摘 要 我國煙草專賣行政執(zhí)法存在一些問題，如煙草專賣執(zhí)法案的抽樣取證、少量違法卷煙銷售的卷煙零售戶拒不接受處理、煙草專賣執(zhí)法中違法煙草專賣品定價等問題，應(yīng)當對這些問題進行研究，并提出相應(yīng)的改進和完善建議，以完善我國煙草專賣行政執(zhí)法，防患法律風險。

關(guān)鍵詞 煙草專賣；行政執(zhí)法案卷；問題；完善

一、我國煙草專賣行政執(zhí)法中存在的法律問題

（一）煙草專賣執(zhí)法中的抽樣取證存在的問題

抽樣送檢程序是指專賣人員在執(zhí)法辦案中，抽取違法煙草專賣品的樣品，送法定的鑒定機構(gòu)進行檢驗后，由鑒定機構(gòu)出具具有法律效力鑒定結(jié)論的程序。但當前煙草專賣執(zhí)法中的抽樣取證過程中主要有以下幾個方面的問題。

第一，送檢樣品是否與先行登記保存物品同一性問題。主要反映在沒有當事人和見證人對封樣的確認，因而沒有任何證據(jù)可以證明所送的樣品就是案件當事人的物品。

第二，樣品損耗責任不明確。在實際工作中，對涉案卷煙進行抽樣后，鑒定結(jié)論為真品卷煙的，按照法律規(guī)定應(yīng)該全部返還。但是抽樣檢驗后的樣品損耗部分如何返還，損失責任由誰承擔，我們煙草專賣部門對此還沒有明確的規(guī)定。目前，已經(jīng)有部分當事人對此情況提出質(zhì)疑。

（二）煙草專賣執(zhí)法中少量違法卷煙銷售的卷煙零售戶拒不接受處理

煙草專賣執(zhí)法機關(guān)在處理違法卷煙銷售過程中通常會遇到以下兩種情形：第一，執(zhí)法人員無法確定當事人的姓名、住址或經(jīng)營場所，也無法與其取得聯(lián)系；第二，執(zhí)法人員能查明當事人的姓名，住址，經(jīng)營場所，可以與當事人取得聯(lián)系，只是當事人采取不予配合的方式，不接受行政機關(guān)的調(diào)查處理。

針對這兩種不同的情形，處理方式也是有差異的。針對第一種情況，煙草專賣執(zhí)法機關(guān)往往采取無主物的處理方式，以公告通知當事人一定期限內(nèi)到煙草專賣執(zhí)法機關(guān)接受處理。逾期不前往接受處理的，查案單位將依據(jù)《煙草專賣行政處罰程序規(guī)定》第六十七條第三款之規(guī)定及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，對假煙作沒收處理，并公開銷毀；對真煙作變價處理，變價款全部上繳國庫。針對第二種情況，執(zhí)法人員對當事人發(fā)放詢問通知書，當事人在規(guī)定的時間內(nèi)不來接受調(diào)查詢問，并不影響執(zhí)法人員對案件事實的認定，可視為其放棄了陳述和申辯的權(quán)利，執(zhí)法人員可以通過掌握的書證、物證、現(xiàn)場筆錄、證人證言等證據(jù)材料查明違法事實，直接作出行政處罰決定書并送達當事人，如果當事人拒不執(zhí)行行政處罰決定，執(zhí)法機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行。

但在現(xiàn)實執(zhí)法過程中針對第二種情形的處理往往呈現(xiàn)兩難境地：一方面，因為當事人拒不配合，可能使得處罰流于形式；一方面，為了維護法律尊嚴，每個案件，特別是涉案標的較小的案件都通過申請法院強制執(zhí)行的方式予以結(jié)案，可能導(dǎo)致執(zhí)法成本過高，執(zhí)法效率過低的境地。

（三）煙草專賣執(zhí)法中違法煙草專賣品定價問題

專賣人員在執(zhí)法辦案中，對違法煙草專賣品價格的認定，決定著所辦理案件的案值大小。而案值的大小，有時對案件的定性和案件的處罰有著至關(guān)重要關(guān)聯(lián)，特別是案值在法律法規(guī)規(guī)定的臨界點附近的案件，甚至可能會對案件的定性和案件的處罰起決定性的作用。因此，違法煙草專賣品的價格認定是一個非常敏感的問題，也是必須嚴格規(guī)范的問題。

國家局《煙草專賣執(zhí)法過程中涉案卷煙價格管理暫行規(guī)定》（國煙計〔2006〕67號，以下簡稱《價格規(guī)定》）第六條：“在運輸或銷售環(huán)節(jié)依法查獲的涉案真品卷煙，按該產(chǎn)品在查獲地執(zhí)行的統(tǒng)一批發(fā)價格目錄對應(yīng)的批發(fā)價格進行價值估算。查獲地統(tǒng)一批發(fā)價格目錄中沒有該產(chǎn)品的，按該產(chǎn)品在全國統(tǒng)一批發(fā)價格目錄對應(yīng)的批發(fā)價格進行價值估算。全國統(tǒng)一批發(fā)價格目錄中沒有該產(chǎn)品的，按目錄中同類產(chǎn)品的平均批發(fā)價格進行價值估算”。按照規(guī)定，對涉案真煙的價格認定，一律應(yīng)用卷煙的批發(fā)價格認定，其依據(jù)為煙草銷售部門的批發(fā)價格目錄。

《價格規(guī)定》第七條：“在生產(chǎn)、運輸或銷售環(huán)節(jié)依法查獲的涉案假煙，有標價的，以標價進行價值估算；沒有標價的，按照同類真品卷煙的市場中間價進行價值估算。同類真品卷煙的市場中間價按第六條的規(guī)定執(zhí)行。假煙價值難以確定的，按照有關(guān)規(guī)定委托指定的估價機構(gòu)確定”。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家煙草專賣局《關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》：“貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價機構(gòu)確定”。

按照規(guī)定，涉案假煙的價格認定分為三種：一種是按照案件當事人銷售假煙的價格認定；一種是比照被假冒品牌的真煙批發(fā)價來認定。一種是對無法認定的，由有關(guān)估價機構(gòu)來認定。

如果按照案件當事人銷售假煙的價格來進行認定，在實際執(zhí)法中是十分困難的事，而且存在的問題也很多。一是案件當事人不會對假煙進行明碼標價，專賣人員難以取得案件當事人銷售假煙價格的證據(jù)；二是在案件調(diào)查中，案件當事人往往壓低假煙的價格，避重就輕地來降低案值，盡量逃避或者回避對其的打擊和處罰；三是假煙與真煙的價差很大，常常是幾倍甚至是幾十倍的價差，以假煙標價來認定案值，往往會造成對制假、販假和銷假違法行為的打擊不力。因此，實際執(zhí)法操作時，各地對假煙的價格認定，往往直接以同類品種真煙批發(fā)價格來認定。

此外，價格表由哪個部門出具，這在專賣人員中存在較大的爭議，各地的做法也不統(tǒng)一。主張由物價局出具的理由是，物價局是價格的主管部門，其出具的價格具有權(quán)威性和法律效力性。但由物價局出具價格是需要付出成本，每案都由物價部門出具過于繁瑣，有時還跟不上辦案的時效。

主張由煙草部門出具的理由是，依照《煙草專賣法》第十七條：“國務(wù)院煙草專賣行政主管部門會同國務(wù)院物價主管部門按卷煙等級選定部分牌號的卷煙作為代表品。代表品的價格由國務(wù)院煙草專賣行政主管部門會同國務(wù)院物價主管部門制定。卷煙的非代表品、雪茄煙和煙絲的價格由國務(wù)院煙草專賣行政主管部門或者由國務(wù)院煙草專賣行政主管部門授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市煙草專賣行政主管部門制定，報國務(wù)院物價主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府物價主管部門備案”的規(guī)定。但煙草部門既是制定價格的部門，又是執(zhí)法部門，那其出具的價格表就相對物價部門出具的價格表缺乏權(quán)威性與公正性，易為日后產(chǎn)生糾紛留下隱患。

二、完善我國煙草專賣行政執(zhí)法的法律建議

（一）針對煙草專賣執(zhí)法中的抽樣取證的相關(guān)法律建議

針對容易產(chǎn)生糾紛，涉案金額較大案件的抽取樣品過程可引入證據(jù)公證保全措施。抽取樣品過程中引入證據(jù)公證保全措施，可以解決兩個方面的問題：第一，涉案相關(guān)文書無當事人簽字或當事人拒絕簽字作為證據(jù)的公信力的問題；第二，煙草執(zhí)法機關(guān)先行登記保存的涉案卷煙與送檢的樣品是否同一性的問題。

針對樣品損耗責任問題，可以由國家局或省局統(tǒng)一規(guī)定。涉案卷煙進行抽樣后，鑒定結(jié)論為真品卷煙的。對于樣品損耗部分，我們可以借鑒公安部88號令《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第八十七條規(guī)定：“公安機關(guān)對抽取的樣品應(yīng)當及時進行檢驗。經(jīng)檢驗，能夠作為證據(jù)使用的，應(yīng)當及時采取證據(jù)保全措施。不屬于證據(jù)的，應(yīng)當及時返還樣品，樣品有減損的，應(yīng)當予以補償”。由國家局或省局作統(tǒng)一規(guī)定，將檢驗過程中發(fā)生的取樣費、差旅費等納入檢驗費，在打假經(jīng)費中列支，以保證抽樣取證后續(xù)工作的合情合理、公平與公正，這樣會更加有利于我們辦案。

（二）針對少量違法卷煙銷售的卷煙零售戶拒不接受處理相關(guān)法律建議

涉及少量違法卷煙銷售的卷煙零售戶拒不接受處理的情形，建議煙草專賣許可證發(fā)證機關(guān)適用《煙草專賣許可證管理辦法》第四十五條規(guī)定第六款的規(guī)定，責令持證人暫停煙草專賣業(yè)務(wù)、進行整頓，直至取消其從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資格。

（三）針對違法煙草專賣品定價問題的法律建議

解決違法煙草專賣品定價問題的關(guān)鍵在于尋求定價公正性與定價效率性的平衡。結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定以及針對違法煙草專賣定價的實際，可以采取以下做法。

第一，針對違法煙草專賣品的定價由物價部門作出。第二，煙草專賣機關(guān)每年將辦案過程中可能涉及的品牌卷煙交由物價部門做出定價，物價部門出具卷煙價格鑒定文件。如果卷煙價格進行調(diào)整，將價格調(diào)整后的卷煙交由物價部門重新作出定價。第三，煙草專賣執(zhí)法機關(guān)查處的涉及真品卷煙、假煙數(shù)額不大，可直接由煙草專賣行政機關(guān)依據(jù)物價部門定價文件確定的卷煙價格來認定涉案卷煙的價格，出具涉案卷煙價格認定表。第四，凡涉嫌犯罪，需移交司法部門處理的案件所涉煙價格，應(yīng)由物價部門出具價格鑒定證明。

參考文獻：

[1]李德意.《淺議基層煙草專賣行政案卷的規(guī)范性》，《企業(yè)家天地》2012年第9期

[2]張超.《淺談煙草專賣執(zhí)法文書作用和提升對策》，《消費導(dǎo)刊》2016年第3期

[3]張翔.《煙草專賣行政處罰案卷制作問題淺析》，《新西部》2016年第8期

作者簡介：

張莉，女，（1974年11月～），河南省煙草職工培訓(xùn)中心講師。