張 燕

（518118 深圳新宙邦科技股份有限公司 廣東 深圳）

1 概述代理及其追認

追認有著極強的實踐意義，追認是本人通過特定的法律行為，使無權代理人、無處分權人和限制民事行為能力人所為的行為成為有效法律行為，并由本人來承擔相應法律后果的權利。追認使得效力待定或者效力先天瑕疵的合同或者行為發(fā)生效力，拒絕追認的，則自始無效，追認在性質上屬于形成權，不依賴他人的意思表示即可為之。追認的意思表示具有無因性。

本文討論狹義無權代理的情形。被代理人追認權的成立則需要以下要件:①先前擬追認行為性質上屬于狹義無權代理，行為人自始至終未獲得代理權，卻以本人的名義為法律行為；②相對人愿意繼續(xù)履行沒有撤銷自身行為。如相對人變更意思表示行使撤銷權，則不能再予以追認；③被代理人享有追認權，即無權代理只能由被代理人追認，其他則無這種資格。被代理人進行追認時，自身應當具備相應的能力。依我國民法理論，無行為能力人不具有民事行為能力，限制行為能力人的民事行為能力欠缺，只能為法律上純獲利益或與其年齡、智力、健康相適應的行為。追認權的意思表示，受到意思表示相關規(guī)則的約束。所以，無行為能力人的追認無效，法律規(guī)定該追認只能由其法定代理人做出方為有效。限制行為能力人做出的追認是否有效，取決于無權代理行為的法律性質是否屬于純獲利益的事項，或是否和其年齡、智力、健康相適應。如相適應則可追認，否則，該種追認的效力待定。需要具體分析確認④被追認的對象，在性質上應當是合法的有效的民事法律行為，違法行為不可能被追認，這樣就會違背追認制度保護交易安全的初衷。而且需要說明的是，追認是對整個法律行為的追認，不能只追認其中一部分而摒棄另一部分。即追認應當是一種概括的整體的追認。在無權代理中追認權行使的限制上，應從不得部分追認原則、特殊行為強制追認原則以及誠實信用原則把握追認權的行使限制。在范圍上，無論無權代理行為為統一的整體行為亦或數個獨立的行為，都不得部分追認

2 被代理人為公司時的追認

若公司員工構成狹義無權代理，公司作為被代理人的追認。則要考慮公司員工的職務和被授權情況。如果員工的是作為公司法定代表人，一般則應視為公司自身的行為，法律規(guī)定直接由公司承擔法律后果，視為公司本身行為。需要考慮的是，代理行為超出公司經營范圍內，公司法定代表人是否有權進行追認?或者無權代理行為雖屬于公司經營范圍內事項，但超出了公司對法定代表人的內部授權，此時第三人如果不知且不應當知道公司的此項權限限制的，依照《合同法》和《民法總則》的相關規(guī)定，為了維護交易安全和保護善意第三人的利益，該追認是有效的；如果第三人知悉或應當知悉公司對公司代表人的內部授權限制，屬于惡意，則追認無效。在發(fā)起人為尚未設立的公司代辦事務的情形下，法律要求成立中的市場主體應當強制追認無權代理行為，原則上，禁止撤銷追認的意思表示。

3 追認的方式

依據民法相關規(guī)定，進行追認的對象無限制要求，可以向無權行為人做出，也可以向相對人做出，相對人已經進行了催告，追認則只能向相對人做出。無權代理屬于三方法律構造，被代理人的追認事關最終責任的承擔和三方法律利益，法律行為經過追認效力才最終確定，法律僅要求追認需以受領的意思表示即可。同時，被代理人必須追認無權代理行為的全部，不能只追認對其有利的部分，拒絕對其不利的部分，不能享有權利而拒絕相應的義務。追認作出的方式既可以是明示的，也可以是默式的，在某些情況下沉默也可以被視為同意追認。

當屬于明示追認時，若被追認行為屬于要式行為，如法律要求必須書面作出，追認是否必須遵循一定的形式要求.對此一般認為追認不需采取與被追認的行為相同的形式。追認可以口頭也可以書面，基于追認的制度價值考量，不應對追認的具體方式做過多的形式要求。追認的便利行使方式可以促進交易維護社會秩序。

4 小結

追認具有極強的實踐意義和重要的制度價值，但現行法律對追認的具體行使方式尚未作出明確的界定，以至于在實務中很難具體操作。目前我國《民法總則》第一百七十一條仍然較為模糊，需進一步完善。關于無權代理中追認權的行使:首先，應明確在行使追認權的方式上，要以簡單為原則。行使追認權不應該需要特別要式。其次，追認的意思表示方法上，明示追認和默示追認均可作為追認的方法。但基于對本人意思表示的真實性保護，緘默（消極的默示追認）不能成為追認的方法。其次，在無權代理中追認權的行使對象上，應擴大可追認的法律行為。將行為人實施的單方法律行為、可撤銷法律行為、效力待定法律行為納入追認的范圍。但不意味著行為人實施的可撤銷法律行為和效力待定法律行為當然生效，只是行為的法律效果可歸于本人。再次，在無權代理中行使的期限上，考察德國法和日本法，可以看出，催告之后一個月的法定期限不適應現代社會多變的交易情況。建議通過由相對人設定追認的期限或者法官自由裁量的方法確定追認的合理期限。