唐子媛　劉影　李梓銘

關(guān)鍵詞 非物質(zhì)文化遺產(chǎn) 法律適用 法律保護(hù) 模式

基金項(xiàng)目：湖南省吉首大學(xué)大學(xué)生研究性學(xué)習(xí)和創(chuàng)新性實(shí)驗(yàn)計(jì)劃項(xiàng)目“少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的法律問題研究”階段性成果。

作者簡(jiǎn)介：唐子媛、劉影，吉首大學(xué)法管學(xué)院本科生；李梓銘，吉首大學(xué)數(shù)統(tǒng)學(xué)院本科生。

中圖分類號(hào)：D633 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.299

湘西土家族苗族自治州（以下簡(jiǎn)稱湘西州）位于湖南省西北部，與湖北、貴州、重慶接壤，境內(nèi)分布有苗族、土家族等30多個(gè)民族。悠久的發(fā)展歷史，給湖南留下了豐厚的非遺。其中，湘西州地區(qū)的少數(shù)民族非遺保護(hù)現(xiàn)狀令人堪憂。目前而言，我國(guó)專家學(xué)者對(duì)非遺的法律保護(hù)著重從產(chǎn)權(quán)法、經(jīng)濟(jì)法、生態(tài)法等領(lǐng)域做出針對(duì)非遺的法律保護(hù)問題研究，其次，國(guó)外以Federico Lenzerini等學(xué)者為例，對(duì)分布在世界各地的非遺在國(guó)際人權(quán)法領(lǐng)域做出了相應(yīng)法律保護(hù)的研究。國(guó)內(nèi)外對(duì)非遺保護(hù)法律層面的研究視角多樣，內(nèi)容逐漸深入，但對(duì)非遺的立法保護(hù)并不成熟。在這一背景下，通過對(duì)少數(shù)民族非遺保護(hù)的法律問題調(diào)研，能深刻了解到非遺保護(hù)所面臨的法律現(xiàn)狀，司法操作過程中的漏洞，從而更具針對(duì)性的解決其問題。

一、少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)現(xiàn)狀考察

文化問題一直是本世紀(jì)以來備受各國(guó)熱議的話題，其中對(duì)非遺方面的議論紛爭(zhēng)也一直不斷。筆者認(rèn)為，研究非遺的相關(guān)問題，首要任務(wù)是對(duì)非遺的概念、特征等方面進(jìn)行清晰地界定。

（一）法律定義下非遺的特征界定及基本情況

從現(xiàn)行法給出的定義中看出非遺外延之廣：可以是口頭傳述、表演藝術(shù)、社會(huì)風(fēng)俗，也可為傳統(tǒng)手工藝技能，甚至是有關(guān)自然界和宇宙的知識(shí)實(shí)踐。就其特征而言，筆者認(rèn)為其特征最直接體現(xiàn)為其自身的“非物質(zhì)性”。即：不依賴物質(zhì)形態(tài)而存在的屬性，強(qiáng)調(diào)的是以人為核心的技藝、經(jīng)驗(yàn)等方面的內(nèi)容，這種特征在現(xiàn)實(shí)的非遺形態(tài)中是為一種文化的活態(tài)流變所展現(xiàn)。從保護(hù)性政策的出臺(tái)方面看，湖南省已有四部針對(duì)非遺保護(hù)的行政管理?xiàng)l例，且均在內(nèi)容的設(shè)計(jì)上都體現(xiàn)出較明顯的簡(jiǎn)易性。在地方性法規(guī)條例中非遺被定義為：各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式及與其文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物與場(chǎng)所。相較于《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，地方性法規(guī)條例對(duì)非遺定義的更為粗略且一定程度上使非遺內(nèi)涵的外延窄化，加大了非遺法律認(rèn)定的難度。

（二）湘西地區(qū)非遺的具體表現(xiàn)形態(tài)及基本情況

以湘西地區(qū)為例，非遺在該地是指其在歷史發(fā)展過程中的得以積累保存下來的傳統(tǒng)美術(shù)、戲劇、舞蹈、醫(yī)藥、技藝；民俗風(fēng)情；傳統(tǒng)體育競(jìng)技等。如：陽戲、水沖石硯、踏虎鑿花、苗族鼓舞、苗繡等藝術(shù)形式。湘西地區(qū)非遺種類繁多，截至2011年列入省級(jí)非遺名錄的共50項(xiàng)。湖南省湘西古丈縣地區(qū)，截至2012年8月，古丈縣地區(qū)共有國(guó)家級(jí)非遺6項(xiàng)，省級(jí)8項(xiàng)，州級(jí)16項(xiàng)，縣級(jí)49項(xiàng)，非遺傳承人散布各區(qū)共計(jì)112人，并形成了以“中國(guó)民間文化藝術(shù)之鄉(xiāng)”——默戎鎮(zhèn)苗鼓舞文化和斷龍山鄉(xiāng)土家族文化為中心的“非遺”傳承保護(hù)基地。

二、少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)之制度瓶頸

我國(guó)已有15部針對(duì)非遺保護(hù)的法規(guī)條例，對(duì)非遺的整體性保存、傳承；代表性項(xiàng)目名錄建立；管理使用；認(rèn)定獎(jiǎng)罰等方面進(jìn)行了較全面的立法。但非遺保護(hù)情況仍不樂觀，其面臨的制度瓶頸經(jīng)整合后集中體現(xiàn)為以下：

（一）非遺保護(hù)的法律執(zhí)行、實(shí)施存在松懈

在非遺保護(hù)的實(shí)際操作過程中，時(shí)常受到來自不同主體、形式的不法侵害。主要表現(xiàn)為：其一，相關(guān)執(zhí)法部門執(zhí)法力度不夠。未能及時(shí)履行其法定義務(wù)，處決相關(guān)爭(zhēng)議事宜時(shí)對(duì)核心程序進(jìn)行了不同程度的簡(jiǎn)化，導(dǎo)致非遺保護(hù)在實(shí)際操作過程中缺乏實(shí)質(zhì)性的法律扶持。其二，社會(huì)個(gè)人、組織、團(tuán)體等主體不尊重其內(nèi)涵，歪曲地使用非遺，更甚損害其合法權(quán)益。以湘西默戎鎮(zhèn)地區(qū)為例，作為傳統(tǒng)苗族聚居地，其非遺大多以“傳統(tǒng)苗寨”作為物質(zhì)載體。伴隨市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商業(yè)團(tuán)體利用對(duì)“傳統(tǒng)苗寨”的開發(fā)、改造創(chuàng)造大量經(jīng)濟(jì)效益的同時(shí)，也以非遺的大量破壞和流失作為巨大代價(jià)。

（二）現(xiàn)行法立法內(nèi)容缺乏時(shí)效性，保護(hù)手段單一

在我國(guó)2011年頒布的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中，就非遺傳承人這一主體而言，現(xiàn)行法賦予其：政府提供必要的傳承場(chǎng)所及必要的經(jīng)費(fèi)資助其開展傳藝、交流等活動(dòng)；支持其參與社會(huì)公益性活動(dòng)等權(quán)利。同時(shí)也要求其履行：培養(yǎng)后繼人才；配合文化主管部門進(jìn)行非遺調(diào)查等義務(wù)。權(quán)利義務(wù)的有效實(shí)現(xiàn)，必有相應(yīng)的追責(zé)機(jī)制做保障。但就目前，大部分法規(guī)條例僅在其權(quán)利義務(wù)所屬章節(jié)后附有簡(jiǎn)易粗略的懲戒辦法，少部分還存在相應(yīng)的立法空缺。以《湘西土家族苗族自治州民族民間文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》為例，該條例僅從搶救保護(hù)、認(rèn)定傳承、管理利用、獎(jiǎng)勵(lì)處罰四個(gè)方面簡(jiǎn)易的設(shè)置保護(hù)辦法。相較于權(quán)利得不到保障，該條例針對(duì)部分主體法定義務(wù)的不履行所規(guī)定的追責(zé)辦法大多于前者，總體分布零散未形成健全的追責(zé)機(jī)制。

（三）立法過于注重制度性設(shè)計(jì)且視角單一

非遺法律保護(hù)問題的長(zhǎng)期存在，表明在非遺保護(hù)的立法上仍有缺陷。鑒于以上兩點(diǎn)，我國(guó)目前的立法設(shè)計(jì)既未形成健全的追責(zé)機(jī)制，也沒有清晰規(guī)定執(zhí)法管理主體，立法成果大部分以近幾年關(guān)于非遺事宜糾紛為依托而初步形成。由于非遺自身的特殊性、復(fù)雜性及歷史性，導(dǎo)致其真正的權(quán)益主體無法確定，相關(guān)非遺作品、研究成果等派生品無法定性，當(dāng)處理與非遺有關(guān)的各類糾紛時(shí)，我國(guó)并沒有相關(guān)的法律條例可供參考，整體現(xiàn)行法設(shè)計(jì)缺乏靈活性，視角過于單一且多為制度性的設(shè)計(jì)，沒有實(shí)操性的立法內(nèi)容呈現(xiàn)。

三、少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的有效實(shí)現(xiàn)之路徑選擇

通過上述對(duì)非遺法律保護(hù)現(xiàn)狀的分析，筆者認(rèn)為，我國(guó)應(yīng)建立起相應(yīng)的法律責(zé)任追究制，加入適當(dāng)?shù)男姓幜P作為懲戒。同時(shí)也建議從公、私法相結(jié)合的角度切入完善立法，這樣不僅能形成全面的法律責(zé)任追究機(jī)制，還能化解因重視制度性法律設(shè)計(jì)忽略實(shí)際司法操作中面臨的后續(xù)法律問題給國(guó)家立法、非遺保護(hù)帶來的困境。