一步規(guī)定“任何所謂的代幣融資交易平臺(tái)不得從事法定貨幣與代幣、‘虛擬貨幣相互之間的兌換業(yè)務(wù)，不得買賣或作為中央對(duì)手方買賣代幣或‘虛擬貨幣，不得為代幣或‘虛擬貨幣提供定價(jià)、信息中介等服務(wù)”，實(shí)質(zhì)上否定了比特幣在中國境內(nèi)作為虛擬商品進(jìn)行交易的可能性。

綜上所述，在現(xiàn)行立法體系下，比特幣以及類似的“虛擬貨幣”已經(jīng)被界定為代幣而被禁止，而滴幣等通過登錄、消費(fèi)獎(jiǎng)勵(lì)等各種方式獲得的積分則被視為一種促銷手段，須遵守有關(guān)促銷的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣實(shí)質(zhì)上是唯一具備合法可能性的“虛擬貨幣”。

除此之外，為數(shù)不少的市場(chǎng)主體陸續(xù)在其運(yùn)營的網(wǎng)站上推出的可供消費(fèi)者或用戶之間進(jìn)行流通和交易的“虛擬貨幣”，若并非系經(jīng)許可發(fā)行的網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣而需以現(xiàn)金購買，則存在違反《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》的風(fēng)險(xiǎn)。