莊雙博

2016年是民營企業(yè)發(fā)展艱難的一年，也是給民營企業(yè)提振信心的一年。11月27日，國務(wù)院發(fā)布《中共中央國務(wù)院關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見》（下稱《意見》），明確指出要堅持平等保護(hù)，健全以公平為核心原則的產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，公有制經(jīng)濟(jì)財產(chǎn)權(quán)不可侵犯，非公有制經(jīng)濟(jì)財產(chǎn)權(quán)同樣不可侵犯。堅持全面保護(hù)產(chǎn)權(quán)，不僅包括保護(hù)物權(quán)、債權(quán)、股權(quán)，也包括保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)及其他各種無形財產(chǎn)權(quán)。堅持依法保護(hù)，不斷完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律制度，強化法律實施，確保有法可依、有法必依。

隨后，中央經(jīng)濟(jì)工作會議指出，要加強產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度建設(shè)，抓緊編纂民法典，加強對各種所有制組織和自然人財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。堅持有錯必糾，甄別糾正一批侵害企業(yè)產(chǎn)權(quán)的錯案冤案。保護(hù)企業(yè)家精神，支持企業(yè)家專心創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)。

無須贅言，這些都是對民營企業(yè)的極大鼓舞。

“貴國有，賤民營”之弊

一直以來，民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)得不到有效的保護(hù)，其產(chǎn)權(quán)受到侵犯的事件時有發(fā)生，進(jìn)一步導(dǎo)致民營企業(yè)固定投資意愿降低，民間資本外流加速。

由于國企、民企在資源、融資、稅收、債權(quán)保護(hù)等各方面受到不公平的待遇，很多民營企業(yè)家普遍認(rèn)為國企、央企才是親兒子，而民企是抱養(yǎng)來的干兒子。

經(jīng)濟(jì)學(xué)家常修澤表示：“實踐上有些部門并沒有把民營經(jīng)濟(jì)當(dāng)成國家的親兒子，而仍然看成是‘庶出，其骨子里是這個思想，但未必說出來。由于深受傳統(tǒng)觀念的影響，在社會上存在一種‘非我族類，其心必異的思想，形成了在處理國有與非國有之間關(guān)系方面‘貴國有，賤民營的弊端?！?/p>

常修澤早在2013年就指出“國家促進(jìn)非公有制經(jīng)濟(jì)和民間投資發(fā)展的思路是明確的。但也須看到，現(xiàn)在是太愛大兒子，對小兒子雖也開始愛，不過關(guān)鍵時刻還是認(rèn)為他野性十足，很淘氣，不喜歡。實際上，往往是淘氣的孩子有出息?！?/p>

“中國的民營企業(yè)是有‘家國情懷的。”復(fù)星集團(tuán)董事長郭廣昌表示，“絕大部分民營企業(yè)都熱愛這個國家、熱愛這片土地。他們把企業(yè)做好，是作為自己幸福感最主要的來源，而不是拿了錢去享受。我也有一些朋友，很有錢，到了海外之后，我問他們過得好吧？他們說，過得不好。離家離鄉(xiāng)，再有錢，幸福感也很低?！薄皣泻兔駹I都是共和國的親兒子，都是國民經(jīng)濟(jì)的支柱。兩者完全可以相互競爭、相互合作、相得益彰。”

除了2016年整體經(jīng)濟(jì)形勢偏弱的因素，民營企業(yè)在當(dāng)下中國經(jīng)濟(jì)和社會轉(zhuǎn)型當(dāng)中的一些困惑和信心不足，也導(dǎo)致了2016年民營經(jīng)濟(jì)投資的減速。在這個大背景下，習(xí)近平總書記2016年8月30日上午主持召開中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第二十七次會議，會議審議通過了《關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見》，并于11月27日正式發(fā)布。

“10條意見里面，有一半講的是民營企業(yè)的保護(hù)，其他也有很多涉及到民營企業(yè)平等保護(hù)的內(nèi)容，可以看出來這個文件的重點就是保護(hù)民營企業(yè)?！敝▽W(xué)家江平在《意見》出臺后說道。

2016年12月5日，國務(wù)院總理李克強在人民大會堂接見了600多名來自全國各地的先進(jìn)個體工商戶代表，李克強特別強調(diào)了“要依法保護(hù)個體工商戶、民營企業(yè)家產(chǎn)權(quán)”，并指出，“黨和國家會始終關(guān)心你們、愛護(hù)你們，保護(hù)你們的合法財產(chǎn)?！北磉_(dá)了黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人保護(hù)民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)的決心，給廣大民營企業(yè)家吃了一顆定心丸。

民企產(chǎn)權(quán)頻受侵害

逐利是商人的本性，當(dāng)獲得了一定的資產(chǎn)，如何合理保護(hù)自己的合法財產(chǎn)就成了商人需要考慮的第二個重要問題。

中共中央黨校國際戰(zhàn)略研究所副所長周天勇指出，“如果資金持有者，感覺A國制度、體制和機制不安全，風(fēng)險較大，不確定性程度較高，必定會將資金轉(zhuǎn)移出A國，進(jìn)入較為安全、低風(fēng)險的B國。除非A國閉關(guān)鎖國，不對外開放，否則，資金的這種轉(zhuǎn)移，不以國的價值觀及個人的好惡意志而改變?！?/p>

很多民營企業(yè)家計劃轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的主要原因就是認(rèn)為自己的財產(chǎn)無法得到有效的保護(hù)，近幾年存在較多疑點的民營經(jīng)濟(jì)類案件讓民營企業(yè)家堅定了資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的想法。

引起社會、學(xué)界廣泛關(guān)注的顧雛軍案是近年來比較有代表性的案件之一。顧雛軍案始于2004年8月份的“郎顧之爭”，經(jīng)濟(jì)學(xué)家郎咸平公開指責(zé)顧雛軍在收購科龍的經(jīng)濟(jì)活動中有侵吞國有資產(chǎn)的嫌疑。進(jìn)而引起社會和政府的重視，顧雛軍于2005年7月底被正式拘留；2008年因虛報注冊資本、虛假財會報告罪、挪用資金、職務(wù)侵占罪一審獲判有期徒刑12年，執(zhí)行10年；2009年4月，終審法院宣判，維持原判；2012年9月6日顧雛軍提前獲釋出獄。

2012年9月14日下午，顧雛軍在北京朝陽區(qū)舉辦新聞發(fā)布會，其出場方式引發(fā)一陣驚呼——頭戴白紙做成的高高的帽子，上面寫著“草民完全無罪”；2014年1月17日，廣東省高院已經(jīng)正式受理了顧雛軍對于佛山中院和廣東省高院判決的申訴；2015年8月17日下午14時，顧雛軍在北京梅地亞召開新聞發(fā)布會。他宣布起訴海信科龍、海信集團(tuán)，要求后者賠償其個人及格林柯爾系巨額經(jīng)濟(jì)損失，合計489.61億元。在公開報道中，這是近30年中國大陸最高的民事索賠。

顧雛軍案在學(xué)界也引起強烈反響，著名法學(xué)家江平曾表示，顧雛軍案是對民營企業(yè)家“欲加之罪”的典型例子。著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家吳敬璉也公開呼吁，顧雛軍案有必要重新審視，以重樹民營企業(yè)家信心。

除此之外還有曾成杰、蘭世立、龔家龍、李途純……太多的民營經(jīng)濟(jì)案件讓民營企業(yè)家危機感倍增，每個家庭的悲慘遭遇都讓其他企業(yè)家感同身受。對于自身財產(chǎn)的不安全感讓民營企業(yè)家——尤其是已經(jīng)完成前期資本積累的企業(yè)家，產(chǎn)生如何保護(hù)自己財產(chǎn)的考量，移民和海外投資成了民營企業(yè)家保護(hù)財產(chǎn)的主要途徑。

常修澤表示，“過去采取查封、扣押、凍結(jié)措施時，曾經(jīng)存在個人財產(chǎn)與企業(yè)法人財產(chǎn)混同的情況。針對此，應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分個人財產(chǎn)與企業(yè)法人財產(chǎn)這兩種不同的財產(chǎn)關(guān)系：一方面，自然人違法不能隨意牽連企業(yè)法人；另一方面，企業(yè)法人違法也不能隨意牽連自然人，做到‘井水不犯河水”。

嚴(yán)格區(qū)分違法所得與合法財產(chǎn)，處理違法財產(chǎn)不能牽連合法財產(chǎn)。尤其是，在處理產(chǎn)權(quán)和經(jīng)濟(jì)糾紛時，要嚴(yán)格區(qū)分經(jīng)濟(jì)糾紛與經(jīng)濟(jì)犯罪的界限，企業(yè)正當(dāng)融資與非法集資的界限，民營企業(yè)參與國有企業(yè)兼并重組中涉及的經(jīng)濟(jì)糾紛與惡意侵占國有資產(chǎn)的界限等等。

在此背景下，《意見》無疑給民營企業(yè)家吃了一顆定心丸。對于減少民資外流，必定產(chǎn)生積極的影響。

產(chǎn)權(quán)糾紛不容忽視

侵害民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)的不只是公權(quán)力，民營企業(yè)和國有企業(yè)之間以及民營企業(yè)間的產(chǎn)權(quán)糾紛也給民營企業(yè)發(fā)展造成了很大的不利影響。

“這家國營企業(yè)是我們的主要客戶，由于貨款數(shù)額比較大，尾款的拖欠讓我們有些難以承受（早已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合同規(guī)定時間）。前期付給我們的貨款除去繳納各項稅費和人員工資，根本不足以支付原材料的成本費用，所以我們也只能拖欠上游原材料廠家貨款。”

大連某民營企業(yè)家向《中國民商》記者抱怨，“如果繼續(xù)拖欠尾款，我們只能停產(chǎn)?！?/p>

債務(wù)問題是民營企業(yè)運行中一個影響到企業(yè)生死的重要問題。“如果是我們民營企業(yè)拖欠國營企業(yè)貨款數(shù)額如此巨大、時間如此之長，估計早就引起政府的注意了?！边@名企業(yè)家認(rèn)為民營企業(yè)在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動時，從最初的行業(yè)準(zhǔn)入、資金籌集，到后期的稅費繳納、債務(wù)維權(quán)和國有企業(yè)相比都存在著明顯的不公平。

民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)受到的不僅僅只有國有企業(yè)的侵害，民營企業(yè)之間的產(chǎn)權(quán)侵害也屢見不鮮。在民營企業(yè)中很多企業(yè)表示更喜歡和國外的企業(yè)交易，因為國外的企業(yè)很少有拖欠貨款的現(xiàn)象發(fā)生。一般中小型民營企業(yè)的利潤并不是很大，它需要不斷地墊資生產(chǎn)進(jìn)而完成交易才能獲得利潤，而存貨的積壓和貨款尾款的占用就使得此類企業(yè)很難再有富余的資金進(jìn)行再次投入生產(chǎn)。

“對傳統(tǒng)制造商來說，應(yīng)收賬款是不可避免的問題。如果你不接受應(yīng)收賬款，你就接不到業(yè)務(wù)。這是標(biāo)準(zhǔn)的行業(yè)做法，即便沒有人喜歡它。”上海彩生色料化學(xué)股份有限公司總經(jīng)理虞幸芝表示，“我們別無選擇，只能向上游（供應(yīng)商）延遲付款。”而且中國供應(yīng)鏈的密集程度超過歐洲或者美國，而且往往集中于某些地區(qū)，這意味著數(shù)月收不到貨款就會產(chǎn)生連鎖反應(yīng)，迅速傳導(dǎo)至整個產(chǎn)業(yè)生態(tài)系統(tǒng)。

如何解決非公權(quán)力導(dǎo)致的民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)受到侵害，也是產(chǎn)權(quán)保護(hù)需要考慮的一個重要方面。

知識產(chǎn)權(quán)更需要保護(hù)

北京大學(xué)國家發(fā)展研究院教授張維迎指出，企業(yè)家的基本功能有兩個：第一個是發(fā)現(xiàn)不均衡，第二個是創(chuàng)造不均衡。如果經(jīng)濟(jì)處于均衡狀態(tài)，就沒有利潤；只有當(dāng)市場處于不均衡的時候，才有利可圖。企業(yè)家就是利用不均衡賺錢，最后推動市場的均衡。

由此可推出企業(yè)家有兩種類型，一種是“發(fā)現(xiàn)不均衡”并利用這種不均衡獲得利潤的套利型企業(yè)家，另外一種是“創(chuàng)造不均衡”的創(chuàng)新型企業(yè)家。隨著互聯(lián)網(wǎng)的急速發(fā)展、社會科技水平的提高、交通運輸?shù)谋憷?，套利空間在急劇縮小。張維迎指出“未來的企業(yè)家一定要做成一個跟別人不一樣的東西。如果你還是和別人一樣的東西，那估計你是沒有希望的，你是賺不了錢的。”這個“不一樣的東西”，就是創(chuàng)新。隨著經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)繼續(xù)優(yōu)化，創(chuàng)新必將成為驅(qū)動發(fā)展的新引擎，也是中國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入新常態(tài)的必然要求。

但是創(chuàng)新尤其是民營企業(yè)的創(chuàng)新需要知識產(chǎn)權(quán)制度的保護(hù)，長久以來知識產(chǎn)權(quán)得不到有效保護(hù)是民營企業(yè)不愿意加大投入進(jìn)行研發(fā)創(chuàng)新的主要原因。“我為什么要花大量的資金和人力去研發(fā)創(chuàng)新？我研發(fā)的新產(chǎn)品只要一投入市場，第二天就會出現(xiàn)大量的仿制產(chǎn)品。由于沒有前期投入，他們的產(chǎn)品價格只有研發(fā)產(chǎn)品的1/3-1/5。這就迫使我們降價出售，不然完全沒有銷路，但是降價的后果就是利潤率壓低，研發(fā)資金長時間無法收回，甚至出現(xiàn)虧本。而仿制我們產(chǎn)品的廠家賺得盆滿缽滿?！币晃幻駹I企業(yè)家如是說。

而我國在之前的很長一段時間對于民企知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識十分薄弱，“我有一個做知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)的公司，現(xiàn)在受到了來自國際企業(yè)巨頭和國內(nèi)惡劣競爭環(huán)境的雙重擠壓?！痹泼思瘓F(tuán)董事長云關(guān)秋說，“現(xiàn)在國內(nèi)商標(biāo)權(quán)的盜用問題讓我們目瞪口呆，甚至想放棄……我們有3個關(guān)于商標(biāo)權(quán)盜用的案件全部勝訴，但是僅有1例得到了執(zhí)行，另外兩例法院的判決成了一紙空文，沒有得到一毛錢的賠償?！?/p>

正如云關(guān)秋所言，當(dāng)前對產(chǎn)權(quán)保護(hù)薄弱的領(lǐng)域就是民營企業(yè)，而對民營知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)又恰是民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的最薄弱環(huán)節(jié)之一。對民營企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，是薄弱之中的薄弱，這應(yīng)該成為有關(guān)部門今后工作的重中之重。像木桶原理一樣，補長最短的木條，才能起到最有效的效果。

對此常修澤表示：“隨著實踐的發(fā)展，產(chǎn)權(quán)內(nèi)涵在逐步豐富和擴(kuò)展?，F(xiàn)在的‘產(chǎn)權(quán)概念，不僅包括經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域大家熟悉的物權(quán)、債權(quán)、股權(quán)等，而且包括跨經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域、社會領(lǐng)域、文化領(lǐng)域、環(huán)境資源領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)、各種無形財產(chǎn)權(quán)（如人力資本產(chǎn)權(quán)），以及自然資源資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)等等。因此，今天講‘產(chǎn)權(quán)，不僅涉及經(jīng)濟(jì)體制，而且涉及社會體制、文化體制和資源環(huán)境體制等，并對政治體制產(chǎn)生重要影響?！薄皬倪@個高度研究問題，完善的產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，不僅是完善的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的基石，而且也是包括經(jīng)濟(jì)、社會、文化和資源環(huán)境體制等‘各方面形成一整套更加成熟、更加定型的制度的基石?！?/p>

應(yīng)該上升到立法層面

《意見》的發(fā)布表達(dá)了政府對民營產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重視，《意見》中引用的“有恒產(chǎn)者有恒心”源自于《孟子·滕文公（上）》，“民之為道也，有恒產(chǎn)者有恒心，無恒產(chǎn)者無恒心。茍無恒心，放辟邪侈……”。常修澤指出，事實確實如此：人們擁有一定數(shù)量的財產(chǎn)并得到保護(hù)，是穩(wěn)定社會秩序、維持“善良習(xí)慣”的必要條件。完善的產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，對穩(wěn)定心理預(yù)期、增強人們的信心具有重要意義。

對于《意見》的出臺，有學(xué)者在積極認(rèn)同的前提下提出質(zhì)疑，認(rèn)為雖然《意見》的提出從主觀層面上表達(dá)了對民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，但是在執(zhí)行層面并沒有太大的意義。因為其并沒有上升到法律層面，也沒有相關(guān)細(xì)則出臺，在具體執(zhí)行時或許會有一定的困難。

中國政法大學(xué)研究生院院長李曙光表示，產(chǎn)權(quán)保護(hù)不是一朝一夕可以完成的，需要漫長的制度建設(shè)和體制完善，關(guān)鍵還是政策的執(zhí)行和落地，需要各方積極落實。

在《意見》發(fā)布的第二天，最高人民法院印發(fā)《關(guān)于充分發(fā)揮審判職能作用切實加強產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的意見》和《關(guān)于依法妥善處理歷史形成的產(chǎn)權(quán)案件工作實施意見》中特別提到，要客觀看待企業(yè)經(jīng)營的不規(guī)范問題，對定罪依據(jù)不足的依法宣告無罪。對改革開放以來各類企業(yè)特別是民營企業(yè)因經(jīng)營不規(guī)范所引發(fā)的問題，嚴(yán)格遵循罪刑法定、疑罪從無、從舊兼從輕等原則，依法公正處理。對雖屬違法違規(guī)、但不構(gòu)成犯罪，或者罪與非罪不清的，應(yīng)當(dāng)宣告無罪。

對于改革開放以來作出的涉及重大財產(chǎn)處置的產(chǎn)權(quán)糾紛以及民營企業(yè)和投資人違法犯罪的生效裁判，當(dāng)事人、案外人提出申訴的，人民法院要及時審查，認(rèn)真甄別；確有錯誤的，堅決依法糾正。

通過相關(guān)專家對最高人民法院發(fā)布的兩個意見的解讀，可以了解到“中央下定決心要抓緊甄別糾正一批社會反映強烈的產(chǎn)權(quán)糾紛申訴案件，剖析一批侵害產(chǎn)權(quán)的案例”。國家發(fā)改委一位官員認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)案件中的錯案冤案應(yīng)依法予以糾正，尤其是對社會反響較大、存在較多疑點的案件。換句話說，這一輪的產(chǎn)權(quán)保護(hù)，必然伴隨著一批錯案冤案的平反，而且中央下定決心全力推進(jìn)。

《意見》是一個順應(yīng)時代潮流、呼應(yīng)社會期盼的綱領(lǐng)性文件。吳敬璉在《人民日報》撰文表示，能不能不折不扣地執(zhí)行，關(guān)乎中國經(jīng)濟(jì)能否成功應(yīng)對當(dāng)前面臨的挑戰(zhàn)，能否順利實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的轉(zhuǎn)型。

專家認(rèn)為，鑒于財產(chǎn)權(quán)在各類公民權(quán)力中的基礎(chǔ)地位，從產(chǎn)權(quán)保護(hù)法治化的角度看，在國務(wù)院《意見》的基礎(chǔ)上，如果能夠修改相關(guān)的法律，從立法層面上建立產(chǎn)權(quán)制度的保護(hù)規(guī)則，對于我國現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)制度和社會制度的完善，將有不可估量的社會意義和經(jīng)濟(jì)意義。