武 彬

（201620 華東政法大學經(jīng)濟法學院 上海）

一、案件基本事實

2012年，作為出租人的Z公司與作為承租人的F公司簽訂融資租賃合同，同時M公司作為保證人與Z公司簽訂《保證合同》，為F公司在融資租賃合同項下的還款義務提供連帶責任保證。后合同履行中，F(xiàn)公司出現(xiàn)違約并進入破產(chǎn)程序。

2017年4 月，M公司以F公司、Z公司為被告，向河南某法院提起訴訟，要求確認涉案《保證合同》無效，免除其在該合同項下的保證責任。

同年7月，Z公司以M公司為被告，就涉案《保證合同》向上海某法院提起訴訟，要求M公司履行保證合同項下的連帶責任保證義務（以下簡稱“前訴”或“前案”）。后雙方于2017年8月在該案中簽署調(diào)解協(xié)議：M公司自愿履行涉案《保證合同》項下的保證責任，代S向M公司償還人民幣5000萬元；在M公司支付完畢相關款項后，M公司對S公司的其余保證責任不再主張，對M公司已實際代償?shù)目铐?，在F公司破產(chǎn)程序中對應獲得的破產(chǎn)權(quán)益歸M公司所有；雙方就涉案《保證合同》無其它爭議，M公司就其向河南某法院對F公司、Z公司的提起的民事訴訟申請撤訴。上述調(diào)解協(xié)議經(jīng)上海某法院出具民事調(diào)解書。民事調(diào)解書生效后，M公司根據(jù)調(diào)解書的內(nèi)容向河南某法院提出撤訴申請，并逐月向Z公司支付相關款項。

2018年2 月，M公司再次在河南某法院起訴，被告除F公司、Z公司外，還有J公司，要求法院判令：一、確認涉案《保證合同》于2012年5月生效；二、確認涉案《保證合同》保證期間保證債務的剩余金額；三、確認涉案《保證合同》無效；四、判令免除M公司在《保證合同》項下的保證責任；五、判令F公司、Z公司、J公司共同賠償M公司損失5000萬元及利息。（以下簡稱“本案”或“后訴”）

二、本案的爭議焦點

審理中，原、被告雙方的代理律師均圍繞各自的主張展開了辯論的激烈。

（一）Z公司的主張

被告Z公司的代理律師認為，本案依法應當裁定駁回起訴。理由在于：

1.原告訴訟請求相互矛盾且經(jīng)合議庭釋明后仍拒絕調(diào)整

根據(jù)《民事訴訟法》第119條第2項之規(guī)定：“起訴必須有具體的訴訟請求和事實、理由?！比欢景钢?，M公司各項訴訟請求充斥著各種矛盾：

（1）第一項訴請為確認《保證合同》于2012年5月生效也即《保證合同》有效，而第三項訴請卻又要求確認該《保證合同》無效，明顯前后矛盾；

（2）第二項訴請要求確認《保證合同》項下剩余保證債務金額亦即保證人應當承擔保證責任，但第四項訴請卻又要求免除其保證責任，再次相互沖突。

縱觀原告之訴訟請求，既要求確認合同有效，又要求確認合同無效；既要求承認存在保證責任，又要求免除保證責任，其間請求權(quán)基礎不明、內(nèi)在邏輯混亂，訴訟請求顯屬不明確，特別是在庭審中經(jīng)由合議庭向原告充分釋明，要求其明確訴訟請求后，原告仍拒不調(diào)整。因此，根據(jù)民事訴訟法相關規(guī)定，人民法院依法應當裁定駁回原告起訴。

2.M公司關于本案的起訴明顯屬于重復起訴

根據(jù)民事訴訟法第124條第5項之規(guī)定：“人民法院對判決、裁定、調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告申請再審……”本案中，原告M公司就同一保證合同糾紛重復起訴，人民法院應當裁定駁回起訴：M公司一方面仍在履行民事調(diào)解書，另一方面卻又再次就同一事項向法院提起訴訟，其行為邏輯之混亂著實令人費解。上海某法院的民事調(diào)解書已經(jīng)就M公司與Z公司間關于涉案《保證合同》中的保證責任問題作出明確結(jié)論，且調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力并正在有效履行的情況下，原告再次向河南某法院起訴之舉，不僅反復無常，有悖訴訟誠信原則，而且明顯屬于重復起訴，人民法院依法應當裁定駁回原告起訴。

（二）原告M公司的主張

本案審理中，原告M公司的代理律師認為，根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第247條:“當事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，同時符合下列條件的，構(gòu)成重復起訴：（一）后訴與前訴的當事人相同；（二）后訴與前訴的訴訟標的相同；（三）后訴與前訴的訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果?！币虼?，要構(gòu)成重復起訴必須具備三要素相同。然而，本案與前訴相比在上述三要素上顯然都有所不同：

（1）后訴與前訴的當事人不同：因為后案中還存在被告J公司；

（2）后訴與前訴的訴訟標的不同：因為前訴是保證合同，但后訴還涉及到J公司與Z公司的侵權(quán)法律關系；

（3）后訴與前訴的訴訟請求不同：前訴有2項訴訟請求，但后訴有5項，且每一項的訴訟請求也不完全相同，訴訟請求的金額也不相同。

因此，M公司認為，根據(jù)民事訴訟法司法解釋規(guī)定的三要素說，本案不構(gòu)成重復起訴，法院應當對案件進行實體審理并依法作出裁判。

三、本案應當認定構(gòu)成重復起訴

筆者認為，民事訴訟法司法解釋247條雖然較民事訴訟法對重復起訴的認定作出了更為具體、細致的規(guī)定，然而，在適用上不應過分機械，否則有違禁止重復起訴這一制度的初衷。即使根據(jù)民事訴訟法司法解釋247條規(guī)定的三要素，對前案與本案作逐一對比，也應當認定本案構(gòu)成重復起訴。理由如下：

（一）關于訴訟主體：本案與前案實質(zhì)上相同

涉案《保證合同》系由Z公司、F公司所簽訂，J公司并非該合同項下的當事人。從合同法上來說，J公司對M公司不具有任何合同義務，M公司要求其承擔賠償責任缺少事實和法律依據(jù)；從侵權(quán)法上來說，M公司主張J公司與Z公司惡意串通損害其利益，但卻未能對此提供任何證據(jù)予以證明。原告將與本案不存在利害關系的J公司列為被告，顯然純粹是為了制造出與前案訴訟主體不同的表象而人為采取的一種訴訟技術(shù)策略。因此，法院應當認定本案的訴訟主體與前案相同。

（二）關于訴訟標的：本案與前案實質(zhì)上相同

訴訟標的是民事訴訟中的核心概念，也是判斷是否構(gòu)成重復起訴的關鍵因素。盡管學界仍有一些爭議，但是通說認為，訴訟標的指的是法院審理中當事人發(fā)生爭議并請法院裁判的法律上的權(quán)利義務關系。另外一種常見的觀點是將訴訟標的理解為當事人發(fā)生爭議的基本事實。

無論是將訴訟標的從基礎事實還是法律關系的角度來理解，前案的訴訟標的就是M公司與Z公司簽訂的《保證合同》，以及該保證合同項下M公司對Z公司應當承擔的保證責任。就本案而言，M公司針對Z公司主張的訴訟請求以及所依據(jù)的事實與理由也都是雙方簽訂的《保證合同》，以及M公司是否應承擔保證責任、保證責任的大小?？梢?，本案與前案的訴訟標的是相同的。

M公司的第五項訴訟請求，即針對J公司共同侵權(quán)（權(quán)利義務關系上）的賠償主張，雖然看似與保證合同無關，好似是一個新的訴訟標的，然而在本案中M公司與J公司間的侵權(quán)法律關系是跟M公司與Z公司間保證合同法律關系雜糅在一起的。M公司可以另案起訴J公司，但如放在本案中趁機繼續(xù)處理M公司與Z公司間的保證合同關系，則將導致對后者進行重復處理，顯屬不當。

（三）關于訴訟請求：本案的訴訟請求實質(zhì)上否定前案調(diào)解結(jié)果

本案中的訴訟請求有5項，其中前4項訴訟請求均是關于M公司對Z公司的保證責任問題，這與前案中的訴訟請求明顯構(gòu)成同一、重復。至于本案M公司的第5項訴訟請求雖然與前案不同，但是它是額外增加的，宜另案起訴審理。否則，法院對于本案原告前四項訴訟請求的任何審理、調(diào)解和裁判，都是對前案民事調(diào)解書的一種踐踏，是在實質(zhì)上否定前訴的調(diào)解結(jié)果。

綜上所述，在前案中M公司已經(jīng)自愿同意向Z公司履行5000萬元的保證責任，在該調(diào)解書仍然有效的情況下，本案中法院沒有任何理由和依據(jù)來重新認定M公司的保證責任。前案的民事調(diào)解書是雙方在自愿、平等基礎上達成的一致意思表示，如果M公司認為該調(diào)解書確有錯誤，可以根據(jù)民事訴訟法的相關規(guī)定向法院申請再審，但無法就同一訴訟標的重復向法院再行起訴！