江欽輝

(新疆社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所，新疆烏魯木齊 830011)

一、問題的提出

當(dāng)前，我國(guó)已經(jīng)步入人口老齡化的快速發(fā)展階段，養(yǎng)老形勢(shì)日益嚴(yán)峻，養(yǎng)老問題迫在眉睫。從2012年到2016年，全國(guó)60歲以上老年人由1.94億增加到2.31億，平均每年增加739萬人，人口比重由14.3%增加到16.7%，平均每年遞增0.6個(gè)百分點(diǎn)；全國(guó)65歲以上老年人由1.27億增加到1.5億，平均每年增加458萬人，人口比重由9.4%增加到10.8%，平均每年遞增0.35個(gè)百分點(diǎn)①根據(jù)《2012 - 2016年國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》公布的數(shù)據(jù)及計(jì)算所得。。預(yù)計(jì)到2020年，全國(guó)60歲以上老年人口將增加到2.55億人左右，占總?cè)丝诒戎靥嵘?7.8%左右；高齡老年人將增加到2 900萬人左右，獨(dú)居和空巢老年人將增加到1.18億人左右，老年撫養(yǎng)比將提高到28%左右②參見：《國(guó)務(wù)院關(guān)于印發(fā)“十三五”國(guó)家老齡事業(yè)發(fā)展和養(yǎng)老體系建設(shè)規(guī)劃的通知》（國(guó)發(fā)[2017]13號(hào)）。。

為解決日益嚴(yán)峻的社會(huì)養(yǎng)老問題，黨的十八屆三中全會(huì)通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出“積極應(yīng)對(duì)人口老齡化，加快建立社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)體系和發(fā)展老年服務(wù)產(chǎn)業(yè)”“推廣政府購買服務(wù)，凡屬事務(wù)性管理服務(wù)，原則上都要引入競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，通過合同、委托等方式向社會(huì)購買”。2013年國(guó)務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于加快發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的若干意見》明確提出了通過購買服務(wù)等方式，為經(jīng)濟(jì)困難的高齡、失能等老年人提供基本公共服務(wù)保障。2014年財(cái)政部等部門發(fā)布的《關(guān)于做好政府購買養(yǎng)老服務(wù)工作的通知》進(jìn)一步明確了政府購買養(yǎng)老服務(wù)的對(duì)象，主要為“‘三無’（無勞動(dòng)能力，無生活來源，無贍養(yǎng)人和扶養(yǎng)人或者其贍養(yǎng)人和扶養(yǎng)人確無贍養(yǎng)和扶養(yǎng)能力）老人、低收入老人、經(jīng)濟(jì)困難的失能半失能老人”。這些規(guī)范性文件的出臺(tái)，為政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)的實(shí)施提供了國(guó)家層面的政策依據(jù)。此外，部分地方也相繼出臺(tái)了居家養(yǎng)老服務(wù)條例以及政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)方面的規(guī)范性文件，也為政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)的具體實(shí)施提供了地方層面的法規(guī)及政策依據(jù)。在地方實(shí)踐中，部分省份探索了“由市場(chǎng)主導(dǎo)、政府以出資購買方式調(diào)節(jié)同時(shí)進(jìn)行監(jiān)管、集合社會(huì)力量參與以及家庭共同出力的多元化和多層次”的社會(huì)化參與養(yǎng)老服務(wù)的居家養(yǎng)老體系[1]。居家養(yǎng)老作為繼家庭養(yǎng)老和機(jī)構(gòu)養(yǎng)老之后出現(xiàn)的一種新的養(yǎng)老模式，“結(jié)合了社區(qū)養(yǎng)老資源，加入了國(guó)家政策扶持”，能“使老年人在家庭中享受社區(qū)的支持和國(guó)家的福利，在社區(qū)中感受到家庭的溫暖”，彌補(bǔ)了家庭養(yǎng)老和機(jī)構(gòu)養(yǎng)老存在的不足[2]。而上述這些規(guī)范性文件主要是從公法的角度對(duì)政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)予以規(guī)范，但對(duì)政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)的私法規(guī)范則明顯關(guān)注不足。政府為實(shí)現(xiàn)對(duì)特定老年人提供“生活照料、家政服務(wù)、康復(fù)護(hù)理、精神慰藉等”基本公共服務(wù)保障，與社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同是什么性質(zhì)？在合同的具體履行過程中，政府方、養(yǎng)老服務(wù)提供方、老年人各自享有怎樣的權(quán)利和義務(wù)？應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任？在理論上進(jìn)一步厘清這些問題，將對(duì)實(shí)踐有所助益。

二、政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的性質(zhì)問題

政府為實(shí)現(xiàn)對(duì)特定老年人提供“生活照料、家政服務(wù)、康復(fù)護(hù)理、精神慰藉等”居家養(yǎng)老服務(wù)保障，通過向社會(huì)養(yǎng)老機(jī)構(gòu)購買服務(wù)，并與其簽訂合同的方式實(shí)施，是政府利用私法的方式來履行其公法職能，是社會(huì)管理方式的創(chuàng)新。但是，對(duì)政府為實(shí)現(xiàn)公法的目的而與社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)訂立合同的性質(zhì)，理論上存有爭(zhēng)議。有觀點(diǎn)基于主體簽訂合同的平等性、合同目的的公益性、實(shí)施方式的私法性等理由，認(rèn)為該種合同屬于行政私法合同[3]。所謂行政私法合同，是指“行政主體為實(shí)現(xiàn)生存照顧的公共行政目標(biāo)，而與行政相對(duì)人簽訂的具有公私法權(quán)利義務(wù)混合性質(zhì)的協(xié)議”[4]。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，該種合同既是行政私法合同，也是第三人利益合同[5]。我們認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)都有待商榷。前一種觀點(diǎn)，因合同的目的具有實(shí)現(xiàn)公法的職能，而實(shí)施方式又具有私法的性質(zhì)，所以將其概括為“行政私法合同”。但這種概括并沒有準(zhǔn)確揭示該種合同的性質(zhì)，而且“行政私法合同”這一概念本身也容易產(chǎn)生歧義?？梢姡摲N觀點(diǎn)并沒有很好地揭示政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的本質(zhì)屬性，有欠妥當(dāng)。后一種觀點(diǎn)除認(rèn)可前一種觀點(diǎn)外，還從是否突破合同相對(duì)性原則這一合同分類的角度認(rèn)為，該種合同還屬于“第三人利益合同”。該種觀點(diǎn)并沒有認(rèn)清該種合同實(shí)際上是為了實(shí)現(xiàn)公法上的利益，即政府是為了實(shí)現(xiàn)公法上的職能而訂立的。也就是說，老年人享有的合同利益是附屬于公法利益之上的，而合同法中的“第三人利益合同”則是第三人獨(dú)立享有合同的利益。可見，該種觀點(diǎn)也沒有很好地揭示政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的本質(zhì)屬性，也欠缺妥當(dāng)性。對(duì)政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的性質(zhì)進(jìn)行判斷，應(yīng)從合同的本質(zhì)屬性上考察。從該種合同的本質(zhì)屬性來看，其目的在于履行政府的公法義務(wù)，即便實(shí)施的方式具有私法的性質(zhì)，也不能由此改變合同訂立的目的在于實(shí)現(xiàn)公法上的職能這一本質(zhì)屬性。因此，政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同，從性質(zhì)上看，屬于行政合同。

具體而言，政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同，是政府將自己本應(yīng)提供的居家養(yǎng)老服務(wù)，通過市場(chǎng)化機(jī)制，利用私法的手段，向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)購買，由其代為向特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)，而自己只是向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)支付服務(wù)費(fèi)用以及對(duì)服務(wù)質(zhì)量和效果進(jìn)行監(jiān)督和評(píng)估，以實(shí)現(xiàn)公法的職能，并確保公法效果實(shí)現(xiàn)的一種行政合同。雖然從實(shí)現(xiàn)公法職能的實(shí)施方式上看，采取了市場(chǎng)化手段，具有私法的特性，但是從合同訂立的目的上看，政府之所以向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)購買居家養(yǎng)老服務(wù)，其目的在于實(shí)現(xiàn)對(duì)特定老年人提供“生活照料、家政服務(wù)、康復(fù)護(hù)理、精神慰藉等”基本公共服務(wù)保障這一公法職能，具有公法的特性。由于手段是為目的服務(wù)的，實(shí)施方式的私法性并不能改變合同實(shí)現(xiàn)公法目的這一本質(zhì)屬性。因此，將政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同認(rèn)定為行政合同，具有合理性。

在厘清了政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的性質(zhì)之后，需要進(jìn)一步明確該合同實(shí)際履行時(shí)政府方、養(yǎng)老服務(wù)提供方、老年人之間存在的法律關(guān)系，即各方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任問題。在政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同實(shí)際履行中，行政機(jī)關(guān)雖然與社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂了合同，屬于合同的債權(quán)人，但其自己不享受利益，而是由特定的老年人享受利益，其只是要求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)向特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)。行政機(jī)關(guān)之所以要求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)向特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)，源于行政機(jī)關(guān)對(duì)特定老年人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的基本公共服務(wù)職責(zé)，即對(duì)特定老年人承擔(dān)的公法上職能。對(duì)于老年人這一合同實(shí)際履行的受益人而言，雖然其不是合同的當(dāng)事人，但是老年人在接受社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的居家養(yǎng)老服務(wù)時(shí)，并非只是接受服務(wù)的被動(dòng)受領(lǐng)人，而是對(duì)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)享有直接的給付請(qǐng)求權(quán)[5]。

三、政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的政府方權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任問題

（一）政府方的權(quán)利問題

在政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行中，行政機(jī)關(guān)作為合同的債權(quán)人，并不享受合同的利益。但為確保合同目的，即公法職能的實(shí)現(xiàn)，有必要賦予行政機(jī)關(guān)一定的權(quán)利。具體來說，在社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)實(shí)際履行居家養(yǎng)老服務(wù)合同的過程中，行政機(jī)關(guān)對(duì)合同實(shí)際履行的情況應(yīng)享有知情權(quán)、監(jiān)管權(quán)、評(píng)估權(quán)，同時(shí)也享有合同解除權(quán)、賠償損失和不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。知情權(quán)，指行政機(jī)關(guān)有權(quán)了解社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)在實(shí)際履行合同中為特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)的具體情況，包括提供居家養(yǎng)老服務(wù)的具體內(nèi)容、方式、標(biāo)準(zhǔn)等是否符合相關(guān)約定，老年人對(duì)提供的居家養(yǎng)老服務(wù)是否滿意等等，以便行政機(jī)關(guān)能夠?qū)Ψ?wù)的質(zhì)量和效果進(jìn)行有效的監(jiān)管和評(píng)估。監(jiān)管權(quán)，指行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的居家養(yǎng)老服務(wù)的質(zhì)量隨時(shí)進(jìn)行監(jiān)管，在出現(xiàn)老年人對(duì)服務(wù)人員提供的服務(wù)內(nèi)容、方式、標(biāo)準(zhǔn)等不滿意的情形時(shí)，有權(quán)要求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)及時(shí)予以糾正，以更好地實(shí)現(xiàn)公法上的職能。評(píng)估權(quán)，指行政機(jī)關(guān)有權(quán)通過各種方式對(duì)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的服務(wù)效果進(jìn)行定期的評(píng)估，以決定其是否具體行使合同解除權(quán)，以更好地實(shí)現(xiàn)公法上的效果。合同解除權(quán)，指在居家養(yǎng)老服務(wù)合同履行過程中出現(xiàn)了法定或者約定的合同解除情形，如社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的服務(wù)效果不好，導(dǎo)致合同目的，即公法上的職能，難以實(shí)現(xiàn)的，行政機(jī)關(guān)有權(quán)行使合同解除權(quán)。賠償損失和不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)，指當(dāng)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的居家養(yǎng)老服務(wù)不符合合同的約定，有違約行為時(shí)，行政機(jī)關(guān)享有請(qǐng)求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。當(dāng)然，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)有法定或約定的免責(zé)事由除外。在出現(xiàn)了法定或約定的合同解除條件時(shí)，行政機(jī)關(guān)行使合同解除權(quán)的，行政機(jī)關(guān)除有權(quán)要求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任外，對(duì)其向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)多支付的服務(wù)費(fèi)用，也有權(quán)依據(jù)不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)，要求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)多收取的服務(wù)費(fèi)用予以返回，并在社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)不及時(shí)返還時(shí)，有權(quán)要求其支付占用期間的法定孳息。

（二）政府方的義務(wù)責(zé)任問題

在政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行中，行政機(jī)關(guān)負(fù)有給付報(bào)酬的義務(wù)，即依約負(fù)有向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)支付服務(wù)費(fèi)用的義務(wù)。如果行政機(jī)關(guān)沒有按照居家養(yǎng)老服務(wù)合同的約定，按時(shí)向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)支付或足額支付服務(wù)費(fèi)用，除非存在法定或約定的免責(zé)事由，否則應(yīng)當(dāng)向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然，由于行政機(jī)關(guān)沒有按照居家養(yǎng)老服務(wù)合同的約定按時(shí)足額支付費(fèi)用，導(dǎo)致社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)停止向特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)，或者向特定老年人提供的居家養(yǎng)老服務(wù)質(zhì)量下降的，也屬于行政機(jī)關(guān)為特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)之公法職能的履行不當(dāng)，行政機(jī)關(guān)除依約向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)合同的違約責(zé)任外，也應(yīng)當(dāng)向特定的老年人承擔(dān)公法上的責(zé)任。此時(shí)，老年人可以尋求公法上的救濟(jì)。此外，為確保社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)能夠更好地為特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)，行政機(jī)關(guān)負(fù)有老年人基本信息的告知等義務(wù)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)將其收集和掌握的相關(guān)老年人的基本信息和情況告知社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)，以便服務(wù)人員更好地為特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)[3]。

四、政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的養(yǎng)老服務(wù)提供方權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任問題

（一）養(yǎng)老服務(wù)提供方的權(quán)利問題

在政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行中，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)作為合同的債務(wù)人，除負(fù)有按照約定向政府指定的老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)的義務(wù)外，也有服務(wù)費(fèi)用獲取權(quán)、賠償損失請(qǐng)求權(quán)、要求特定老年人合理配合權(quán)、合同解除權(quán)等權(quán)利。服務(wù)費(fèi)用獲取權(quán)，指社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)在依照合同的約定向政府指定的老年人提供了居家養(yǎng)老服務(wù)后，有權(quán)要求行政機(jī)關(guān)按照合同的約定及時(shí)足額支付相應(yīng)服務(wù)費(fèi)用的權(quán)利。賠償損失請(qǐng)求權(quán)，指在社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)依照合同的約定向政府指定的老年人提供了居家養(yǎng)老服務(wù)后，行政機(jī)關(guān)沒有按照合同的約定向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)及時(shí)支付或者足額支付相應(yīng)服務(wù)費(fèi)用的，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)有權(quán)要求行政機(jī)關(guān)承擔(dān)違約責(zé)任。要求特定老年人合理配合權(quán)，指基于居家養(yǎng)老服務(wù)合同給付的特殊性，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)在向老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)時(shí)必須得到老年人的配合，否則其提供的給付將難以履行，由此，在其提供居家養(yǎng)老服務(wù)過程中，有權(quán)要求老年人予以合理的配合，以確保服務(wù)人員能夠正常、有效地提供服務(wù)。法定或約定的合同解除權(quán)，指在符合法定或約定的合同解除條件下，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)具體行使合同解除權(quán)的，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)除有權(quán)要求行政機(jī)關(guān)承擔(dān)違約責(zé)任外，對(duì)其向老年人多提供的居家養(yǎng)老服務(wù)，也有權(quán)行使不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。當(dāng)然，此時(shí)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)向誰主張不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)呢？我們認(rèn)為，特定老年人之所以作為合同的受益人，是源于政府負(fù)有的向其提供居家養(yǎng)老服務(wù)保障的公法職責(zé)，具有法定性，因此，基于合同的相對(duì)性原則，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)只能向行政機(jī)關(guān)主張不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。

（二）養(yǎng)老服務(wù)提供方的義務(wù)責(zé)任問題

在政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行中，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)負(fù)有按照約定向政府指定的老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)的義務(wù)。該義務(wù)的履行，首先意味著社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)要依法配備合理的具有專業(yè)護(hù)理技能的服務(wù)人員，以及達(dá)標(biāo)、健全的服務(wù)設(shè)施，否則社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)將難以實(shí)際履行居家養(yǎng)老服務(wù)義務(wù)；其次，在社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)配備了合理的具有專業(yè)護(hù)理技能的服務(wù)人員和達(dá)標(biāo)、健全的服務(wù)設(shè)施后，還需要按照合同約定的服務(wù)內(nèi)容、方式、標(biāo)準(zhǔn)等向特定老年人具體提供居家養(yǎng)老服務(wù)。當(dāng)然，如果社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)沒有按照約定履行給付的義務(wù)，此時(shí)應(yīng)向誰承擔(dān)違約責(zé)任呢？有觀點(diǎn)認(rèn)為，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)既要向行政機(jī)關(guān)承擔(dān)違約責(zé)任，也要向特定老年人承擔(dān)違約責(zé)任。但是，“不能因?yàn)轲B(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)的一個(gè)違約行為而承擔(dān)雙重責(zé)任，債務(wù)人承擔(dān)的違約賠償范圍要與普通合同中違約所承擔(dān)的賠償范圍相當(dāng)，其賠償份額在債權(quán)人和第三人之間應(yīng)合理分配”[5]。對(duì)此，我們認(rèn)為，該種觀點(diǎn)值得商榷，其既與合同的相對(duì)性原則不相符，也徒添司法實(shí)踐操作上的麻煩，容易導(dǎo)致司法裁判不一，損及司法的公信力?；诤贤南鄬?duì)性原則，此時(shí)應(yīng)由社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)向行政機(jī)關(guān)承擔(dān)違約責(zé)任較為合理，也便于司法實(shí)踐操作，較為可取。因此，因社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)違約行為導(dǎo)致的損失，行政機(jī)關(guān)有權(quán)要求其承擔(dān)違約責(zé)任，除非社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)具有法定或約定的免責(zé)事由。

當(dāng)然，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)在向特定老年人實(shí)際履行居家養(yǎng)老服務(wù)過程中，還負(fù)有安全注意義務(wù)。如果由于其服務(wù)人員在提供居家養(yǎng)老服務(wù)時(shí)，沒有盡到合理的注意義務(wù)，導(dǎo)致特定老年人的人身或財(cái)產(chǎn)造成損害的，應(yīng)由社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；如果其服務(wù)人員在提供居家養(yǎng)老服務(wù)過程中出現(xiàn)了老年人發(fā)生意外或突發(fā)疾病等情形，卻沒有采取合理的救助措施，導(dǎo)致了損害的進(jìn)一步擴(kuò)大，則社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)也應(yīng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。此外，為保證社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)能夠向老年人提供更好的居家養(yǎng)老服務(wù)，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)負(fù)有建立老年人個(gè)人檔案等義務(wù)，通過老年人個(gè)人檔案的建立，可以使得服務(wù)人員更好地了解老年人的基本信息和情況，特別是老年人的健康狀況，如疾病史等，以便服務(wù)人員更有針對(duì)性地向特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)。

五、政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的老年人權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任問題

（一）老年人的權(quán)利問題

在政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行中，老年人作為合同的受益人，除享有直接請(qǐng)求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)向其提供居家養(yǎng)老服務(wù)的給付請(qǐng)求權(quán)外，還有服務(wù)內(nèi)容知情權(quán)、服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督權(quán)、服務(wù)效果評(píng)價(jià)權(quán)等權(quán)利。合同給付的請(qǐng)求權(quán)，指依據(jù)合同約定，政府指定的老年人當(dāng)需要養(yǎng)老服務(wù)時(shí)，有權(quán)直接請(qǐng)求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)向其提供居家養(yǎng)老服務(wù)，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依約提供服務(wù)，不得拒絕。服務(wù)內(nèi)容知情權(quán)，指老年人作為居家養(yǎng)老服務(wù)合同履行的受益人，其有權(quán)知道政府為其購買的居家養(yǎng)老服務(wù)的具體內(nèi)容、方式、標(biāo)準(zhǔn)以及費(fèi)用。該權(quán)利是老年人對(duì)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供之養(yǎng)老服務(wù)進(jìn)行質(zhì)量監(jiān)督、效果評(píng)價(jià)的基礎(chǔ)和前提。服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督權(quán)，指老年人作為合同履行的受益人，有權(quán)就其實(shí)際享受到的養(yǎng)老服務(wù)是否符合合同約定的服務(wù)內(nèi)容、方式、標(biāo)準(zhǔn)等以及服務(wù)的水平和質(zhì)量是否達(dá)到合同的約定進(jìn)行監(jiān)督，以督促社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)更好地提供居家養(yǎng)老服務(wù)。服務(wù)效果評(píng)價(jià)權(quán)，指老年人作為直接享受社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的居家養(yǎng)老服務(wù)的受益人，因其親身感受、體驗(yàn)，對(duì)服務(wù)效果最具發(fā)言權(quán)，所以，其有權(quán)對(duì)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的養(yǎng)老服務(wù)效果進(jìn)行評(píng)價(jià)，以便行政機(jī)關(guān)更好地判斷公法目的是否得以實(shí)現(xiàn)、公法效果是否真正達(dá)到。

（二）老年人的義務(wù)責(zé)任問題

在政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行中，因老年人是接受社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的居家養(yǎng)老服務(wù)的受益人，其是否負(fù)有義務(wù)呢？我們認(rèn)為，由于為特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)是行政機(jī)關(guān)的公法職責(zé)，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)只是代為履行行政機(jī)關(guān)的公法義務(wù)，因此，老年人享受居家養(yǎng)老服務(wù)，是其法定的權(quán)利，其無須負(fù)擔(dān)義務(wù)，除非以實(shí)現(xiàn)合同履行為必要，否則有悖于基本的法理。對(duì)于政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行而言，基于合同給付的特殊性，社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供養(yǎng)老服務(wù)時(shí)需要老年人的合理配合，以及獲知其他重要信息，否則服務(wù)人員難以很好地提供居家養(yǎng)老服務(wù)，不利于公法目的的實(shí)現(xiàn)。即老年人雖然作為居家養(yǎng)老服務(wù)合同履行的受益人，但為了實(shí)現(xiàn)合同給付的履行，仍負(fù)有合理配合護(hù)理的義務(wù)，以及其他重要信息的告知等義務(wù)。具體而言，在居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行中，除行政機(jī)關(guān)負(fù)有向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)告知其收集和掌握的老年人基本信息和情況外，為使社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)的服務(wù)人員能夠更好地為老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)，老年人也負(fù)有其他重要信息的告知等義務(wù)，如相關(guān)的病史、直接關(guān)系人的聯(lián)系方式等。同時(shí)，在居家養(yǎng)老服務(wù)合同的實(shí)際履行過程中，特定老年人對(duì)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的護(hù)理服務(wù)也負(fù)有合理的協(xié)助和配合義務(wù)，以便其服務(wù)人員能夠更好地為特定老年人提供居家養(yǎng)老服務(wù)。當(dāng)然，因老年人是接受社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的居家養(yǎng)老服務(wù)的受益人，對(duì)于以實(shí)現(xiàn)合同履行為必要而負(fù)有的相關(guān)義務(wù)的違反而言，無須承擔(dān)任何合同責(zé)任。但是，特定老年人對(duì)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)服務(wù)人員提供的居家養(yǎng)老服務(wù)，如果不予合理的配合和協(xié)助，則可以減輕社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)的違約責(zé)任。特定老年人如果不向服務(wù)人員告知其他重要信息，由此導(dǎo)致?lián)p害的發(fā)生的，則可以減輕社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)的相應(yīng)責(zé)任。

六、結(jié) 語

政府購買居家養(yǎng)老服務(wù)合同，作為社會(huì)管理的創(chuàng)新手段，其目的在于實(shí)現(xiàn)公法上的職能，從合同性質(zhì)上看，屬于行政合同。政府與社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂合同后，在社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)向特定老年人實(shí)際履行合同的過程中，應(yīng)厘清政府方、養(yǎng)老服務(wù)提供方、老年人各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任問題。作為負(fù)有公法義務(wù)的政府方享有知情權(quán)、監(jiān)管權(quán)、評(píng)估權(quán)、合同解除權(quán)、賠償損失和不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利，負(fù)有服務(wù)費(fèi)用的給付義務(wù)以及老年人基本信息的告知等義務(wù)，如違反給付義務(wù)，應(yīng)向社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任，也可能還要向特定老年人承擔(dān)公法上的責(zé)任。養(yǎng)老服務(wù)提供方享有服務(wù)費(fèi)用獲取權(quán)、賠償損失請(qǐng)求權(quán)、要求特定老年人合理配合權(quán)、合同解除權(quán)等權(quán)利，負(fù)有提供居家養(yǎng)老服務(wù)的給付義務(wù)以及安全注意義務(wù)和建立老年人個(gè)人檔案等義務(wù)，如違反給付義務(wù)，應(yīng)向行政機(jī)關(guān)承擔(dān)違約責(zé)任，如違反安全注意義務(wù)，應(yīng)向特定老年人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。老年人享有直接請(qǐng)求社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)提供居家養(yǎng)老服務(wù)的權(quán)利以及服務(wù)內(nèi)容知情權(quán)、服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督權(quán)、服務(wù)效果評(píng)價(jià)權(quán)等權(quán)利，并基于實(shí)現(xiàn)合同履行的必要，負(fù)有合理配合給付履行的義務(wù)，以及其他重要信息的告知等義務(wù)，當(dāng)然這種義務(wù)的違反，無須承擔(dān)任何合同責(zé)任，但是可以作為社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)減輕責(zé)任的事由予以考量。