(中國社會科學(xué)院研究生院 北京 102488)

我國私募基金監(jiān)管存在的問題及應(yīng)對措施研究

鄭鐸

(中國社會科學(xué)院研究生院北京102488)

我國私募基金行業(yè)經(jīng)歷了二十多年的發(fā)展，成為資本市場的一個重要組成部分。本文對私募基金的定義及發(fā)展歷程進(jìn)行了梳理，從法律體系、主體適當(dāng)性、資金來源等角度分析了我國私募基金監(jiān)管存在的問題。本文從私募基金準(zhǔn)入、投資環(huán)境和退出機(jī)制等三個方面提出了解決私募基金監(jiān)管問題的建議。

私募基金；監(jiān)管；研究

一、私募基金的定義及類型

私募基金在我國的發(fā)展歷史不長，根據(jù)我國的監(jiān)管機(jī)制要求，私募基金更為準(zhǔn)確的概念應(yīng)該是契約型私募基金。在私募基金的各種形式中，契約型私募基金因?yàn)槠渚哂邪l(fā)行成本低、運(yùn)行機(jī)制靈活、管理操作簡單易行等明顯優(yōu)勢，成為我國私募基金發(fā)展的主要形式。契約型私募基金，就是指當(dāng)事人各方基于特定的投資目的，共同簽訂的一份基金投資管理合同(或者是契約)，在這份合同中委托人與受托人各自明確雙方的權(quán)利與義務(wù)。

二、我國私募基金發(fā)展的歷史

我國私募基金發(fā)展歷史并不長，基本伴隨著中國金融市場的發(fā)展逐步壯大。私募基金的發(fā)展歷史大致可以劃分為五個階段：

(一)初期萌芽階段。這一階段從1992-1996年。我國第一支外資私募基金是1992年美國國際數(shù)據(jù)集團(tuán)(IDG)設(shè)立發(fā)行。1992年隨著上海證券交易所與深圳證券交易所的陸續(xù)設(shè)立，證券公司的部分大客戶開始將自有資金委托證券公司代客理財(cái)，這也是私募基金最初發(fā)展過程中不太規(guī)范的一種發(fā)展模式。

(二)發(fā)展起步階段。這一階段從1997-2000年。這個階段，國家政策開始逐步扶持各種風(fēng)險(xiǎn)投資，得益于風(fēng)險(xiǎn)投資的快速增長，私募基金也開始逐步發(fā)展起來，這一階段的私募基金存在形式以各種投資咨詢公司、投資管理公司為主導(dǎo)。

(三)調(diào)整管理階段。這一階段從2001-2004年。這一階段由于國際互聯(lián)網(wǎng)泡沫的破滅，影響到風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，使得我國私募基金行業(yè)也面臨重大調(diào)整。同時伴隨著股市長期進(jìn)入熊市階段，私募基金進(jìn)入了調(diào)整管理階段。

(四)恢復(fù)發(fā)展階段。這一階段從2005-2008年。這一階段迎來了中國股市的新一波牛市，中國的投資者信心也迅速恢復(fù)，在這一背景下私募基金也逐步恢復(fù)并快速發(fā)展起來。尤其值得一提的是，我國修訂后的《合伙企業(yè)法》為私募基金后期的快速發(fā)展奠定了法制基礎(chǔ)。

(五)快速增長階段。這一階段從2008年至今。隨著中國證監(jiān)會一系列創(chuàng)新業(yè)務(wù)的不斷推出，私募基金也迎來了難度的發(fā)展機(jī)遇。特別是2014年5月國務(wù)院頒布實(shí)施了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》，其中明確提出了發(fā)展私募投資基金。按照功能監(jiān)管、適度監(jiān)管的原則，完善股權(quán)投資基金、私募資產(chǎn)管理計(jì)劃、私募集合理財(cái)產(chǎn)品、集合資金信托計(jì)劃等各類私募投資產(chǎn)品的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。私募基金迎來了快速發(fā)展的春天。

三、我國私募基金監(jiān)管存在的問題

我國私募基金在不斷發(fā)展壯大的同時，也需要科學(xué)的監(jiān)管。政府機(jī)關(guān)和資本市場對私募基金的監(jiān)管措施、方法和體系也在不斷優(yōu)化，但是監(jiān)管過程中仍然存在一些問題，具備表現(xiàn)在下面三個方面。

(一)私募監(jiān)管的法律體系不夠完善。目前，我國私募監(jiān)管的法律主要是：2003年頒布實(shí)施的《證券投資基金法》(2015年修訂)；2016年頒布實(shí)施的《私募投資基金募集行為管理辦法》等。《證券投資基金法》著重是對公募基金進(jìn)行監(jiān)管和規(guī)范，其中關(guān)于私募基金的監(jiān)管涉及并不多。2016年頒布實(shí)施的《私募投資基金募集行為管理辦法》，也主要是集中于投資者適當(dāng)性管理、私募基金管理人資格等方面的規(guī)范。目前資本市場沒有一部專門針對私募基金的法律規(guī)范。

(二)私募基金的主體適當(dāng)性存在問題。目前發(fā)行私募基金無需到國家工商管理部門進(jìn)行登記注冊，只需要到中國證券投資基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行備案。私募基金的發(fā)行過程中涉及的主體包括：基金委托人(投資人)、基金管理人、基金托管人、基金投資合作的券商或者期貨公司等。但是上述的主體都不是嚴(yán)格意義上的商事主體。

(三)私募基金資金來源的問題。私募基金的委托人(投資者)的類型包括：個人投資者、機(jī)構(gòu)投資者，還有企業(yè)法人、各類社?；鸬?。從資金的來源看，這其中極有可能吸收個人投資者的非法收入、企業(yè)不合規(guī)的資金等。此外，還有部分機(jī)構(gòu)投資者利用私募基金監(jiān)管上的漏洞進(jìn)行分倉交易。對于上述這些問題，私募基金的監(jiān)管都沒有非常明確的應(yīng)對措施。

四、我國私募基金監(jiān)管改進(jìn)的建議

針對我國私募基金監(jiān)管存在的問題，結(jié)合發(fā)達(dá)國家的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，本文對于我國私募監(jiān)管工作提出了如下四個方面的改進(jìn)建議。

(一)進(jìn)一步完善私募基金的準(zhǔn)入。目前我國私募基金發(fā)行只需要基金管理人向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行備案即可。針對這一問題，可以從如下三個方面完善私募基金的準(zhǔn)入：

1.加強(qiáng)對基金管理人資質(zhì)的管理。2016年中國證監(jiān)會頒布實(shí)施的《私募投資基金募集行為管理辦法》對于基金管理人的資質(zhì)提出了更為明確的要求。當(dāng)然這個規(guī)定仍然是著眼于規(guī)范各類私募投資機(jī)構(gòu)擔(dān)任投資顧問角色的規(guī)范性要求，對于私募投資機(jī)構(gòu)自己擔(dān)任管理人反而沒有那么高的要求。從管理人資質(zhì)要求看，應(yīng)該進(jìn)一步明確其注冊資本、企業(yè)法人、重要投資經(jīng)理的過往投資經(jīng)歷要求、技術(shù)系統(tǒng)要求等。

2.加強(qiáng)對委托人資格的管理。2016年中國證監(jiān)會頒布實(shí)施的《私募投資基金募集行為管理辦法》對于投資者的門檻進(jìn)行了規(guī)定。但是在具體操作中仍然面臨如何對投資者資質(zhì)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性檢查的難度。

3.加強(qiáng)對基金的資金來源管理。在私募基金的實(shí)際運(yùn)行過程中，肯定會面臨違規(guī)資金借道私募基金通道進(jìn)入金融市場的問題，甚至還有反洗錢的問題存在。因此，在具體操作中，需要監(jiān)管部門明確規(guī)定如何檢查私募基金的資金來源合法性問題；同時對于違規(guī)、違法通過私募基金通道進(jìn)入金融市場的資金如何處理也需要明確規(guī)定。

(二)進(jìn)一步完善私募基金投資環(huán)境。私募基金投資需要良好的融資渠道、退出渠道和投資渠道。要確保這三個渠道的暢通就必須進(jìn)一步完善私募基金投資環(huán)境。

1.加強(qiáng)對私募基金投資托管的管理。目前私募基金實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)托管制度，但是能夠提供托管服務(wù)的僅僅只有有限的商業(yè)銀行和少量的證券公司。這些金融機(jī)構(gòu)提供的托管服務(wù)也缺乏高效性，無法滿足私募基金投資決策的實(shí)時性、流動性的要求。因此，應(yīng)該盡快建議私募基金托管管理制度，拓寬托管機(jī)構(gòu)范圍，明確托管服務(wù)要求，并適時制定統(tǒng)一的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

2.完善私募基金的稅收制度。2016年5月份，我國開始全面推廣增值稅制度，逐步取消營業(yè)稅。2016年底，我國財(cái)政部、國家稅務(wù)總局下發(fā)的“140號文”中明確“資管產(chǎn)品運(yùn)營過程中發(fā)生的增值稅應(yīng)稅行為，以資管產(chǎn)品管理人為增值稅納稅人?！钡牵瑢τ谒侥蓟鸬降走m用那種稅負(fù)、何種稅率并沒有明確統(tǒng)一的規(guī)定。因此，應(yīng)該盡快對私募基金管理人和私募基金本身的稅收制度予以明確。

(三)進(jìn)一步完善私募基金退出機(jī)制。我國的法律對于私募基金份額轉(zhuǎn)讓等提出了明確的合格投資者資質(zhì)條件，但是對于由于繼承、強(qiáng)制執(zhí)行、企業(yè)分立等情形導(dǎo)致的私募基金份額轉(zhuǎn)讓卻沒有明確規(guī)定。因此，需要盡快放開私募基金進(jìn)入交易所場內(nèi)交易或者通過柜臺市場交易，拓寬私募基金退出機(jī)制，增強(qiáng)私募基金的流動性。

[1]王瑜,曹曉路.私募股權(quán)投資基金的法律監(jiān)管.社會科學(xué)家[J],2016(6).

[2]劉翔峰.私募基金監(jiān)管的國際經(jīng)驗(yàn).中國金融,2013

鄭鐸，中國社會科學(xué)院研究生院在職研究生，現(xiàn)工作于深圳第二基金管理有限公司。