錢艷艷

互聯(lián)網(wǎng)消費信貸風(fēng)險的法律監(jiān)管機制研究
——以“京東白條”為例

錢艷艷

“京東白條”類互聯(lián)網(wǎng)消費信貸產(chǎn)品面臨的風(fēng)險主要是征信系統(tǒng)不完善的風(fēng)險及其所引發(fā)的連鎖反應(yīng)，而在“京東白條”類信貸產(chǎn)品資產(chǎn)證券化后還可能產(chǎn)生特有的風(fēng)險。對相關(guān)風(fēng)險進行分析，提出相關(guān)法律監(jiān)管措施。

互聯(lián)網(wǎng)消費信貸；資產(chǎn)證券化；法律監(jiān)管

一、“京東白條”的定性——互聯(lián)網(wǎng)消費信貸

（一）“京東白條”的適用

2014年2月京東商城率先推出互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域面向個人用戶的信用支付產(chǎn)品——“京東白條”；同年7月，天貓推出“天貓分期”；2015年4月，螞蟻金服推出“螞蟻花唄”；2015年8月，唯品金融推出“唯品花”。類似產(chǎn)品的不斷出現(xiàn)證明了“京東白條”運行模式的可借鑒性。

1.“京東白條”的申請與使用

“京東白條”有2種申請：一是申請普通的“京東白條”；二是申請“校園白條”。用戶申請成功后，京東通過自己的大數(shù)據(jù)系統(tǒng)，對用戶的消費記錄、配送信息、退貨記錄、購物評價等多個數(shù)據(jù)進行風(fēng)險評級，評估用戶的信用等級，并給予用戶相應(yīng)的白條額度。獲得“京東白條”后，消費者在京東購物時，可以選擇“打白條”方式進行支付?！熬〇|白條”在京東客戶端推出后，相繼還出現(xiàn)了旅游白條、租房白條、裝修白條等，從而使“白條+”的應(yīng)用領(lǐng)域更加廣泛。

2.“京東白條”的資產(chǎn)證券化

繼2013年阿里小貸首次發(fā)行互聯(lián)網(wǎng)金融ABS項目后，京東于2015年開始啟動資產(chǎn)證券化項目。京東母公司設(shè)立子公司“京東金融”，通過將該子公司作為原始資產(chǎn)的所有人，將基礎(chǔ)資產(chǎn)根據(jù)資產(chǎn)買賣協(xié)議以市場價格轉(zhuǎn)讓給計劃管理人（SPV，華泰資管）。華泰資管設(shè)立并管理“京東白條應(yīng)收賬款債權(quán)資產(chǎn)支持專項計劃”。該專項計劃存續(xù)期為2年，總募集金額為8億元?！熬〇|白條”ABS的基礎(chǔ)資產(chǎn)是以個人消費為主，基礎(chǔ)資產(chǎn)的存續(xù)期間與專項計劃的存續(xù)期間2年存在較大的期限錯配。發(fā)行機構(gòu)通過再循環(huán)結(jié)構(gòu)購買基礎(chǔ)資產(chǎn)構(gòu)成動態(tài)資產(chǎn)池的模式。在循環(huán)期將基礎(chǔ)資產(chǎn)到期回收的現(xiàn)金流用于繼續(xù)購買基礎(chǔ)資產(chǎn)，讓“京東白條”ABS規(guī)模維持在一個相對穩(wěn)定的規(guī)模［1］。該專項計劃根據(jù)資金流通以及信用風(fēng)險評估將債券劃分為優(yōu)先01、02檔和高收益檔，占比分別為75%、13%和12%。

（二）“京東白條”定性之爭

1.“京東白條”不是賒購

京東金融方面一直堅稱“京東白條”是消費者在京東商城賒購產(chǎn)品，是其應(yīng)收賬款，屬于商業(yè)信用行為。但是從“京東白條”目前的經(jīng)營狀況來看，其并非單純的賒購模式。賒購是指消費者和京東商城之間有明確的商品買賣合同關(guān)系，京東商城再基于消費者的“小白信用”而采取延遲收款或者分期收款的結(jié)算延遲方式?！熬〇|白條”適用于京東商城的所有實物類商品，不僅包括自營類商品，還包括第3方商品，同時“京東白條”除了可以在線上使用，還可以在部分外部實體商戶中使用，因而超出了賒購的范圍。對于京東商城的第3方商品，京東商城不是買賣合同關(guān)系的賣方，只是一個提供買賣雙方交易的平臺，這時使用“京東白條”顯然不是賒購行為，在實體商戶內(nèi)使用“京東白條”同樣如此。

業(yè)內(nèi)有人根據(jù)“京東白條”ABS項目中使用的是“‘京東白條’應(yīng)收賬款債權(quán)資產(chǎn)支持專項計劃”的說法，否認(rèn)“京東白條”的信貸性質(zhì)，認(rèn)為“京東白條”的法律本質(zhì)只是應(yīng)收賬款。事實上，“京東白條”目前累計放貸已達(dá)100多億元［2］，“京東白條”ABS的基礎(chǔ)資產(chǎn)通過IT系統(tǒng)在現(xiàn)有應(yīng)收賬款資產(chǎn)中抽取的部分資產(chǎn)組成模擬基礎(chǔ)資產(chǎn)池，再經(jīng)過現(xiàn)金流循環(huán)購買構(gòu)成的動態(tài)資產(chǎn)池?！熬〇|白條”業(yè)務(wù)部分的資產(chǎn)只是其中之一。因此，不能用局部資產(chǎn)的性質(zhì)來定性“京東白條”的性質(zhì)。另外，ABS中的資產(chǎn)池是否能夠和京東金融其他資產(chǎn)項目嚴(yán)格區(qū)分，還有待討論。綜上，“京東白條”的運行方式已超出了應(yīng)收賬款的范疇。

2.“京東白條”是互聯(lián)網(wǎng)消費信貸

互聯(lián)網(wǎng)消費信貸是基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的消費信貸活動。其中，消費信貸是以消費為應(yīng)用場景，金融機構(gòu)或者非金融機構(gòu)基于消費者的信用狀況而提供資金貸款，消費者利用貸款購買消費品的一種消費方式?！熬〇|白條”正是互聯(lián)網(wǎng)消費信貸典型代表，“京東白條”的運作基于大數(shù)據(jù)分析得出的用戶信用信息對其發(fā)放貸款，用戶利用“京東白條”的額度進行消費。其中，一部分貸款是基于用戶和京東商城之間明確的購物合同關(guān)系，另一部分貸款僅僅是基于用戶在京東商城的信譽度。因此，“京東白條”的性質(zhì)是屬于互聯(lián)網(wǎng)消費信貸產(chǎn)品。

業(yè)內(nèi)公認(rèn)的互聯(lián)網(wǎng)消費信貸模式包括5類：銀行自有渠道、銀行合作方渠道、互聯(lián)網(wǎng)公司自有業(yè)務(wù)、專業(yè)互聯(lián)網(wǎng)信貸公司和互聯(lián)網(wǎng)信貸平臺［3］。其中包含了“京東白條”的運作模式，即“京東白條”的性質(zhì)是互聯(lián)網(wǎng)消費信貸。目前，“京東白條”的運作方式傾向于互聯(lián)網(wǎng)公司自有業(yè)務(wù)的模式?；ヂ?lián)網(wǎng)公司主要是依據(jù)大數(shù)據(jù)收集和分析為客戶提供所轄業(yè)務(wù)的信貸支持，其針對的目標(biāo)客戶是具有消費信貸需求的自有客戶，對自有客戶中的優(yōu)質(zhì)客戶提供信用額度?！熬〇|白條”的做法類似，也是提供信用額度給自己網(wǎng)站的用戶，其突破了雙方之間的購物合同關(guān)系?！熬〇|白條”的用戶的信用額度可以在與“京東白條”有合作關(guān)系的線上和線下商場同時進行消費活動。

二、互聯(lián)網(wǎng)消費信貸的風(fēng)險

“京東白條”類互聯(lián)網(wǎng)消費信貸產(chǎn)品面臨的最重要的風(fēng)險是征信系統(tǒng)的不完善及其衍生出的連鎖反應(yīng)。同時，在“京東白條”類信貸產(chǎn)品資產(chǎn)證券化后也會產(chǎn)生一些特有的風(fēng)險。

（一）征信系統(tǒng)不完善

與傳統(tǒng)金融機構(gòu)的征信思路不同，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的征信主要依靠的是數(shù)據(jù)，數(shù)據(jù)收集得越全面，其結(jié)果越準(zhǔn)確。但目前，“京東白條”對用戶的信用評分主要是依據(jù)其核心業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)購物、互聯(lián)網(wǎng)金融等數(shù)據(jù)，其在搜索引擎、社交、網(wǎng)絡(luò)游戲等行為上的數(shù)據(jù)比較匱乏，由此導(dǎo)致“京東白條”的征信信用存在片面性。盡管京東一直在推動各類信用建設(shè)，如聯(lián)合騰訊安全、傳統(tǒng)銀行、互聯(lián)網(wǎng)金融等機構(gòu)成立互聯(lián)網(wǎng)金融反欺詐安全聯(lián)盟、加入最高人民法院聯(lián)合信用懲戒項目、央行支付清算協(xié)會風(fēng)險信息共享、并投資美國大數(shù)據(jù)技術(shù)公司ZestFinance等［4］，但是目前，國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)的征信系統(tǒng)大部分處于孤立狀態(tài)，無法引導(dǎo)互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的良性發(fā)展。例如，“花唄”和“京東白條”的征信系統(tǒng)沒有融通，在“花唄”里違約并不會導(dǎo)致“京東白條”的無法使用。征信系統(tǒng)不完善的風(fēng)險主要有包括貸款人違約風(fēng)險和信息泄露風(fēng)險。

1.貸款人違約風(fēng)險

在征信系統(tǒng)不完善的情況下，貸款人違約的相關(guān)數(shù)據(jù)可能得不到全面、準(zhǔn)確地收集、統(tǒng)計和分析，從而給互聯(lián)網(wǎng)金融公司帶來巨大的風(fēng)險。

貸款人在申請“京東白條”時，可能會填寫一些虛假信息，或者貸款人可能不愿意償還債務(wù)，甚至進行套現(xiàn)、洗錢活動。在“京東白條”ABS的情況下，債務(wù)人違約率的高低直接影響資產(chǎn)證券化資金池的資產(chǎn)壞賬率的高低。壞賬率的增加相當(dāng)于資產(chǎn)價值的貶值，這意味著在沒有外部擔(dān)保的情況下，通過內(nèi)部增信形成的次級債券可能得不到清償，同時優(yōu)先級債券的清償也會受到一定影響。目前，“京東白條”的不良情況較少，但是隨著原始權(quán)利人業(yè)務(wù)規(guī)模擴張，有可能出現(xiàn)被選入池的基礎(chǔ)資產(chǎn)信用風(fēng)險增加的情形。在貸款人的違約風(fēng)險控制方面，要結(jié)合征信系統(tǒng)進行有效的控制和預(yù)防。

2.信息泄露的風(fēng)險

征信系統(tǒng)的不完善還可能導(dǎo)致“京東白條”在征信過程中產(chǎn)生信息泄露的問題。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的運行中，信息泄露的現(xiàn)象一直都是重要的風(fēng)險問題?！熬〇|白條”作為信貸產(chǎn)品，用戶在進行申請的時候，需要填寫身份證號、銀行卡號、手機號碼等個人信息，京東商城會收集用戶的地址信息、交易信息等。如果用戶使用線上視頻驗證，京東商城還會收集到用戶的生物特征信息。這些信息組成了一個龐大的數(shù)據(jù)庫，京東商城在經(jīng)營這些數(shù)據(jù)庫的時候，如果沒有采取很好的信息保密措施，可能造成用戶的信息被非法盜取、泄露甚至篡改的風(fēng)險。另外，由于缺乏規(guī)范化的管理制度，一些互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)可能存在不規(guī)范操作的現(xiàn)象，從而可能給消費者帶來不必要的損失。

（二）“京東白條”資產(chǎn)證券化后的風(fēng)險隱患

資產(chǎn)證券化后，“京東白條”的風(fēng)險情況更加復(fù)雜。“京東白條”總體上屬于互聯(lián)網(wǎng)消費信貸產(chǎn)品，但是其資產(chǎn)證券化是基于買賣合同關(guān)系所產(chǎn)生的企業(yè)應(yīng)收賬款為基礎(chǔ)資產(chǎn)來進行的。根據(jù)民法理論，債是特定人與特定人之間得請求為特定行為的法律關(guān)系，債權(quán)人的權(quán)利須借助債務(wù)人的給付行為才能實現(xiàn)，債權(quán)的相對性決定了債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人請求履行債務(wù)，并獨自承擔(dān)債務(wù)人不履行債務(wù)的風(fēng)險。在“京東白條”ABS中，京東金融持有的資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為證券在市場上交易，實際上是京東金融最初貸出去的款項等債權(quán)資產(chǎn)在市場上流通。這樣一來，原本為京東金融所承擔(dān)的債務(wù)人信用風(fēng)險，通過證券化的過程轉(zhuǎn)移給了金融市場上的投資者，與此同時，“京東白條”也要承擔(dān)在證券市場上的獨特的風(fēng)險。

1.與基礎(chǔ)資產(chǎn)相關(guān)的風(fēng)險

作為互聯(lián)網(wǎng)消費信貸產(chǎn)品，最基本的是該企業(yè)的資金實力。京東金融公司一開始利用自有資金提供貸款給“京東白條”用戶，對京東金融公司的資金規(guī)模和控制能力都提出了很高的要求。之后“京東白條”進行ABS，將一部分債權(quán)打包發(fā)行證券來籌措資金，相關(guān)的基礎(chǔ)資產(chǎn)存在風(fēng)險。

（1）基礎(chǔ)資產(chǎn)混同風(fēng)險

“京東白條”ABS的首次及后續(xù)購買的基礎(chǔ)資產(chǎn)在存續(xù)期內(nèi)由原始權(quán)益人（京東金融）作為資產(chǎn)服務(wù)機構(gòu)監(jiān)控和管理，難以排除基礎(chǔ)資產(chǎn)與原始權(quán)益人（京東金融）其他京東白條資產(chǎn)和收益發(fā)生混同的風(fēng)險。表面上“京東白條”資產(chǎn)證券化是應(yīng)收賬款的資產(chǎn)證券化，但當(dāng)資產(chǎn)出現(xiàn)混同后，就成為互聯(lián)網(wǎng)消費信貸產(chǎn)品的資產(chǎn)證券化。

（2）早償性風(fēng)險

“京東白條”資產(chǎn)的證券化產(chǎn)生了一種特有的風(fēng)險，即早償性風(fēng)險。早償性風(fēng)險是指債務(wù)人因提前將貸款償還而導(dǎo)致債權(quán)人的投資計劃紊亂。傳統(tǒng)合同法規(guī)定，在不影響債權(quán)人利益的前提下，債務(wù)人可以提前清償。宏觀上，當(dāng)市場利率下降的時候，借款人會傾向于提前償還負(fù)債。在普通民法上，提前獲得資金可以增加債權(quán)人的資金規(guī)模，從而進行再投資以賺取更多的利潤。事實上，對于資產(chǎn)管理人來說，這種提前清償打亂了其投資計劃，若在短時間內(nèi)難以找到下一個投資項目將導(dǎo)致投資損失。再投資風(fēng)險是京東白條資產(chǎn)管理項目面臨的一個很大的風(fēng)險。“京東白條”的債券投資包含了2個時間段，前12個月收回的資金仍然會繼續(xù)投入原始權(quán)利人“白條”的計劃發(fā)貸中，后12個月資金池中的資金不再流動［5］。在“京東白條”循環(huán)購買結(jié)構(gòu)中，候選資產(chǎn)池的資產(chǎn)來源通常是自增量而非存量。提前清償則會打亂“京東白條”循環(huán)購買計劃。由此，再投資效率的下降將引起基礎(chǔ)資產(chǎn)價值下降，進而可能引起系統(tǒng)性風(fēng)險，導(dǎo)致壞賬率的不斷上升，而收回的資金再循環(huán)購買后還會引起壞賬率的指數(shù)型上漲。

2.與金融系統(tǒng)相關(guān)的風(fēng)險

2015年10月，京東金融公司開始發(fā)行“京東白條”ABS項目，理論上是為了通過ABS將資金風(fēng)險進行一部分的風(fēng)險轉(zhuǎn)移，但事實上，ABS除了具有風(fēng)險轉(zhuǎn)移的作用，還可能將風(fēng)險擴大，并帶來新的風(fēng)險，影響資金安全。

“京東白條”ABS的運作過程將傳統(tǒng)由借款人和京東金融組成的信用鏈條延長為借款人、京東金融、投資機構(gòu)和眾多中小投資者組成的更長的信用鏈。其中任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)瑕疵都會出現(xiàn)傳導(dǎo)和不斷放大效應(yīng)，進而導(dǎo)致信用鏈條的斷裂。假如京東公司破產(chǎn)，法院可能根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，在目前京東白條資產(chǎn)證券化的模式下，撤銷資產(chǎn)買賣協(xié)議中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，因此，投資者的利益可能受損。

傳統(tǒng)的資產(chǎn)證券化，SPV獨立承擔(dān)收益和風(fēng)險，而“京東白條”ABS僅僅是采取內(nèi)部增信的方式。它用優(yōu)先02級資產(chǎn)支持證券為優(yōu)先01級資產(chǎn)支持證券提供了信用增級，次級資產(chǎn)支持證券為優(yōu)先01、優(yōu)先02級資產(chǎn)支持證券提供了信用增級。次級資產(chǎn)支持證券全部由京東金融認(rèn)購，這種單純的內(nèi)部信用增級，無法達(dá)到信用風(fēng)險隔離的目的，SPV并不獨立，京東金融需要承受在證券市場上可能帶來的新的風(fēng)險。

三、互聯(lián)網(wǎng)消費信貸風(fēng)險的法律監(jiān)管措施

2016年10月13日，國務(wù)院公布的《互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作實施方案》（簡稱《實施方案》）要求，按照部門職責(zé)、明確的分工和本方案要求，采取“穿透式”監(jiān)管方法，根據(jù)業(yè)務(wù)實質(zhì)明確責(zé)任。依上述規(guī)定，對于“京東白條”類的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新產(chǎn)品存在的風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的法律監(jiān)管措施。

（一）有關(guān)征信的法律監(jiān)管措施

有效信息是指對互聯(lián)網(wǎng)消費信貸的穩(wěn)健運行或?qū)ζ浔O(jiān)管決策具有重要性的信息［6］143，它是互聯(lián)網(wǎng)消費信貸風(fēng)險法律監(jiān)的基礎(chǔ)。如何維護有效信息，需要對征信系統(tǒng)進行有效監(jiān)管，進一步完善互聯(lián)網(wǎng)征信系統(tǒng)?！秾嵤┓桨浮窂娬{(diào)：加快推進互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域信用體系建設(shè)，強化對征信機構(gòu)的監(jiān)管，為互聯(lián)網(wǎng)金融活動提供更好的支持。但是，目前我國的互聯(lián)網(wǎng)征信系統(tǒng)存在數(shù)據(jù)單一并相對孤立。同時，互聯(lián)網(wǎng)的征信系統(tǒng)沒有統(tǒng)一、規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)，與央行的征信系統(tǒng)脫節(jié)等問題，不利于金融業(yè)務(wù)整體信用系統(tǒng)的建設(shè)。在大數(shù)據(jù)沒有被有效的監(jiān)管利用時，主要依賴大數(shù)據(jù)的互聯(lián)網(wǎng)征信系統(tǒng)，極易出現(xiàn)數(shù)據(jù)泄露，導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融用戶的利益受損。因此，征信監(jiān)管需要從以下3個方面著手。

1.互聯(lián)網(wǎng)征信系統(tǒng)與央行征信系統(tǒng)的銜接

人民銀行已經(jīng)開始行動，委托其下屬的上海資信建設(shè)網(wǎng)絡(luò)金融征信系統(tǒng)，為加入的P2P平臺提供信息共享服務(wù)。但是互聯(lián)網(wǎng)征信系統(tǒng)與央行征信系統(tǒng)是否能夠直接銜接，目前是存在爭議的［7］。目前，互聯(lián)網(wǎng)征信系統(tǒng)存在不規(guī)范操作、數(shù)據(jù)收集標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一等問題，導(dǎo)致直接接入央行數(shù)據(jù)系統(tǒng)會存在信息安全的問題。所以，目前比較可行的方式是采取建立征信系統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)金融子系統(tǒng)［8］，以平衡信息分享和信息隔離的關(guān)系，待時機成熟再將新型網(wǎng)絡(luò)信貸機構(gòu)中的信貸交易信息納入人民銀行征信系統(tǒng)，逐步打通征信系統(tǒng)與新型網(wǎng)絡(luò)信貸機構(gòu)之間的信息通道。

2.健全互聯(lián)網(wǎng)征信系統(tǒng)信息共享機制

2014年8月29日，大公互聯(lián)網(wǎng)金融信用信息共享平臺作為國內(nèi)首家致力于金融信用信息共享的平臺開始上線，2015年2月10日國富泰信用管理有限公司和摩詰科技有限公司共同簽署了《互聯(lián)網(wǎng)金融信用信息共享平臺》的合作協(xié)議［9］?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)已經(jīng)意識到標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一和信息共享的重要性。在健全信息共享機制方面，可借鑒美國互聯(lián)網(wǎng)征信模式。美國Kabbage融資平臺沒有自身的數(shù)據(jù)庫，而是依賴于網(wǎng)商關(guān)聯(lián)并取得授權(quán)的賬戶，通過讀取和處理第3方平臺的數(shù)據(jù)，做出信用評估，發(fā)放貸款［7］。這種模式有利于信息的整合和歸集?；ヂ?lián)網(wǎng)征信系統(tǒng)采取這種模式可以整合不同平臺的數(shù)據(jù)，從而獲得更為準(zhǔn)確的個人信用報告。

3.加強對大數(shù)據(jù)征信的監(jiān)管

由于技術(shù)風(fēng)險容易導(dǎo)致信息泄露現(xiàn)象的發(fā)生、侵犯消費者的隱私權(quán)。2013年《征信業(yè)管理條例》、2013年《征信機構(gòu)管理辦法》等有關(guān)征信的法律中還沒有對大數(shù)據(jù)征信的規(guī)范進行規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)征信中用戶的大數(shù)據(jù)的管理存在法律漏洞。為了促進征信機構(gòu)的健康發(fā)展，應(yīng)完善相關(guān)法規(guī)，加強對大數(shù)據(jù)征信的監(jiān)管，一方面規(guī)范大數(shù)據(jù)的技術(shù)保護手段，另一方面規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的商業(yè)使用規(guī)范和非必要信息的收集，防止信息過度匯集和濫用，保障互聯(lián)網(wǎng)用戶的隱私權(quán)。

（二）資產(chǎn)證券化法律監(jiān)管措施

1.完善相關(guān)的風(fēng)險隔離法律

“京東白條”ABS項目中沒有采用一般資產(chǎn)證券化的信托方式，而是直接采取將基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給華泰資管，由華泰資管管理專項計劃，其中專項計劃承擔(dān)SPV的角色。另外“京東白條”ABS僅僅采取內(nèi)部增信的方式?？梢姡熬〇|白條”沒有與其ABS項目達(dá)到完全的風(fēng)險隔離。這樣雖然一定程度上緩解了“京東白條”的資金壓力，但是也給“京東白條”帶來了許多不確定的風(fēng)險。

在SPV的設(shè)計上可以參照美國等金融發(fā)達(dá)的國家，設(shè)立特殊公司型SPV，通過利用法人的獨立性，有效實現(xiàn)與發(fā)起人的風(fēng)險隔離及承受多樣性基礎(chǔ)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，并為其制定不同于一般公司法的單行法律，對其運作進行規(guī)范，與普通實體公司進行區(qū)別對待。在信用增級方面，建議增加外部征信的方式，規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)消費信貸有關(guān)的資產(chǎn)證券化信用增級，有效監(jiān)管風(fēng)險。

2.完善相關(guān)的信息披露法律

資產(chǎn)證券化產(chǎn)品信息披露不完善，特別是產(chǎn)品底層資金和現(xiàn)金流不在市場公開發(fā)布，容易造成二級市場投資者信息不對稱。在互聯(lián)網(wǎng)消費信貸有關(guān)的資產(chǎn)證券化過程中，信息披露的完善正是減少風(fēng)險的另一個有效的舉措。從某種程度上來說，資產(chǎn)證券化的過程正是一個信息的收集、分析、處理并借以做出相應(yīng)決策的過程。只有做到全過程的公開、透明，才能保證投資者利益，促進資產(chǎn)證券化的穩(wěn)定開展，為互聯(lián)網(wǎng)消費信貸的良好運行保駕護航。但信息披露要適度，而不是沒有限度的全部披露。傳統(tǒng)信貸資產(chǎn)證券化的主體一般為銀行，《中華人民共和國商業(yè)銀行法》中規(guī)定了銀行的保密義務(wù)，而保密義務(wù)與信息披露在某種程度上存在沖突和矛盾。如果無限度的信息披露會導(dǎo)致對金融消費者權(quán)益的侵犯。法律要解決的正是客戶金融隱私權(quán)保護和相關(guān)信息披露之間的平衡問題，在完善相關(guān)信息披露制度的同時要始終貫徹權(quán)利、利益協(xié)調(diào)的原則。

建立互聯(lián)網(wǎng)消費信貸有關(guān)的資產(chǎn)證券化活動的信息披露制度，一方面加強對信貸資產(chǎn)證券化參與主體的信息披露，另一方面重點加強對信貸資產(chǎn)證券化全過程的信息披露。要求相關(guān)的企業(yè)披露：（1）有關(guān)的數(shù)據(jù)資料，在證券化項下的貸款總額的大致規(guī)模；循環(huán)證券化中銷售者權(quán)益予以披露；通過證券化活動融資的總額。（2）證券化資產(chǎn)的類型。（3）原始債權(quán)人在其資產(chǎn)證券化活動中充當(dāng)?shù)慕巧?。?）提供證券化交易中信用增級的總體資料。（5）提供流動性便利的規(guī)模和性質(zhì)的總體資料［6］158-159。還有其他相關(guān)主體也要按此模式進行全過程的透明化運行。目前，互聯(lián)網(wǎng)消費信貸有關(guān)的資產(chǎn)證券化信息披露還是存在風(fēng)險揭示不健全、風(fēng)險預(yù)警缺失的問題。

對于互聯(lián)網(wǎng)消費信貸有關(guān)的資產(chǎn)證券化信息披露方面的規(guī)定，散見于2005年《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》、2005年《資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)則》和2007年《信貸資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露有關(guān)事項公告》，以及銀監(jiān)會2005年制定的《金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點監(jiān)督管理辦法》和證監(jiān)會2014年制定的《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》及配套《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露指引》之中。這些法律規(guī)定的部門各有不同，容易造成重復(fù)或者真空立法。另外，針對信貸資產(chǎn)證券化信息披露相關(guān)的法律法規(guī)的位階普遍偏低，不利于對其進行統(tǒng)一監(jiān)管［10］。建議在立法模式上，由國務(wù)院制定統(tǒng)一的信貸資產(chǎn)證券化信息披露條例，確立證券化規(guī)范運行的法律框架，國家制定并推行信息披露的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，保障信貸資產(chǎn)證券化的信息披露制度，從而更好地保護投資者［11］。

[1]王馨悅.互聯(lián)網(wǎng)金融資產(chǎn)證券化模式研究[J].現(xiàn)代商業(yè)，2016（8）.

[2]程華，楊云志，王朝陽.互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)鏈金融業(yè)務(wù)模式和風(fēng)險管理研究：基于京東模式的案例分析[J].金融監(jiān)管研究，2016（4）.

[3]談毅敏.互聯(lián)網(wǎng)消費信貸發(fā)展現(xiàn)狀及未來發(fā)展思考[J].中國信用卡，2015（3）.

[4]程建波.京東白條風(fēng)控實踐詮釋金融科技[J].金融電子化，2016（3）.

[5]丁磊.互聯(lián)網(wǎng)消費信貸資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)信用風(fēng)險與征信：以“京東白條資產(chǎn)證券化項目”為視角[J].西南金融，2016（9）.

[6]許多奇.信貸資產(chǎn)證券化之現(xiàn)實沖突與法律整合[M].北京：法律出版社，2016.

[7]葉湘榕.互聯(lián)網(wǎng)金融背景下的征信體系完善研究[J].華北金融，2015（6）.

[8]袁新峰.關(guān)于當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)金融征信業(yè)發(fā)展的思考[J].征信，2014（1）.

[9]曾菊凡.互聯(lián)網(wǎng)金融與征信的互動耦合發(fā)展機理研究[J].中國人口資源與環(huán)境，2015（S1）.

[10]郭鋒，施天濤.證券法律評論[M].北京：中國法制出版社，2015：115.

[11]洪燕蓉.重啟資產(chǎn)證券化與我國的發(fā)展路徑[J].證券市場導(dǎo)報，2011（9）.

（編輯：王苑嶺）

D912.28

A

1673-1999（2017）02-0019-04

錢艷艷（1992—），女，西南政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院2015級碩士研究生，研究方向為金融法。

2016-12-05