劉廷松

（730070 甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州）

一、區(qū)分罪數(shù)形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)

所謂罪數(shù)，即指犯罪之個(gè)數(shù)，亦即行為人所觸犯法律之犯罪究竟系一罪或者是數(shù)罪。而針對(duì)被告具體之犯罪行為事實(shí)，探討其犯罪之個(gè)數(shù)，究竟為一罪或者是數(shù)罪。①在世界范圍內(nèi)，不同意識(shí)形態(tài)的國(guó)家，持有不同價(jià)值意向的刑法學(xué)者各有其不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)。有的學(xué)者主張以行為人的犯意作為標(biāo)準(zhǔn)，行為人基于一個(gè)犯意的就是一罪，基于數(shù)個(gè)犯意的就是數(shù)罪。有的學(xué)者主張以客觀(guān)表現(xiàn)出來(lái)的各種事實(shí)作為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，在這一派別當(dāng)中又有兩種不同的意見(jiàn)。一種觀(guān)點(diǎn)主張以犯罪行為作為標(biāo)準(zhǔn)，行為人所實(shí)施的是一個(gè)行為的就構(gòu)成一罪，實(shí)施了數(shù)個(gè)行為的就構(gòu)成了數(shù)罪。另一種意見(jiàn)主張以犯罪結(jié)果或者行為所侵害的法益為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，造成一個(gè)犯罪結(jié)果或者侵害一個(gè)法益的就是一罪，造成數(shù)個(gè)犯罪結(jié)果或者侵害數(shù)個(gè)法益的就是數(shù)罪。這些刑法學(xué)者看待罪數(shù)形態(tài)問(wèn)題的觀(guān)點(diǎn)僅僅是孤立地、片面地強(qiáng)調(diào)某一點(diǎn)或者某一方面，而不能整體地區(qū)分和看待，這不能客觀(guān)科學(xué)地作為區(qū)分一罪與數(shù)罪的判斷的標(biāo)準(zhǔn)。

“按照我們的觀(guān)點(diǎn)，區(qū)分一罪與數(shù)罪，沒(méi)有別的標(biāo)準(zhǔn)，只能是以犯罪構(gòu)成作為標(biāo)準(zhǔn)?！雹诟鶕?jù)我國(guó)的《刑法》規(guī)定，不論何種犯罪的成立都須具備犯罪客體、犯罪主體、犯罪客觀(guān)方面、犯罪主觀(guān)方面等四個(gè)方面的構(gòu)成要件。

犯罪客體要件，是指為《刑法》所保護(hù)而被犯罪行為所侵害的社會(huì)法益，說(shuō)明某種犯罪危害了社會(huì)利益的要件，也是說(shuō)明了犯罪行為的社會(huì)危害性的要件。

犯罪客觀(guān)方面，是《刑法》所規(guī)定的、犯罪行為在客觀(guān)方面的性質(zhì)及其表現(xiàn)形式。

犯罪主體，是指實(shí)施了某種危害社會(huì)的行為，并且依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的人。在我國(guó)包括自然人和單位。

犯罪主觀(guān)方面，是指《刑法》上規(guī)定的，支配犯罪主體實(shí)施犯罪行為的心理態(tài)度。

按照犯罪構(gòu)成的觀(guān)點(diǎn)，行為人的行為具備一個(gè)犯罪構(gòu)成的，就是一罪，具備數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的就是數(shù)罪。所以在認(rèn)定行為人的行為構(gòu)成一罪還是數(shù)罪，不能僅僅抓住主觀(guān)或者客觀(guān)的一個(gè)方面，而應(yīng)該把一切客觀(guān)要件和主觀(guān)要件結(jié)合起來(lái)。

二、數(shù)罪判斷的依據(jù)及原則

（一）數(shù)罪判斷的依據(jù)

以犯罪構(gòu)成作為罪數(shù)判斷的標(biāo)準(zhǔn)主要基于以下依據(jù)：犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)在罪數(shù)領(lǐng)域貫徹了犯罪構(gòu)成理論、犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)堅(jiān)持了主客觀(guān)相統(tǒng)一的科學(xué)原則、犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)體現(xiàn)了罪數(shù)判斷上的排他性原則、犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)貫徹了罪行法定主義原則。③在我國(guó)刑法學(xué)當(dāng)中，以犯罪構(gòu)成決定犯罪個(gè)數(shù)，是有理論和立法依據(jù)的。④

與此同時(shí)，也有學(xué)者認(rèn)為，在區(qū)分一罪與數(shù)罪的時(shí)候，原則上應(yīng)該以犯罪構(gòu)成為標(biāo)準(zhǔn)，但同時(shí)也要考慮《刑法》的特殊規(guī)定，參考合理的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。⑤

（二）罪數(shù)判斷的原則

在犯罪成立階段，行為人所涉嫌的罪究竟是一罪還是數(shù)罪，其判斷原則主要有以下兩點(diǎn)：一為窮盡判斷原則，一為禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則。

（1）窮盡判斷原則。立法者所制定的刑事法規(guī)，目的在于懲處犯罪，以維護(hù)社會(huì)秩序以及保障公民人權(quán)。而刑事法規(guī)所擬懲罰的犯罪，因?yàn)楦鞣N犯罪類(lèi)別的不同，則有其必備之構(gòu)成要件。此構(gòu)成要件所包含的要素，如果對(duì)其加以抽象觀(guān)察，可分為主觀(guān)要素和客觀(guān)要素。司法者在依法裁判時(shí)，必須就各個(gè)構(gòu)成要件所包含的主觀(guān)要素以及客觀(guān)要素分別加以檢驗(yàn)，如果某一犯罪構(gòu)成要件的主觀(guān)要素及客觀(guān)要素均已經(jīng)具備的時(shí)候，在犯罪成立的初級(jí)階段，即判斷其成立各該犯罪。因此，基于依法裁判的原理，司法者對(duì)于立法者所設(shè)立的各種犯罪類(lèi)型以及處罰效果的規(guī)定，必須毫無(wú)遺漏地全部加以評(píng)價(jià)，以檢驗(yàn)具體行為事實(shí)是否符合于各該規(guī)定之構(gòu)成要件。在犯罪成立的初步階段，某罪所應(yīng)具備之主、客觀(guān)要素均已經(jīng)具備，則在認(rèn)識(shí)上或者形式上，即無(wú)理由否定該罪之成立，此即所謂的窮盡判斷原則。

（2）禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則。禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則，指在犯罪成立上，基于比例原則和平等原則，禁止對(duì)于行為人之行為，評(píng)價(jià)其成立數(shù)個(gè)犯罪并科處數(shù)個(gè)刑罰。比例原則，要求適用《刑法》認(rèn)定犯罪的個(gè)數(shù)與《刑法》規(guī)范目的的實(shí)現(xiàn)之間，都必須具有均衡性。如果認(rèn)定的犯罪個(gè)數(shù)，已經(jīng)超越《刑法》的規(guī)范目的，即屬于評(píng)價(jià)過(guò)剩，應(yīng)該予以禁止。平等原則，在適用《刑法》的時(shí)候，在被告人與被害人之間，應(yīng)該平等對(duì)待，對(duì)被告不得予以過(guò)度處罰，亦不可處罰不足。對(duì)于被害人不得過(guò)度保護(hù)，亦不可保護(hù)不足。如果罪數(shù)的認(rèn)定對(duì)于被告或者被害人發(fā)生評(píng)價(jià)不足或者評(píng)價(jià)過(guò)度的情形，即為違反平等原則的要求。

注：

①甘添貴.《罪數(shù)理論之研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，第2頁(yè).

②高銘暄.《高銘暄自選集》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，第411頁(yè).

③吳振興.《罪數(shù)形態(tài)論》，中國(guó)檢察出版社，第17-18頁(yè).

④馬克昌.《犯罪通論》，武漢大學(xué)出版社，第617頁(yè).

⑤張明楷.《刑法學(xué)》，法律出版社，第364-365頁(yè).

[1]甘添貴.罪數(shù)理論之研究[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社,第2頁(yè).

[2]高銘暄.高銘暄自選集[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社,第411頁(yè).

[3]吳振興.罪數(shù)形態(tài)論[M].中國(guó)檢察出版社,第17-18頁(yè).

[4]馬克昌.犯罪通論[M].武漢大學(xué)出版社,第617頁(yè).

[5]高銘暄.新中國(guó)刑法學(xué)研究綜述（1949-19986）[M].河南人民出版社,第375頁(yè).

[6]張明楷.刑法學(xué)[M].法律出版社,第364-365頁(yè).

作者簡(jiǎn)介：

劉廷松（1990～ ），男，漢族，云南昭通人，碩士研究生。研究方向：中國(guó)刑法。