滕錦林

摘要：在現(xiàn)代社會，婚姻關系是平等的男女雙方就共同生活達成合意而形成的法律關系，具有契約的本質?；橐龇ㄗ鳛橐环N社會控制手段，既負有以權威力量保障婚姻制度底線的重任，又必須保障婚姻關系中個體的自由與安寧。一直以來受到傳統(tǒng)婚姻觀念的影響，婚姻契約觀沒有得到普遍認可。基于此，文章首先分析了契約精神在婚姻法中的重要作用，并提出了合理導入契約精神實現(xiàn)中國婚姻法現(xiàn)代轉型的有效途徑，以供參考。

關鍵詞：契約精神；中國婚姻法；作用；現(xiàn)代化轉型；途徑

引言

在社會不斷發(fā)展的過程中，人們對于自由、平等等精神理念的認識逐漸加深，因此，契約精神越來越受到人們的認可，現(xiàn)代婚姻法的轉型成為社會發(fā)展的必然趨勢。將契約精神融入于婚姻法中，能夠實現(xiàn)對婚姻當事人權利的最大化保護，進而確保人們在婚姻中自由、平等等基本人權得到保護，也能夠平衡人與國家制度等之間的矛盾。因此，相關人員有必要將契約精神合理導入到我國婚姻法中，實現(xiàn)婚姻法的現(xiàn)代化轉型，使其既能滿足個人權利的需要，又符合社會倫理的要求。

1契約精神在中國婚姻法中的重要作用

1.1在結婚制度中的作用

首先，從現(xiàn)代婚姻法的內容看，婚約已不再是結婚的必經(jīng)程序，也就是說訂婚只是婚姻當事人的自由選擇，而關于婚約中的內容也沒有強制性的實施規(guī)定，這就充分地體現(xiàn)了現(xiàn)代婚姻法對婚姻當事人個體的充分尊重，契約精神的融入實現(xiàn)了婚約制度上的自由與平等；其次，中國封建傳統(tǒng)社會中一度存在著同姓不婚、親屬不婚、異民族不婚等規(guī)定，這些規(guī)定的存在并不是從血親婚姻所存在的危害性著手的，而是以個人的身份特征來強行規(guī)定。而在現(xiàn)代婚姻法中，婚姻自由取代了身份制度，而禁止結婚的相關規(guī)定是從血親等方面進行限制的，充分體現(xiàn)了契約婚姻的自由、平等等價值理念。

1.2在夫妻財產(chǎn)制度中的作用

中國封建社會中，男權至上使得婚姻關系中男方掌握著家庭的所有財產(chǎn)，女方只是婚姻的附屬品，沒有地位可言。在社會不斷發(fā)展的過程中，女性不斷獨立，經(jīng)濟的獨立也使得其逐漸實現(xiàn)了精神的獨立，女權主義精神是長期以來女性作為社會一部分所爭取的、與男人平等的權利，在婚姻法中，從法定財產(chǎn)到約定財產(chǎn)的轉變也使得女性在婚姻關系中的人格權以及財產(chǎn)權得到了尊重與保護。

1.3在離婚制度中的作用

現(xiàn)代婚姻法確立了離婚自由的原則，實現(xiàn)了離婚主體在性別上法律地位的平等，將決定離婚的權利平等地賦予夫妻雙方。在具體的離婚制度上，從過去的法定離婚到現(xiàn)在的協(xié)議離婚，在離婚理由上從過錯離婚到無過錯離婚，在保障離婚自由的同時，還增設了對無過錯方救濟的離婚損害賠償制度，可以說法律對離婚的干預越來越少，更側重對離婚后果的調整，婚姻法給予人們解除婚姻關系的自由越來越大。

2合理導入契約精神實現(xiàn)中國婚姻法現(xiàn)代轉型的有效途徑

2.1充分尊重和保障人權

2.1.1保障主體人格獨立

首先，在夫妻人身關系方面，婚姻法要保障當事人的自由和人格獨立。在婚姻締結時，必須是男女雙方完全自愿，不允許任一方對他方加起強迫或任何第三者加以干涉，結婚后，夫妻在家庭中地位平等，雙方都有參加工作和社會活動的自由；其次，要一如既往賦予夫妻財產(chǎn)約定優(yōu)先的效力，擴充個人財產(chǎn)范圍，從經(jīng)濟層面保障當事人的人格獨立。在離婚財產(chǎn)分割上，完善家務勞動補償制度，由于女性的經(jīng)濟收入與男性有差距，同時，婦女承擔著主要的家務勞動，那么在離婚時，婚姻法要通過家務勞動補償制度來對女性加以彌補，使婚姻當事人真正實現(xiàn)實質上的平等；最后，通過傾斜政策確保男女平等。男女兩性在生理上存在差異，并且女性還承擔著懷孕、分娩、哺乳的特殊工作，女性更容易受到不法侵害。因此，一般性地規(guī)定男女平等還不夠，還需要特殊地對婦女進行保護。

2.1.2在一定范圍內適當?shù)赝菩小捌跫s婚姻”模式

當事人雙方達成結婚合意后，可以自由地就婚姻財產(chǎn)問題以及由婚姻關系所產(chǎn)生的權利與義務進行協(xié)商一致，在不違反法律和損害國家、社會和第三人利益的情況下，訂立“婚姻契約”，并經(jīng)婚姻登記機關公證后生效，夫妻雙方都要受到該協(xié)議的約束。在這份契約中可以規(guī)定，男女雙方對彼此忠實，不輕率離婚；細化財產(chǎn)約定的內容，包括結婚前財產(chǎn)的公示、婚姻存續(xù)期間財產(chǎn)的使用和歸屬，以及離婚后財產(chǎn)的分配等方面；以自由的平等為前提，細化夫妻之間的權利與義務；約定“違約”情形和責任承擔等。這樣，一方面可以使男女雙方經(jīng)過慎重考慮，理性地做出是否進入婚姻的決定，防止草率結婚。結婚后，由于有了該契約的約束，可以使男女雙方對自己在婚姻中的權利和義務有更準確的認識，有利于維護婚姻關系的穩(wěn)定。

2.2個人自由的限度以及國家的適當干預

2.2.1個人自由的限度

婚姻自由是給予婚姻當事人充分的選擇權利，但這種自由是一種相對的自由，不得違背公序良俗、不得損害他人和社會利益?；橐龇▽橐鲎杂勺隽巳缦孪薅ǎ涸诨橐鼍喗Y階段，主要涉及當事人的人身關系，法律充分保障當事人的婚姻自由，在這方面的限制較少，只在婚姻當事人的法定婚齡問題上、禁婚親的范圍界定上、禁婚疾病方面予以限制。除此之外，我國《刑法》還對重婚行為加以處罰，即“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結婚的”，以重婚罪論處。這些法律上禁止性的規(guī)定，目的在于維護社會公共利益以及他人合法權益。這些限制并不影響契約精神在我國婚姻法中的實現(xiàn)，因為，任何自由都不是絕對的，限制自由是為了更好地保證婚姻自由的實現(xiàn)，保證人們在獲得自由的同時不侵害他人權利，最終實現(xiàn)契約正義。

2.2.2國家干預的限度

國家在對婚姻家庭事務進行必要干預的時候，應該遵循兩個原則，一要是有法律上的依據(jù)，干預的手段、方式和程序必須符合相關的法律規(guī)定；二是適度干預，即干預的程度須與保護弱者權益和其他合法權益的需要相符合。在出現(xiàn)下列情形時，國家權力就會介入到婚姻關系中：第一，當自由違背社會秩序和善良風俗的時候。如《婚姻法》第二十條和二十一條規(guī)定的夫妻互相撫養(yǎng)的義務和父母與子女之間的撫養(yǎng)贍養(yǎng)義務，當事人不得自行改變或者通過協(xié)議加以改變責任和義務；第二，當婚姻關系的當事人無法協(xié)商取得一致來解決爭議的時候，國家權力就會作為最終爭議解決者來干預，也就是婚姻當事人主動請求法院解決爭議。如離婚方式的選擇，當事人只有在自己協(xié)議不成的情況下，才采取訴訟離婚的方式，這時法院才介入；第三，當個人行使權利損害第三人利益和社會公共利益的時候。在實踐中，存在一些當事人利用夫妻約定財產(chǎn)制來規(guī)避夫妻共同債務，嚴重損害第三人的利益的現(xiàn)象。所以，我國《婚姻法》特別規(guī)定，只有第三人知道該夫妻財產(chǎn)約定的情況下，才以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償，對于“第三人知道該約定”的舉證責任在于夫或妻。

2.3重視我國的倫理道德在婚姻家庭領域的作用

2.3.1法律——道德協(xié)調機制

盡管我國現(xiàn)行婚姻法體現(xiàn)了法律與道德的一致性，如《婚姻法》第四條明確提出“夫妻應當互相忠實，互相尊重；家庭成員間應當敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系”，對于家庭暴力、夫妻財產(chǎn)約定、離婚條件約定及救助措施等做了新的解釋。但在實際生活中，婚姻法僅僅在總論中提及“夫妻應該互相忠誠”，并沒有改善人們對婚姻責任的認知，社會上婚外戀的現(xiàn)象越來越?jīng)_擊現(xiàn)代婚姻家庭的和諧。在這方面，國家更應該以道德教化來作為法律手段的補充，在道德上進行正面勸導以及積極宣傳，讓人們認識到和諧美滿的婚姻家庭對個人事業(yè)和社會的重要性，倡導夫妻應該互相忠誠是一種美好的道德體現(xiàn)，可以得到社會的尊重和認可，否則社會輿論的力量將譴責不忠誠行為。這樣，法律與道德相輔相成，各自在婚姻家庭領域發(fā)揮更好的調節(jié)作用。

2.3.2重視傳統(tǒng)道德的現(xiàn)代價值

“家”對于中國人有著特殊意義，是中國社會的基本單位，家庭關系是中國社會基本的人與人關系，家庭還承載著社會生產(chǎn)，扶老育幼等重要職能。所以，我國傳統(tǒng)婚姻注重家庭和家族的利益，在現(xiàn)在看來，這種家族本位的思想雖然受到批判，但其中的重視家庭、重視責任的生活態(tài)度對于穩(wěn)定婚姻家庭關系是應該推崇的。中國傳統(tǒng)道德對于夫妻關系也有許多要求，其中有“夫婦之際，恩情尤甚……若平日有如賓之敬，齊眉之誠”，與如今婚姻法所要求的“夫妻應當互相忠實，互相尊重”是一致的。此外，中國傳統(tǒng)道德雖然主張男尊女卑，但是又歷來有“白頭偕老”的觀念。所以，相關人員可以從我國傳統(tǒng)的道德觀念中吸收一些有利于穩(wěn)定夫妻關系、促進家庭和諧的精華部分，使其成為現(xiàn)代婚姻道德的重要部分。

2.4從實用角度出發(fā)構建婚姻法

婚姻法作為調整婚姻家庭關系的基本法，不僅要在立法理念上符合婚姻的發(fā)展趨勢，還要從實用性方面符合我國的國情。中國的離婚法歷來就體現(xiàn)實用性的多方面，例如離婚調解制度就是為了避免過分偏激的離婚自由造成離婚率高升而引起廣大人民的不滿。我國現(xiàn)行婚姻法及其司法解釋在一定程度上是符合實用性的要求的，但也存在不足，如處理離婚賠償案件時，不確定的夫妻共有財產(chǎn)概念又使得可操作性大大降低，原則化的婚姻救濟制度也給法律的具體執(zhí)行帶來一定的困難。所以，在婚姻法完善的過程中，相關人員不僅要從理論方面進行完善，同時還要從實踐性角度出發(fā)，使我國婚姻法更具實用性。

結束語

總之，婚姻契約觀是對社會經(jīng)濟條件的一種回應，它以自由平等為核心，符合市場經(jīng)濟和法治國家建設的要求。因此這種觀念必然深入人心。同時，婚姻契約觀的傳播也會促進自由平等理念的傳播，這不僅有利于完善婚姻立法、維護婚姻關系，而且也有利于維護社會穩(wěn)定。我國婚姻法的現(xiàn)代化轉型是一項艱巨和復雜的任務，還需要廣大學者和法律工作者的共同努力，使婚姻家庭法律制度更加完善，婚姻家庭關系更加和諧。

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