顧培東

“蘇力問題”中的問題

顧培東

蘇力在《法治及其本土資源》一書中提出了“蘇力問題”?！疤K力問題”的內(nèi)涵在于通過揭示法治及其本土資源之間的某些沖突，以及法治在本土環(huán)境及現(xiàn)實生態(tài)中所遭遇的某些窘境而提出了外引的法治或現(xiàn)代法治為何(如何)同中國本土中傳統(tǒng)的治理資源及現(xiàn)實社會環(huán)境相協(xié)調(diào)或融合，并藉此進(jìn)一步通向?qū)Α爸袊鴳?yīng)當(dāng)實行什么樣的法治”以及“怎樣實行法治”這一重大問題的思考和追問。但受歷史條件以及蘇力個人視野和思維方式的局限，蘇力在“蘇力問題”中蘊含的“問題意識”更多地訴諸個人的直感，沒有深入地揭示出鄉(xiāng)土治理的實踐邏輯，同時，由于蘇力偏執(zhí)地捍衛(wèi)本土因素，因而在分析和認(rèn)識問題時其所持的立場也在一定程度上偏離了法學(xué)人所應(yīng)守持的某些底線。20年后重新研究“蘇力問題”，應(yīng)有更加開闊的視野、更為宏觀的主題，以及更為理性的心態(tài)和恰當(dāng)?shù)睦碚撈诖?/p>

蘇力; 本土資源; 問題意識; 問題立場

一、 重提“蘇力問題”的現(xiàn)實意義

以蘇力教授《法治及其本土資源》(下文簡稱《本土資源》)一書初版20周年為契機，專題探討“法學(xué)研究的問題意識與多元格局”，顯然不只是為了對蘇力及其書著進(jìn)行一次儀式化的禮贊。在我看來，這一活動與其說是聚焦蘇力及其書著，莫若說是一群法學(xué)人借機訴述對中國法學(xué)理論研究尤其是法理學(xué)研究現(xiàn)狀的困惑和焦慮，表達(dá)法學(xué)人對自身學(xué)術(shù)命運和學(xué)術(shù)研究價值的關(guān)切。而之所以借引蘇力及其《本土資源》，不僅是因為他提出了當(dāng)下中國法學(xué)理論中仍然十分重要卻未能得到很好闡釋的問題，同時也在于貫穿或體現(xiàn)于《本土資源》中蘇力的問題意識及或研究方法，具有很強的示范意義和探討空間；并且，蘇力及其書著的學(xué)術(shù)地位與價值，或多或少預(yù)示或體現(xiàn)著一部分法學(xué)人的學(xué)術(shù)前景與命運。

我把蘇力《本土資源》一書的主旨稱之為“蘇力問題”。為保證論題的確定性，首先應(yīng)當(dāng)指出，用蘇力這本書的書名“法治及其本土資源”來概括或表述“蘇力問題”，并不十分準(zhǔn)確。蘇力也意識到這一點，認(rèn)為用“法制的本土資源”作為書名更好(蘇力，2015：Ⅱ)。但從蘇力所欲表達(dá)及實際討論的內(nèi)容來看，“蘇力問題”包含兩個層面：一是法治與本土治理資源的關(guān)系；二是法治與本土環(huán)境或現(xiàn)實生態(tài)之間的關(guān)系。更確切地說，蘇力希望通過揭示法治與本土治理資源之間的某些沖突，及法治在本土環(huán)境中所遭遇的某種窘境而提出外引的“法治或現(xiàn)代法治如何與中國本土中傳統(tǒng)的治理資源及現(xiàn)實社會環(huán)境相適調(diào)”的問題，并藉此進(jìn)一步引出對“中國應(yīng)當(dāng)實行什么樣的法治”及“怎樣實行法治”這一重大問題的思考和追問。正因為如此，由“蘇力問題”所引申出法治領(lǐng)域中的問題是多維的，包括傳統(tǒng)與現(xiàn)代、普適性與特殊性、法律權(quán)威與其他社會權(quán)威、法治與其建構(gòu)及運行的環(huán)境和條件，甚至還包括國家意志與個人意志、一般性公正與情境化下的個別公正等。這些問題幾乎囊括了當(dāng)代中國法治所面臨的主要關(guān)系或矛盾。在某種意義上說，對“蘇力問題”的探討就是對當(dāng)代中國法治基本問題的探討。

重提“蘇力問題”的另一方面意義與法學(xué)理論尤其是法理學(xué)在面對“蘇力問題”時所顯示的困窘和迷惑相關(guān)?！疤K力問題”在學(xué)術(shù)研究領(lǐng)域中主要體現(xiàn)為法學(xué)人所守持的法治觀念、原理及知識與中國社會現(xiàn)實之間的關(guān)系。更直接地說，“蘇力問題”所關(guān)及的是，守持特定的法治觀念、原理及知識的法學(xué)人如何認(rèn)知和對待法治所賴以建立和運行的中國社會現(xiàn)實？從近20年來法學(xué)理論研究的實際情況看，除了少部分法學(xué)人堅持以理想主義法治情懷對中國法治現(xiàn)實持批評或批判立場和態(tài)度外，更多的法學(xué)人愿意誠懇面對并討論主要源自于西方的一般法治理論、知識在中國特定社會中所可能出現(xiàn)的變異甚至挑戰(zhàn)，愿意從中國社會現(xiàn)實環(huán)境和條件出發(fā)去思考法治建設(shè)的相關(guān)問題。然而，或許是因為一部分法學(xué)人不愿落入普適論、普世論與國情論、特色論之間論爭的俗套之中，或許是一部分法學(xué)人刻意保持與主流意識形態(tài)的某種距離，或許是一部分法學(xué)人對法治現(xiàn)實中某些非理性現(xiàn)象懷有戚戚之心，不愿自己的研究被理解為支撐非理性現(xiàn)象的理據(jù)，當(dāng)然，更主要是由于對中國社會現(xiàn)實與法治之間的相互影響的認(rèn)識尚不清晰，缺少真實及全局性的把握，因而對“蘇力問題”的研究和討論大多停留在(或轉(zhuǎn)換為)對法學(xué)研究方法論的闡釋和論爭之上。具體說，近10年中崛起的社科法學(xué)，其實質(zhì)是希望打破法學(xué)理論自給自足的藩籬，從反映外部社會運行規(guī)律、原理和經(jīng)驗的其他社會科學(xué)中為法學(xué)或法律尋求證立的依據(jù)，而這種努力背后的真正企圖既包括讓既有的法治原理、知識接受外部社會的實踐檢驗，又包括從外部社會實踐中為中國法理學(xué)尋求新的理論建構(gòu)。但遺憾的是，由于社科法學(xué)在概念上與法教義學(xué)存在天然的對立，因而社科法學(xué)倡導(dǎo)者們不得不把很大的精力投入于應(yīng)對法教義學(xué)的質(zhì)疑，以求得更廣泛的認(rèn)同(尤陳俊，2014)，“批判的武器”更多地被用于“對武器的批判”，這無疑在很大程度上限制了社科法學(xué)的實際運用。除了社科法學(xué)倡導(dǎo)者外，還可看到的是，高鴻鈞教授力倡在中國形成社會理論之法，倡導(dǎo)把法學(xué)研究的視野拓展到社會理論和現(xiàn)實社會領(lǐng)域(高鴻鈞、馬劍銀，2006：1)；於興中教授也積極主張從社會理論視野去研究法律(於興中，2009:12)；陳瑞華教授把“引入社會科學(xué)方法，將法律制度和法律實踐視為一種社會現(xiàn)象”作為避免法學(xué)研究“殖民化”(陳瑞華，2007：1)，建立法學(xué)研究者主體意識的基本方式和路徑。如此等等，不一而足。所有這些主張與觀點中，都貫穿著“法律”(法治)與“社會”這兩個中心詞以及二者之間的連接和聯(lián)系。毫無疑問，這些方法論上的論證和倡導(dǎo)不僅體現(xiàn)著相關(guān)法學(xué)人對社會現(xiàn)實的高度關(guān)切以及強烈的現(xiàn)實參與意識，而且客觀地說對于法學(xué)理論回應(yīng)社會現(xiàn)實也能夠起到搭橋鋪路的作用。然而，方法論的論證與倡導(dǎo)畢竟代替不了方法的實際運用，在如何具體運用這種方法去回答“蘇力問題”，甚至在以何種姿態(tài)、何種方式對待和參與中國的法治現(xiàn)實方面，包括蘇力在內(nèi)的法學(xué)人仍然顯現(xiàn)出一定的困窘與迷惑，相應(yīng)的作為也不夠明顯。所以，重提“蘇力問題”，進(jìn)一步審視“蘇力問題”的主要意蘊，對紓解法學(xué)人的迷惑，無疑具有積極意義。這一點已然超越了蘇力及《本土資源》本身的功過得失。

二、 “蘇力問題”中蘊含的蘇力的“問題意識”

在當(dāng)今中國法學(xué)研究的語境中，所謂“問題意識”，有其特定的涵義。提出“問題意識”，不僅在于強調(diào)法學(xué)研究應(yīng)有的放矢，避免空談泛論，更重要在于強調(diào)法學(xué)人應(yīng)關(guān)注法治乃至社會現(xiàn)實，善于從現(xiàn)實中發(fā)現(xiàn)問題，并以此為研究對象，進(jìn)而能夠提出對解決法治實踐中問題具有參考價值的意見與建議。因此，“問題意識”可以看作是法學(xué)理論研究與法治實踐之間相互聯(lián)結(jié)的主要媒介。

對于具體的學(xué)者而言，是否具備這種“問題意識”，或者“問題意識”的強烈與淡弱，不僅與其學(xué)術(shù)興趣或偏好相關(guān)，同時也與其個人經(jīng)歷、知識積累、研究環(huán)境與條件、社會責(zé)任感以及思維方式等諸多要素密切聯(lián)系。蘇力是從社會底層成長起來的學(xué)者，社會閱歷較豐富，學(xué)術(shù)興趣廣泛，知識積累功底較深，且受過西方法學(xué)理論教育，對中西方社會均有較多的了解和較深的理解。不僅如此，蘇力本人還具有不入俗流、卓爾不群的鮮明個性。蘇力的這些經(jīng)歷、知識結(jié)構(gòu)乃至性格，決定了蘇力通常不會在純理論譜系中尋找自己的研究主題，即便是對傳統(tǒng)法學(xué)理論中某些問題的研究，也往往是依據(jù)自己的知識積累及對實踐的判斷而進(jìn)行質(zhì)疑性探討，表達(dá)其具有獨特性的理解和主張。所以，蘇力是具有天然“問題意識”的學(xué)者；蘇力的研究始終是循著“問題”而進(jìn)行的，“問題意識”伴隨著蘇力研究的整個過程。

20年后的今天看待蘇力在《本土資源》一書中提出的“蘇力問題”，似乎并非驚世駭俗之論，所有后起法治國家都存在外源性法治原理、知識等與本土資源的關(guān)系或矛盾的問題，“蘇力問題”只是表達(dá)了一個普遍性現(xiàn)象或經(jīng)驗性常識。但是，若回溯20年前人們對外源性法治原理、知識傾注很大熱情，充滿理想化期待的背景與場境，我們不能不對蘇力敏銳的理論思維和獨特的視角付以應(yīng)有的敬佩。尤其需要指出的是，蘇力在對法治與本土資源的關(guān)系進(jìn)行一般性論證的同時，通過轟動一時的《秋菊打官司》與《被告山杠爺》這兩部影視作品所構(gòu)述的故事，具體揭示現(xiàn)代法治的基本方式與鄉(xiāng)村傳統(tǒng)治理手段間的矛盾和沖突，揭示法律在鄉(xiāng)土環(huán)境中運用所產(chǎn)生的某種困窘，由此提示人們在法治與本土資源或本土環(huán)境的關(guān)系中保持一種真實而不盲目的認(rèn)識。這種從大眾熟知的現(xiàn)實主義文學(xué)、文藝作品中提煉出理論性結(jié)論的方式，不僅降低了受眾對理論性結(jié)論理解的難度，還大大增加了理論研究成果的社會影響力。無論蘇力的某些分析及結(jié)論是否恰當(dāng)，但體現(xiàn)于其中的問題意識及研究方法上的智慧應(yīng)當(dāng)充分肯定。

然而今天重新檢視蘇力的“問題意識”，我們有能力看到、并有理由提出，蘇力的“問題意識”中也蘊含著一些不容忽視的缺陷。我認(rèn)為，蘇力“問題意識”中最大的問題是蘇力在發(fā)現(xiàn)、觀察及分析問題時往往較多地訴諸自己的直感。而事實上，與個人的閱歷和知識相關(guān)，其直感有時正確，有時則不一定正確、甚而片面和偏執(zhí)。這種狀況不僅影響到蘇力某些結(jié)論的合理性，也多少影響到蘇力觀察和分析問題的深度。蘇力的某些學(xué)術(shù)觀點和主張在學(xué)術(shù)界之所以有較大的爭議，大概主要與此相關(guān)。

在秋菊和山杠爺?shù)墓适轮?，蘇力看到了法治方式(或法律手段)在具體鄉(xiāng)土場景中運用中的某種不適。但苛刻地說，這是兩部文學(xué)或文藝作品的受眾大致都能夠感覺得到的事實；蘇力的作為只是把這種現(xiàn)象提升到法治與本土資源這一宏大主題中，但并沒有更深入地揭示兩個故事所展示的我國鄉(xiāng)村治理的實際機理與邏輯，而這一點恰恰是研究法治與本土治理資源關(guān)系所不應(yīng)忽略的。

在我國廣大鄉(xiāng)村的治理中，國家、村長或山杠爺們以及秋菊所代表的村民們實際上是以一種微妙的關(guān)系而存在和互動的?，F(xiàn)象上看，村長或山杠爺們以國家授權(quán)名義依照正式制度(如法律)對秋菊等村民們實施管理并提供服務(wù)，村民們也基于對國家權(quán)威及正式制度的認(rèn)可而服從這種管理、分享相應(yīng)的服務(wù)。然而，事實并非完全如此。由于國家治理資源的稀缺性(并不完全基于蘇力所指出的鄉(xiāng)村在地理上的偏遠(yuǎn))，國家及正式制度所賦予村長們的治理權(quán)威及手段遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以滿足鄉(xiāng)村治理的實際需求。因此，村長們(其實不僅有村長，還包括士紳、族長乃至“鄉(xiāng)村混混”等有實際威權(quán)或勢力者)往往(甚至可以說不得不)通過一些不為正式制度所認(rèn)可的方式(比如對村民小打小罵、實施某些懲罰、設(shè)立各種名目收費等)去創(chuàng)造自己的權(quán)威資源，并藉此維系鄉(xiāng)村秩序，實施對鄉(xiāng)村的治理。在多數(shù)情況下，國家或法律在這種治理中是缺席的，換句話說，國家對村長們的這些“出格”行為實際上是持默認(rèn)、甚而放任態(tài)度的。只有當(dāng)村長們的這些行為超越秋菊們所能承受和容忍的邊界、并訴諸或求助于國家或法律時，國家或法律才會出場對村長們的行為予以一定的制裁矯正，其效果，一方面顯示國家力量在鄉(xiāng)村的存在，另一方面進(jìn)一步深化秋菊們對國家權(quán)威的認(rèn)同，再一方面保持村長們對國家和法律的最低限度的敬畏，由此形成鄉(xiāng)村治理中國家、村長們、村民三者之間的一種動態(tài)化的平衡。這就是現(xiàn)實中鄉(xiāng)村治理的主要機理和主要邏輯。所以，在法治與本土資源關(guān)系的問題視角中，僅僅感受到法治與鄉(xiāng)村治理方式的沖突是不夠的，而必須把握相應(yīng)的機理與邏輯，把握鄉(xiāng)村社會的實際生態(tài)以及各主體之間相互依存的共生關(guān)系。唯有如此，研究中的“問題意識”才會涉及問題的本質(zhì)，也才能形成更切合實際的判斷。

大量閱讀蘇力的作品，不難發(fā)現(xiàn)蘇力在某些研究中的一個“套路”：蘇力往往從某種直感出發(fā)或根據(jù)個人的經(jīng)驗性認(rèn)知提出某個問題并形成結(jié)論性判斷，然后根據(jù)這種判斷的要求展開邏輯論證，并通過旁證博引來證成這種判斷。雖然蘇力作出的某些分析和結(jié)論常與很多人的認(rèn)知不符，但蘇力廣博的知識積累及出眾的文字駕馭能力往往能把他的分析和結(jié)論變得“理據(jù)充分”，讓人在不認(rèn)同其作品中的分析和結(jié)論的同時卻仍保持閱讀的耐心和欲望。蘇力的這種“套路”既是我們在閱讀蘇力作品或所應(yīng)有所審視和辨識的，也是年輕學(xué)者在仿習(xí)蘇力的“問題意識”過程中所應(yīng)注意避免的。

三、 “蘇力問題”中的蘇力立場

法學(xué)人持何種立場去發(fā)現(xiàn)問題、分析問題并提出解決問題的結(jié)論，這或許是探討法學(xué)研究的“問題意識”中更值得重視的因素。毫無疑問，蘇力在提出和闡釋“蘇力問題”時也不可避免地會表達(dá)自己的立場。蘇力在法治問題上的基本立場已為中國法學(xué)界所熟知：蘇力始終強調(diào)從中國社會現(xiàn)實出發(fā)，充分利用本土資源，走中國自己的法治道路，而不是追仿或移植西方法治模式，在法治基本問題上，不唯西方理論或制度的馬首是瞻(在蘇力最近的一篇文章中(蘇力，2016:10)，這一立場更得到最直白的表露)；在法治具體實踐中，不拘泥于教條，堅持以目的導(dǎo)向，依據(jù)實際場境靈活地適用法律。“實用主義者”，這是蘇力對自己所作的定性(蘇力，2015：Ⅱ)。就我個人的認(rèn)識而言，我認(rèn)同蘇力的這一立場，也認(rèn)同蘇力作為“實用主義者”這一定性。然而，雖然蘇力具有廣博的知識積累和深厚的理論素養(yǎng)，但蘇力仍只是一個樸素的實用主義者；在對待法治理論與實踐的一系列問題上，蘇力所持的是一種樸素的實用主義立場。

在對秋菊及山杠爺?shù)墓适路治黾罢J(rèn)識中，不難看出，蘇力對秋菊們生存和熟悉的鄉(xiāng)土秩序及環(huán)境保持著一種認(rèn)同甚至贊美；對村長及山杠爺們的“出格”舉措保持著一種理解和寬容；對村長及山杠爺最后的處境以及秋菊最后形成的困惑保持著深刻的同情；對法治化手段的介入及其后果表示深深質(zhì)疑和遺憾。十分顯然，在法治(法律手段)與原有的鄉(xiāng)土秩序(原生態(tài)治理方式)二者之間，蘇力明顯偏向于后者。因之，秋菊們的困惑事實上衍化為蘇力對法治實踐的困惑，村長及山杠爺們的不服也成為蘇力對法治手段在鄉(xiāng)土社會、甚而在中國本土運用的不解。

如果說在秋菊及山杠爺?shù)墓适轮校K力所體現(xiàn)出的姿態(tài)多少出自于情感偏向的話，那么，蘇力在其所借用的“強奸私了不成”案例中則顯示出立場上的偏失。蘇力不僅對強奸私了不成而被法律處置的結(jié)果不予認(rèn)同，而且把這種“私了”視為違法者與受害人之間的“一種充滿文化意蘊的理性選擇——合作規(guī)避國家制定法”。蘇力甚至把這種“私了”上升到“民間法”的作用，“法律多元”，“法律規(guī)避”的層面予以肯定，進(jìn)而把這種“法律規(guī)避”視為中國法治建設(shè)過程中一種可欲的制度創(chuàng)新(蘇力，2015:44-78)。

誠然，蘇力所質(zhì)疑的問題并非不值得注意。法律手段的運用并不完全符合秋菊原初的真實愿望，法律手段的運用也確實會帶給秋菊以及被強奸女青年在往后生活中某種窘境，但站在法學(xué)人所應(yīng)有的立場上，同樣應(yīng)當(dāng)看到并強調(diào)的是：其一，法律的實施在本質(zhì)上既包含對受害人意志的尊重，更是對國家意志的一種宣示。在某些問題上(如在民事糾紛以及輕微刑事案件中)，法律為包括受害人在內(nèi)的當(dāng)事人留下了合作或自決的空間，但在某些問題(如強奸犯罪)上，則只能以國家意志為依歸，排除當(dāng)事人自決的可能。這是法學(xué)人所應(yīng)當(dāng)認(rèn)同和尊重的法律基本原理。其二，法律手段的運用意在倡導(dǎo)和體現(xiàn)一種規(guī)則，這種規(guī)則不僅是顯示國家(或法律)在鄉(xiāng)土治理中的存在，同時也在于防止更多的秋菊們、更多的被強奸女青年們出現(xiàn)相同的悲劇。蘇力看到了秋菊們在運用法律手段后所付出的“代價”，卻忽略了運用法律手段在“一般預(yù)防”意義上的收益和良性效果。不難想象，如果不對村長、山杠爺以及實施強奸的男青年處以相應(yīng)的處罰和制裁，這些被處罰和被制裁的類似行為就會成為鄉(xiāng)土生活中的常態(tài)，甚至還會進(jìn)一步惡性發(fā)展。法律手段運用的這一效果應(yīng)當(dāng)納入法學(xué)人在此問題上的判斷。其三，盡管法治或法律手段的運用可能會給原有的鄉(xiāng)土生活秩序帶來某種沖擊，但對鄉(xiāng)土生活秩序中某些落后的、與文明發(fā)展趨勢相脫節(jié)的因素或成分進(jìn)行必要的改造和引導(dǎo)，也是法治建構(gòu)任務(wù)中的應(yīng)有涵義，不能把鄉(xiāng)土生活秩序中一切內(nèi)容都固化于優(yōu)先地位，賦予其天然的正當(dāng)性或優(yōu)越性。

總體而言，蘇力在堅持法治本土化的過程中，由于偏執(zhí)地捍衛(wèi)本土因素，多少陷入了“存在即合理”的錯誤邏輯中，結(jié)果一方面人為放大了法治與本土治理資源及本土環(huán)境的緊張與沖突；另一方面，也放棄或失缺了法學(xué)人所應(yīng)維護(hù)和遵循的某些法治原則，一定程度上脫離了法學(xué)人所應(yīng)守持的某些底線。

四、 當(dāng)下研究“蘇力問題”所應(yīng)把握的幾個方面

如前所述，20年后，“蘇力問題”仍然是當(dāng)下中國法治建設(shè)中的重要問題，從而也是中國法理學(xué)研究的主要對象。但同樣應(yīng)當(dāng)看到的是，20年后的今天，對“蘇力問題”的研究與20年前應(yīng)有重要差異。

第一，充分認(rèn)知“蘇力問題”的本質(zhì)性寓意。在我看來，“蘇力問題”的本質(zhì)性寓意仍然在于：在中國這樣一個特定社會條件中如何實行法治，或者說如何構(gòu)建并實行“中國式”的法治。認(rèn)知并接受這一寓意，牽涉到對法治形態(tài)或法治模式多樣性的承認(rèn)。從法理學(xué)上說，人類法治文明不僅能包容多種形態(tài)、多種類型的法治，而且也實際孕育出多種形態(tài)、多種類型的法治。中國作為具有獨特國情的國家，由其法治實踐所展示的樣態(tài)，應(yīng)當(dāng)、也必然有其一定的特異性。因此，法理學(xué)人必須在理念深處放棄對某種法治模式的追求和固守，對創(chuàng)造性構(gòu)建中國式法治保持必要的信念并抱有一定的信心。在這方面，我完全認(rèn)同蘇力在最近一篇文章中所提出的“不應(yīng)以西方某種法治模式航標(biāo)中國法治”的主張(蘇力，2016:10)，盡管我很難認(rèn)同蘇力在該文中的另一個觀點：法治在中國“古即有之”。我的基本理由是：有法律并不一定等于有法治；不以“西方法治模式航標(biāo)中國”的結(jié)論不應(yīng)產(chǎn)生于“中國自古即有法治”這一推論。

第二，面對“蘇力問題”，應(yīng)拓展對“本土資源”認(rèn)知的視野?！疤K力問題”中的“本土資源”主要是以鄉(xiāng)村社會的實際狀況為基本內(nèi)容的。然而，雖然蘇力視野中的“鄉(xiāng)村社會”在當(dāng)代中國仍然是一種實際存在，但其已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能反映中國社會的整體面貌，以此作為分析中國法治現(xiàn)實的背景，勢必不能形成涵括當(dāng)代中國社會的正確結(jié)論。顯而易見，本來鄉(xiāng)村社會的治理方式和經(jīng)驗就很難照搬到現(xiàn)代都市和工業(yè)化社會，更何況在近幾十年的發(fā)展中，包括鄉(xiāng)村社會本身也發(fā)生了不小的變化，并且這種變化還在進(jìn)一步加劇。因此，對中國法治與土本資源的關(guān)系，必須把“本土資源”放大到中國政治、經(jīng)濟、文化、社會以及其他各種條件以及整體環(huán)境中來認(rèn)識。其中比較突出且不容回避的幾個問題是：(1)中國特定的政治體制、制度及其運作方式與法治之間的關(guān)系。也就是說，在中國特定的政治生態(tài)中，法治與政治(政治權(quán)力)之間如何相互融合，共同實現(xiàn)有效且理性化的國家和社會治理*在最近召開的2016年《法學(xué)研究》秋季論壇中，圍繞“法治建設(shè)三十年回顧與反思”的主題，諸多學(xué)者提交的論文對我國政治、政黨與法律、法治以及政法體制進(jìn)行了探討，反映出這一問題已經(jīng)引起了學(xué)術(shù)界的關(guān)注。。(2)社會的差異性與法治施行的關(guān)系。當(dāng)代中國社會，社會發(fā)展的不平衡性很突出，地區(qū)、階層以及社會成員之間的差異度很高，在這樣同質(zhì)化程度很低的社會中如何保證以普遍性、統(tǒng)一性以及適用的平等性為基本特征的法治恰當(dāng)、有效地得到實施。(3)傳統(tǒng)“熟人社會”與法治之間的關(guān)系。當(dāng)代中國社會同時也是高度重視人脈情緣關(guān)系，而規(guī)則意識普遍比較淡漠的社會，在這樣規(guī)范的約束作用很難經(jīng)得起人脈情緣關(guān)系腐蝕的社會條件下，如何保證法律的基本約束力得到維持，法治的基礎(chǔ)不被動搖。(4)“超越式”發(fā)展的現(xiàn)實與法治之間的關(guān)系。無論就社會發(fā)展而言，還是就法治建設(shè)而言，中國都被迫選擇了“超越式”的方式，由此不可避免地會產(chǎn)生“歷時性與共時性的矛盾”，亦即在其他國家?guī)装倌晟踔粮L時間內(nèi)歷時性出現(xiàn)的問題或矛盾，在我國卻需要在幾十年內(nèi)面對和解決。借用諾內(nèi)特、塞爾茲尼克的觀點，我國在尚未全面完成“壓制型法”建構(gòu)的條件下，卻要解決“自治型法”尤其是“回應(yīng)型法”所要解決的問題。這四個問題集中概括并體現(xiàn)了法治與本土資源之間的內(nèi)在緊張關(guān)系，同時也是我們在面對“蘇力問題”時所應(yīng)關(guān)注的焦點。

第三，進(jìn)一步調(diào)校法理學(xué)研究的心態(tài)及功能定位。在我看來，過去的30多年中，中國法理學(xué)界在完成各種版本的法理學(xué)教材編寫后，即進(jìn)入到研究力量(主體)原子化、研究主題碎片化、研究內(nèi)容虛玄化、研究動力功利化的狀態(tài)。對很多學(xué)者來說，一方面找不到恰當(dāng)?shù)膮⑴c重大法治現(xiàn)實問題研究和討論的正確姿態(tài)與方式；另一方面，又無足夠的能力在傳統(tǒng)法治理論譜系中取得重要的突破。難以選擇理想的研究主題，感受不到自己研究的學(xué)術(shù)或社會價值，無法形成自己滿意的研究成果，這些成為不少法理學(xué)者學(xué)術(shù)研究境況的真實寫照。基于這樣的狀況，我認(rèn)為，首先，法理學(xué)人應(yīng)調(diào)校自己的研究心態(tài)。應(yīng)當(dāng)看到，在非私有制經(jīng)濟條件下實行法治，無疑是法治文明發(fā)展中的一個探索性主題，而當(dāng)代中國則為此提供了具體的實踐樣本。作為法理學(xué)研究者，不應(yīng)一味地為某些現(xiàn)實的不堪而悲憫自己遇世不淑，而應(yīng)當(dāng)慶幸這個復(fù)雜世界帶給我們的研究機遇。與其為不能改變現(xiàn)實而焦慮，倒不如務(wù)實地從這個樣本中獲得鮮活的素材，對這樣一種特定的法治形態(tài)給予全面、系統(tǒng)的概括，揭示其內(nèi)在機理，分析其存在的問題及成因，進(jìn)而表達(dá)自己的建設(shè)性意見與見解。還應(yīng)提到的是，蘇力對待法治現(xiàn)實問題上，往往持一種樂觀的態(tài)度。但仔細(xì)分辨，可以看出，蘇力的這種樂觀態(tài)度中多少透露出一種基于宿命而產(chǎn)生的從容。能使蘇力保持樂觀的基礎(chǔ)是“法治本身即是如此”，中國如此，美國也如此(蘇力，2016:10)，故對現(xiàn)實中某些非理性現(xiàn)象不必過于訝異。依我之見，蘇力的這種樂觀同樣很難說是一種健康的心態(tài)。其次，應(yīng)調(diào)校法治理論研究的功能定位。應(yīng)當(dāng)明確，法理學(xué)人本質(zhì)上只是一個理論研究者，其社會貢獻(xiàn)體現(xiàn)于務(wù)實地奉獻(xiàn)理性研究成果，漸進(jìn)地、潛移默化地影響外部社會，而不只是對具體現(xiàn)實簡單化地表達(dá)自己的主張，并期待這種主張和態(tài)度能夠匡正現(xiàn)實或立竿見影地改變法治的走向。同時，面對豐富而復(fù)雜的中國法治現(xiàn)實，我們既不應(yīng)做放縱的實用主義者的附庸，也不應(yīng)以偏執(zhí)的理想主義者的立場一味地對現(xiàn)實持批判態(tài)度，而應(yīng)在理性的理想主義或理性的實用主義者之間作出抉擇，力求形成和保持理性的理想主義與理性實用主義在當(dāng)代中國法治意識形態(tài)中的必要張力，推動健康的法治意識形態(tài)氛圍的形成。這也是對“法學(xué)研究的問題意識與多元格局”討論所應(yīng)得出的結(jié)論。

[1] 陳瑞華(2007).社會科學(xué)方法對法學(xué)的影響.北大法律評論，1.

[2] 高鴻鈞、馬劍銀(2006).社會理論之法:解讀與評析.北京：清華大學(xué)出版社.

[3] 蘇 力(2015).法治及其本土資源.北京：北京大學(xué)出版社.

[4] 蘇 力(2016).如何討論法治中國.探索與爭鳴，10.

[5] 尤陳俊(2014).不在場的在場：社會法學(xué)和教義法學(xué)之爭的背后.光明日報，2014-08-13.

[6] 於興中(2009).社會理論與法學(xué)研究.清華法治論衡，第十二輯.

■作者地址：顧培東，四川大學(xué)法學(xué)院；四川 成都 610207。Email:gpd@canwaylaw.com。

■責(zé)任編輯：李 媛

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