張 霞

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710063

品讀《漢書·刑法志》的法律思想

張 霞

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710063

《漢書·刑法志》是《歷代刑法志》的第一篇，文章從對(duì)人性的探討出發(fā)，介紹了漢代的法制狀況及相關(guān)制度，展現(xiàn)出豐富的思想內(nèi)容，對(duì)生刑、死刑及肉刑制度進(jìn)行深刻探討，對(duì)法律規(guī)范、原則及相關(guān)制度進(jìn)行分析，其法律內(nèi)容與思想對(duì)后世產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

漢書；刑法志；禮樂；仁政；儒家

《漢書·刑法志》作為古代論述刑法志的開篇之作，其對(duì)各代法律制度的論述可見一斑，對(duì)漢代的法制狀況做了十分詳備具體的闡述，同時(shí)其體現(xiàn)的儒法思想及對(duì)一些法律政策的討論引人深思，《漢書·刑法志》對(duì)后世刑法志產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，其所探討的法律問題及產(chǎn)生的法律原則與制度播及后世。

一、《漢書·刑法志》的內(nèi)容

《漢書·刑法志》開篇介紹了人的社會(huì)性及法律的起源，“從之成群，是為君矣；歸而往之，是為王矣?！薄皭鄞炊粩?，德需威而久立，故制禮以崇敬，作刑以明威?！薄肮适ト艘蕴熘贫莆宥Y，因天討而制五刑?！敝蠼榻B了黃帝以來(lái)，夏、商、周的法制思想及兵法制度，“教以文德，而猶立司馬之官設(shè)六軍之重，因井田而制軍賦?！敝蟊闶谴呵飸?zhàn)國(guó)時(shí)期，各諸侯稱霸，戰(zhàn)爭(zhēng)頻繁，刑罰大興，崇尚暴力，禮崩樂壞的狀況，“齊桓既沒，晉文接之，亦先定其民，作被廬之法，總帥諸侯，迭為盟主?！薄按呵镏?，減弱吞小，并為戰(zhàn)國(guó)，稍增講武之禮，以為戰(zhàn)樂，用相夸視。”而在秦國(guó)嚴(yán)刑峻法的使用達(dá)到了頂峰，崇尚武力，兼并六國(guó)，任用酷吏，殺人盈城。除此之外，《漢書·刑法志》主要介紹了漢高祖約法三章、制《九章律》以及漢初輕徭薄賦，減省租稅，長(zhǎng)幼養(yǎng)老的法制狀況，之后講述了因緹縈上書而導(dǎo)致的漢文帝、漢景帝刑制改革的整個(gè)過(guò)程，對(duì)肉刑實(shí)施的弊端進(jìn)行了深刻反省以及對(duì)改革不徹底導(dǎo)致的問題進(jìn)行了修正，形制改革對(duì)刑罰、刑罰工具及執(zhí)行刑罰的人作了具體的規(guī)定。此外，文章還探討了宣帝懲治治獄之吏，元帝與成帝時(shí)期面對(duì)律令繁多問題而進(jìn)行解決等問題。“今明主功垂明聽，雖不置廷平，獄將自正；若開后世，不若刪定律令?！薄敖翊蟊僦糖в杏鄺l，律令煩多，百有余萬(wàn)言，奇請(qǐng)他比，日以益滋，自明習(xí)者不知所由，欲以曉眾庶，不亦難乎！”《漢書·刑法志》中還對(duì)收捕、相坐之法，五聽、八議、三刺、三宥、三赦制度及刑罰世輕世重原則進(jìn)行了介紹，內(nèi)容豐富。而在文章的末尾，作者提出了自己的看法，作者認(rèn)為肉刑的廢除并沒有發(fā)揮很好的作用，反而使生刑與死刑之間缺乏平衡，所以應(yīng)考慮恢復(fù)肉刑，面對(duì)當(dāng)今之世“禮樂缺而刑不正”的弊端，應(yīng)正本清源，適宜時(shí)勢(shì)，刪減律令，以應(yīng)死刑，而對(duì)其他的法律，則應(yīng)依古法而定。

二、《漢書·刑法志》的思想

《漢書·刑法志》中有許多發(fā)人深省的法律思想值得我們學(xué)習(xí)與探討。

(一)關(guān)于死刑、生刑與肉刑存廢問題的探討

死刑的執(zhí)行不是最終的目的，死刑的設(shè)立是為了預(yù)防犯罪，去除死刑，發(fā)揮以刑止刑的作用。文景之時(shí)的刑制改革針對(duì)肉刑斷人肌膚，太過(guò)殘忍且不能使人悔過(guò)自新的弊端廢除了肉刑，以生刑與死刑代替了肉刑?！八勒卟豢蓮?fù)生，刑者不可復(fù)屬，雖后欲改過(guò)自新，其道無(wú)由也。”“今人有過(guò)，教未施而刑已加焉，或欲改行為善，而道亡由至，朕甚憐之。夫刑至斷肢體，刻肌膚，終身不息，何其刑之痛而不德也！”但肉刑的廢除并沒有使懲罰犯罪變得更為人道，反而打破了生刑與死刑之間的平衡，產(chǎn)生了法律規(guī)定的不盡合理的問題，主要是生刑太重，死刑太輕的問題，“死刑既重，而生刑又輕，民易犯之。”死刑并沒有起到預(yù)防犯罪的效果，而生刑又不足以懲治犯罪，從而又導(dǎo)致了更大的問題，處死之人多，有悖于施行仁政的立法思想，犯罪之人增多，獄治困難，秩序混亂，國(guó)家管理出現(xiàn)問題?！笆呛?，外有輕刑之名，內(nèi)實(shí)殺人。斬右趾者又當(dāng)死。斬左趾者笞五百，當(dāng)劓者笞三百，率多死?！弊髡咴谖恼履┪埠芎玫仃U述了廢除肉刑的后果及其導(dǎo)致的嚴(yán)重問題，“且除肉刑者，本欲以全民也，今去髡鉗一等，轉(zhuǎn)而入于大辟。以死罔民，失本惠矣。故死者歲以萬(wàn)數(shù)，刑重之所致也?！薄爸劣诖局I，憤怒傷人，男女淫佚，吏為奸臧，若此之惡，髡鉗之罰又不足以懲也。故刑者歲十萬(wàn)數(shù)，民既不畏，又曾不恥，刑輕之所生也。”《漢書·刑法志》對(duì)肉刑存廢問題的探討十分深刻，從而也導(dǎo)致了后世《刑法志》對(duì)肉刑存廢的反復(fù)探討，在一定程度上也促進(jìn)了后世流刑制度的確立與發(fā)展，流刑制度有效地解決了死刑過(guò)重、生刑過(guò)輕的問題，完善了我國(guó)古代的刑罰制度。

此外，對(duì)于死刑、生刑以及肉刑存廢問題的探討也與刑罰世輕世重原則相聯(lián)系?！拔糁苤?，建三典以刑邦國(guó)，詰四方：一曰，刑新邦用輕典；二曰，刑平邦用中典；三曰，刑亂邦用重典?！倍v觀《漢書·刑法志》全文對(duì)刑法發(fā)展脈絡(luò)的闡述恰恰體現(xiàn)了這一規(guī)律。在上古時(shí)代，適用象刑，對(duì)死刑的適用應(yīng)當(dāng)是少的，刑法輕，而在春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)代，戰(zhàn)爭(zhēng)頻繁，世亂刑重，任用酷吏，大興殺戮，死刑多，生刑重，而在漢代，經(jīng)歷了文景之治，社會(huì)秩序穩(wěn)定，經(jīng)濟(jì)得到了大的發(fā)展，于是便減輕刑罰，廢除肉刑，以應(yīng)時(shí)勢(shì)。

(二)對(duì)適用不同的法律規(guī)范的探討

德與刑是我國(guó)古代法律的兩個(gè)不同的方面，也是古代皇帝治理國(guó)家的兩把手杖，而德與刑相對(duì)應(yīng)的便是法律的積極規(guī)范與消極規(guī)范。《漢書·刑法志》基于漢代儒家思想的基礎(chǔ)，對(duì)這兩種規(guī)范，即德與刑的目的、作用及兩種規(guī)范之間的關(guān)系作了深刻的論述。德禮、禮樂作為刑罰的積極規(guī)范，其目的在于預(yù)防犯罪，規(guī)范人們正確的行為，使人有羞恥之心，而沒有爭(zhēng)心，人的行為合乎于禮，長(zhǎng)幼尊卑有序，就不會(huì)生亂?！拔粝韧踝h事以制，不為刑辟。懼民之有爭(zhēng)心也，猶不可禁御，是故閑之以誼，糾之以政，行之以禮，守之以信，奉之以仁……”“伯夷降典，悊民惟刑，言制禮以止刑，猶隄之防溢水也?！痹谥袊?guó)古代，有一種特殊的積極規(guī)范，叫做報(bào)應(yīng)機(jī)制，《漢書·刑法志》中“報(bào)應(yīng)之勢(shì)，各以類至，其道然矣?！眻?bào)應(yīng)機(jī)制作為一種自我監(jiān)督的方式，是通過(guò)相信“善惡有報(bào)”而起到對(duì)人的自我約束與自我反省的目的，從而預(yù)防百姓犯罪。而刑罰作為法律的消極規(guī)范，其目的在于使民有恐懼之心，害怕因犯罪而受到懲罰，從而起到預(yù)防犯罪、懲治犯罪以及教育百姓的作用。秦國(guó)便是以法為教，以吏為師的典范，實(shí)施刑法使其百姓依法行事，行為有序，國(guó)家安定，因此秦國(guó)很快實(shí)現(xiàn)了富強(qiáng)，兼并六國(guó)，統(tǒng)一中國(guó)?！扒厝?，其生民也狹厄，其使民也酷烈。劫之以勢(shì)，隱之以厄，狃之以賞慶，道之以刑法?！薄肮p相長(zhǎng)，五甲首而隸五家，是最為有數(shù)，故能四世有勝于天下?！钡谭ǖ膶?shí)行要適度，刑罰并不能作為治理國(guó)家的唯一手段，更不能一味地加重刑罰，懲治百姓，嚴(yán)刑峻法也是導(dǎo)致秦國(guó)二世而亡的一個(gè)重要原因。“至于末世，茍任詐力，以快貪殘，爭(zhēng)城殺人盈城，爭(zhēng)地殺人滿野。孫、吳、商、白之徒，皆身誅戮于前，而國(guó)滅亡於後。”對(duì)于這兩種規(guī)范的關(guān)系，《漢書·刑法志》以儒家思想為指導(dǎo)，提出了德主刑輔，禮樂為本、刑罰為末的主張?？鬃釉唬骸肮び破涫?，必先利其器?！蔽牡抡?，帝王之利器；威武者，文德之輔助也。只有發(fā)揮德禮的作用，才能使人向善，從根本上規(guī)范人的行為，任用刑罰只是暫時(shí)使人免于禍患，而不能使國(guó)家長(zhǎng)治久安?！暗乐缘?，齊之以禮，有恥且格；道之以政，齊之以刑，民免而無(wú)恥?！薄岸Y樂不興，則刑罰不中；刑罰不中，則民無(wú)所措手足?！倍趯?duì)刑法的任用上，也要求用公正適當(dāng)?shù)男塘P治理百姓，使百姓服從，“法正則民愨，罪當(dāng)則民從，且夫牧民者而道之以善者，吏也；既不能道，又以不正之法罪之，是法反害於民，為暴者也?！?/p>

(三)對(duì)法律原則的規(guī)定

早在周朝，便有三宥、三刺、三赦之法，漢代以儒家思想為指導(dǎo)，在法律原則上，對(duì)年老、年幼以及殘疾、孕婦都規(guī)定了刑罰的減免的原則?！叭陱?fù)下詔曰：高年老長(zhǎng)，人所尊敬也，鰥寡不屬逮者，人所哀憐。其著令：年八十以上，八歲以下，及孕者未乳，師、侏儒當(dāng)鞫系者，頌系之?！薄半弈罘蜿壤现耍l(fā)齒墮落，血?dú)饧人?，亦無(wú)暴逆之心，今或羅于文法，執(zhí)于囹圄，不得終其年命，朕甚憐之。自今以來(lái)，年八十以上，非誣告殺傷人，他皆勿坐?！薄澳晡礉M七歲，賊斗殺人及犯殊死者，上請(qǐng)廷尉以聞，得減死?！倍梢?guī)定的這一原則，除了體現(xiàn)漢代輕刑、慎刑及存幼敬老的思想外，更是因?yàn)榉傻脑O(shè)立與刑罰針對(duì)的是一般正常人，要求其有正常的生理和心理，因此刑罰也就對(duì)人的年齡與智力都做出了要求，人在出生后，心智并不成熟，隨著年齡的增長(zhǎng)，心智逐漸變得成熟起來(lái)，而隨著年齡的增大，在六十歲以后，心智又逐漸地退化與減弱。而正常的人也應(yīng)當(dāng)有正常的智力狀況，因此對(duì)于年老、年幼及智力有問題的人犯罪，因其超出了正常人的范圍，對(duì)社會(huì)的危害性也較少，減免懲罰也在情理之中了。

(四)對(duì)于個(gè)案公平與整體公平的探討

《漢書·刑法志》講到“王者之于天下，譬猶一堂之上也，故一人不得其平，為之凄愴于心?！币虼嗽谵k理案件中，不僅僅是追求依法辦理了多少案件，更應(yīng)追求將每一件案子都辦得相對(duì)公平合理，使當(dāng)事人得到公平地對(duì)待，唯有如此，才能達(dá)到案件的整體公平。而如果有一個(gè)人感到不公平，就應(yīng)該深刻反思，找尋原因，完善法制，不應(yīng)該因?yàn)榘讣耐杲Y(jié)而自鳴得意。正所謂“上失其道，民散久矣。如得其情，則哀矜而勿喜?！?/p>

(五)對(duì)王道與霸道的探討

古代的統(tǒng)治者都追求行王道，以王道治理天下，但王道的實(shí)質(zhì)是百姓的富裕，國(guó)家的安康，即民安國(guó)富，這就要求國(guó)君要善待百姓，發(fā)展經(jīng)濟(jì)，勸課農(nóng)桑，輕徭薄賦，使百姓逐漸富足起來(lái)，從而實(shí)現(xiàn)國(guó)家的強(qiáng)盛。而在戰(zhàn)亂時(shí)代以及古代的許多王朝都實(shí)行的是霸道，即追求了國(guó)富而民安?！爸艿浪?，法度墮，至齊桓公任用管仲，而國(guó)富民安?！痹谶@種霸道的體制內(nèi)，首先追求的是國(guó)家的強(qiáng)盛，因“藏富于民，不利于戰(zhàn)”，所以要把財(cái)富集中到國(guó)家，即統(tǒng)治者個(gè)人的手里，從而擴(kuò)張軍隊(duì)，任用刑罰，以強(qiáng)制力甚至暴力治理百姓，使百姓成為服從管制的順民，從而達(dá)到民安。

三、結(jié)語(yǔ)

《漢書·刑法志》對(duì)后世產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，其仁義為本、復(fù)禮慎刑的法律思想被后世所繼承，其刑罰世輕世重、法律公開透明、約法省刑的刑法原則也為后代法律制度所尊崇。歷朝歷代對(duì)法律問題的探索及直到唐朝形成的系統(tǒng)的法律制度皆根源于此。

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D909.2

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2095-4379-(2017)36-0073-02

作者簡(jiǎn)介：張霞(1991-)，女，漢族，山西大同人，西北政法大學(xué)，法學(xué)碩士研究生，研究方向：法律史。