●許本海 郭喜珂

婚姻登記行政案件司法審查特殊規(guī)則之確立
——以婚姻登記撤銷之訴為研究對象

●許本海 郭喜珂*

婚姻登記案件涉及婚姻民事法律行為和婚姻登記行政法律行為雙重法律行為的審查，對婚姻登記案件的裁判結(jié)果直抵婚姻效力本身，能夠產(chǎn)生從源頭上消滅婚姻關(guān)系的法律后果，與一些婚姻民事案件具有異曲同工的效果，均能達到當事人消滅婚姻關(guān)系的目的?，F(xiàn)行行政行為司法審查模式在婚姻登記領(lǐng)域具有明顯的局限和不足，其動搖婚姻自由原則，威脅婚姻家庭穩(wěn)定，損害債權(quán)人合法權(quán)益并對婚姻登記秩序造成一定影響，有必要加以研究。

婚姻登記 司法審查 撤銷之訴

婚姻登記行為是一種行政確認行為，結(jié)婚登記確立了婚姻當事人之間的夫妻關(guān)系，確定了夫妻雙方法律上的權(quán)利義務(wù)，離婚登記則標志著婚姻關(guān)系的解除。婚姻登記確認身份關(guān)系，對婚姻登記行政行為的判決能夠影響到婚姻關(guān)系本身的存否。相較于離婚民事訴訟，婚姻登記行政訴訟具有便捷高效、訴訟費用較低等特點，致使一些當事人嘗試通過行政訴訟達到解除婚姻關(guān)系的目的。另外，對于冒用他人身份信息辦理的結(jié)婚登記，當事人提起離婚訴訟并不屬于民事訴訟的受案范圍，行政訴訟成為當事人解除該婚姻關(guān)系的唯一途徑。但是，婚姻登記案件與僅涉及財產(chǎn)關(guān)系的登記類案件具有明顯不同，現(xiàn)行司法審查模式在婚姻登記領(lǐng)域面臨著明顯的局限和不足。因此，應(yīng)確立婚姻登記案件司法審查的特殊規(guī)則，使裁判更加契合婚姻和婚姻登記的本質(zhì)。

一、婚姻登記案件之特點

（一）涉及雙重法律行為的審查

對婚姻登記案件的司法審查涉及對行政法律行為和民事法律行為雙重法律行為的審查。對行政法律行為的審查，主要是審查被訴婚姻登記行為的合法性，包括作出婚姻登記的機關(guān)是否具有進行婚姻登記的職權(quán)，婚姻當事人雙方是否親自到場申請婚姻登記，提交的申請材料是否符合法律規(guī)定，婚姻登記機關(guān)是否履行了相關(guān)程序等。對民事法律行為的審查，主要是審查婚姻當事人是否符合婚姻成立的實質(zhì)要件，《婚姻法》第5條、第6條、第7條、第10條、第11條從正、反兩方面規(guī)定了婚姻成立的實質(zhì)要件，第31條規(guī)定了離婚的實質(zhì)要件。

對于僅涉及財產(chǎn)法律關(guān)系的登記類案件，人民法院主要審查行政行為是否合法，對基礎(chǔ)民事法律關(guān)系的審查限于一定范圍。如《房屋登記辦法》第33條規(guī)定了申請房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記應(yīng)提交的材料①《房屋登記辦法》第33條：申請房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，應(yīng)當提交下列材料：（一）登記申請書；（二）申請人身份證明；（三）房屋所有權(quán)證書或者房地產(chǎn)權(quán)證書；（四）證明房屋所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的材料；（五）其他必要材料。前款第（四）項材料，可以是買賣合同、互換合同、贈與合同、受遺贈證明、繼承證明、分割協(xié)議、合并協(xié)議、人民法院或者仲裁委員會生效的法律文書，或者其他證明房屋所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的材料。，人民法院對房屋轉(zhuǎn)移登記行為進行審查時，重點審查申請人提交的材料是否齊全，房屋登記機構(gòu)是否盡到了審慎審查義務(wù)，以及是否履行了法定的登記程序，無需對房屋所有權(quán)的歸屬進行實質(zhì)性審查。

（二）裁判結(jié)果直抵婚姻效力本身

《婚姻法》第8條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當補辦登記?！币虼耍Y(jié)婚登記標志著婚姻關(guān)系的產(chǎn)生和夫妻雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的確立，由于登記是婚姻成立的法定要件，對婚姻登記效力的裁判直接影響到婚姻效力的存否。如結(jié)婚登記被人民法院判決撤銷或者確認無效，婚姻關(guān)系也隨之消滅，婚姻的效力便不復存在，隨之產(chǎn)生子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割等問題。

但是，僅涉及財產(chǎn)關(guān)系的行政登記類案件，人民法院的實體裁判僅解決被訴登記行為是否合法的問題，無法解決行政登記的基礎(chǔ)民事法律關(guān)系即財產(chǎn)權(quán)利歸屬問題②當事人申請一并解決民事爭議的情形下，雖然民事爭議和行政爭議得以同時解決，但是仍然屬于在民事訴訟中解決的民事爭議，行政訴訟本身不解決行政登記行為標的物的權(quán)利歸屬問題。。如原告因與第三人發(fā)生房屋所有權(quán)爭議，向人民法院提起行政訴訟，要求撤銷房屋登記機構(gòu)為第三人頒發(fā)的房屋所有權(quán)證，即要求撤銷房屋登記行為。如果人民法院經(jīng)審查認為房屋登記行為不合法，判決撤銷該房屋登記，也僅僅是否定了房屋登記行為的合法性和房屋所有權(quán)證的法律效力，但是并不能解決原告和第三人的房屋所有權(quán)糾紛。

（三）與婚姻民事案件殊途同歸

婚姻當事人解除婚姻關(guān)系，可以通過訴訟程序，也可以通過非訴程序。訴訟程序包括兩種：一是提起離婚民事訴訟；二是提起行政訴訟，請求法院判決撤銷結(jié)婚登記或確認結(jié)婚登記無效。非訴程序包括三種：一是協(xié)議離婚；二是請求法院宣告婚姻無效；三是向婚姻登記機關(guān)登記。離婚民事訴訟、請求法院宣告婚姻無效和請求人民法院撤銷婚姻均屬于民事訴訟受案范圍，與提起行政訴訟要求撤銷結(jié)婚登記或者確認結(jié)婚登記無效，均能達到解除婚姻關(guān)系的目的，但是法律效果有所不同。協(xié)議離婚和判決離婚，婚姻關(guān)系自辦理離婚登記或者人民法院判決生效之日起解除。關(guān)于被人民法院宣告無效和被撤銷的婚姻的效力，《婚姻法》第12條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效，當事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)?！?/p>

由于結(jié)婚登記標志著婚姻關(guān)系的產(chǎn)生，撤銷結(jié)婚登記行為或者確認該行為無效將起到“釜底抽薪”的效果，直接消滅婚姻的效力，與判決離婚能達到同樣的效果，甚至產(chǎn)生比判決離婚更為嚴重的法律后果。根據(jù)行政法理論，婚姻登記被撤銷或被確認無效的，自始無效，當事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。因此，通過行政訴訟消滅婚姻關(guān)系與通過離婚訴訟解除婚姻關(guān)系，婚姻關(guān)系解除的起算點還是存在差別的。司法實踐中，由于原告的離婚訴訟請求在第一次起訴時往往得不到支持，且有些情形下的離婚訴訟并不屬于民事訴訟的受案范圍，因此越來越多的當事人選擇通過提起行政訴訟達到解除婚姻關(guān)系之目的。

二、現(xiàn)行審查模式之局限

（一）經(jīng)典案例回顧

胡某與張某共同創(chuàng)業(yè)積累了上億資產(chǎn)，在胡某之母鄭某的同意下，在胡母家中為二人主持舉行了訂婚儀式。后二人開具相關(guān)證明材料，親自到婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記，由于材料不全當天未能辦理成功，后來由于特殊原因，二人無法親自到場辦理，就由胡某的堂兄代辦了結(jié)婚登記，為二人領(lǐng)取了結(jié)婚證。二人婚后育有一女。后胡某病逝，婆婆鄭某和兒媳張某在遺產(chǎn)分割問題上出現(xiàn)分歧，鄭某遂提起行政訴訟，要求撤銷樂清市民政局給胡某、張某頒發(fā)的結(jié)婚證。③楊小軍：《婚姻家庭經(jīng)典案例評析之婚姻效力篇》，新浪博客http：//blog.sina.com.cn/s/blog_598fcff90101f717.html，2017年10月15日訪問。

樂清市人民法院以該結(jié)婚登記違法為由，判決撤銷了該婚姻登記。二審時，上訴人張某與被上訴人鄭某的委托代理人均為國內(nèi)知名行政法學者。上訴人張某一方認為，結(jié)婚登記雖確實存在瑕疵，但僅是行政程序違法，并非實質(zhì)性違法，二人不存在婚姻法上婚姻無效的情況，從保護當事人合法民事權(quán)利的角度出發(fā)，不應(yīng)撤銷結(jié)婚登記，并且鄭某不是婚姻當事人，不具備起訴資格。被上訴人鄭某一方認為，婚姻登記機關(guān)在二人未親自到場的情況下辦理結(jié)婚登記屬于違反法定程序，依法應(yīng)予撤銷，鄭某對此有訴的利益，有起訴資格。溫州市中級人民法院認為，雖然婚姻登記行為在程序上存在違法事實，但該婚姻登記行為不具有撤銷內(nèi)容，該違法事實是因婚姻登記機關(guān)的行為造成的，撤銷該婚姻，會將因婚姻登記機關(guān)過錯造成的后果轉(zhuǎn)由婚姻當事方承擔，明顯不公。于是，二審改判維持樂清市民政局頒發(fā)的結(jié)婚證。④前引③。另外，此時施行的是1989年《行政訴訟法》，并未規(guī)定駁回訴訟請求判決，所以適用了當時的維持判決。

由于該案當時社會影響較大，全國矚目，浙江省高院請示了最高人民法院，最高人民法院行政庭作出了《關(guān)于婚姻登記行政案件原告資格及判決方式有關(guān)問題的答復》（法[2005]行他字第13號），該答復的主要內(nèi)容為：一、依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第24條第2款⑤此時施行的是1989年《行政訴訟法》，第24條第1款的內(nèi)容為：依照本法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原告。第二款內(nèi)容為：有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。規(guī)定，有權(quán)起訴婚姻登記行為的婚姻關(guān)系當事人死亡的，其近親屬可以提起行政訴訟。二、根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第8條規(guī)定，婚姻關(guān)系雙方或一方當事人未親自到婚姻登記機關(guān)進行婚姻登記，且不能證明婚姻登記系男女雙方的真實意思表示，當事人對該婚姻登記不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當依法予以撤銷。這是最高人民法院作出的唯一關(guān)于審理婚姻登記行政案件的司法解釋性文件。

（二）現(xiàn)行審查模式

人民法院對撤銷之訴（包括確認違法之訴）的審查分兩步走：第一步是對起訴條件的審查，即審查原告提起訴訟是否符合法定起訴條件，包括受案范圍、原告資格、起訴期限等方面的內(nèi)容，如果不符合法定起訴條件，原告就不能啟動對被訴行政行為的司法審查程序，其起訴將被法院裁定駁回。第二步是對被訴行政行為合法性的審查，主要依據(jù)《行政訴訟法》第70條的規(guī)定⑥《行政訴訟法》第70條規(guī)定：行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：（一）主要證據(jù)不足的；（二）適用法律、法規(guī)錯誤的；（三）違反法定程序的；（四）超越職權(quán)的；（五）濫用職權(quán)的；（六）明顯不當?shù)?。進行，即審查被訴行政行為的證據(jù)是否確鑿、適用法律法規(guī)是否正確、是否符合法定程序、是否在被告的法定權(quán)限之內(nèi)，是否具備行政合理性等五個方面。

在上述案例中，一、二審法院均嚴格按照“兩步走”的模式對被訴行政行為進行審查，兩級法院均認為原告鄭某提起訴訟符合起訴條件。只是一審法院認為被訴婚姻登記行為程序違法，故判決撤銷了被訴婚姻登記行為，而二審法院在判決方式上有了不同于傳統(tǒng)的探索。

（三）局限與不足

結(jié)合《行政訴訟法》第70條、最高人民法院法[2005]行他字第13號答復以及上述案例，可以剖析出現(xiàn)行審查模式在婚姻登記行政案件中的局限和不足有以下幾個方面：

1.動搖婚姻自由原則?！痘橐龇ā返?條規(guī)定了實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。與一夫一妻、男女平等的婚姻制度相比，婚姻自由居于尤為重要的地位。婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由，結(jié)婚自由是指婚姻當事人有依法締結(jié)婚姻關(guān)系的自由，當事人是否結(jié)婚，與誰結(jié)婚，是其本人的權(quán)利，任何人無權(quán)干涉。上述案例中，婆婆鄭某是以自己的繼承權(quán)受到婚姻登記行為的侵犯而提起行政訴訟的，最高人民法院的答復和溫州中院的生效判決均認可鄭某的原告資格。如果婚姻當事人認為婚姻登記行為侵犯了自己的合法權(quán)益，自然能夠以自己的名義提起訴訟；如果婚姻登記行為確系違法，但婚姻當事人沒有提起行政訴訟，應(yīng)視為婚姻當事人對該婚姻登記行為的認可。如果婚姻當事人沒有提起行政訴訟，賦予非婚姻當事人原告資格，啟動人民法院對他人婚姻登記行為的司法審查的話，實際上就默許了婚姻關(guān)系之外的人對他人婚姻的干涉，與婚姻自由的基本原則相悖。

2.威脅婚姻家庭穩(wěn)定。男女雙方締結(jié)婚姻，必然意味著夫妻一方的法定繼承人的增多和每個繼承人繼承份額的減少，如果夫妻一方去世之后，其法定繼承人可以以繼承權(quán)受到侵害為由提起行政訴訟，要求撤銷婚姻當事人的結(jié)婚登記或者要求確認無效，那么，對即將結(jié)婚的男女任何一方家庭而言，結(jié)婚不僅是吸納了一名和自己的子女有感情基礎(chǔ)、愿意與其相互扶持、共同生活的人生伴侶，而且增加了減少自己繼承份額的繼承者，這個家庭因子女結(jié)婚的喜悅可能瞬間被這個陰暗的念頭沖淡，導致這個家庭與兒媳或女婿之間的關(guān)系，或微妙無比，或劍拔弩張。對于兒媳或者女婿來說，假設(shè)自己的配偶去世后，他（她）的法定繼承人可以提起訴訟，要求撤銷自己和配偶的婚姻登記，消滅自己和配偶的婚姻關(guān)系，她（他）將整天處于對配偶近親屬的猜疑和不滿之中。“如果婚姻當事人一方生前就預(yù)知，他的某位親人在他死后，要撤銷他的婚姻，要剝奪他妻子的繼承權(quán)，他會怎么辦？他在歷經(jīng)錐心之痛后，一定會立下遺囑，剝奪任何試圖撤銷他婚姻的人的繼承權(quán)?！雹吆伪骸痘檠缟献男膽沿蠝y的人》，載北大法律信息網(wǎng)，http：//article.chinalawinfo.com/ArticleFullText.aspx?ArticleId=24085，2017年6月20日訪問。在互相猜疑的家庭氛圍中，《婚姻法》第4條規(guī)定的維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系難度倍增，一定程度上威脅婚姻家庭關(guān)系穩(wěn)定。

3.損害債權(quán)人合法權(quán)益。有些符合婚姻成立的實質(zhì)要件的婚姻當事人，只是因為沒有親自到場辦理婚姻登記，或者提交的申請材料不齊全、有瑕疵，按照現(xiàn)行行政行為審查模式，上述情形屬于婚姻登記違反法定程序或者主要證據(jù)不足的情形，依法應(yīng)予撤銷。但是由于該婚姻登記符合婚姻成立的實質(zhì)要件，如果僅因程序上的缺失或者申請材料上的問題被撤銷，導致婚姻關(guān)系自始不存在的后果，那么對內(nèi)而言，男女雙方共同生活期間的關(guān)系按同居關(guān)系處理，子女也成為非婚生子女，如果一方提起行政訴訟是為了達到離婚的法律效果，在財產(chǎn)分割上可能對另一方明顯不公，有違公平正義理念；對外而言，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第24條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理?！被橐龅怯洷怀蜂N的，婚姻關(guān)系自始不成立，因此不存在“夫妻關(guān)系存續(xù)期間”，一方以個人名義所負的債務(wù)不能按夫妻共同債務(wù)處理，間接侵犯了債權(quán)人的合法權(quán)益。

4.影響婚姻登記秩序?，F(xiàn)實生活中，存在男女雙方為了締結(jié)婚姻共同生活，提供虛假材料騙取婚姻登記的情形，在婚姻當事人希望解除婚姻關(guān)系時，又以婚姻登記機關(guān)未盡到審查義務(wù)，未審查出材料虛假為由提起行政訴訟，要求撤銷婚姻登記。如果男女雙方申請登記時具有結(jié)婚的合意，也符合婚姻成立的實質(zhì)要件，登記行為的違法情形系因申請人提交虛假材料所致，以程序違法或者主要證據(jù)不足為由判決撤銷婚姻登記，將使婚姻登記機關(guān)淪為不誠信的當事人實現(xiàn)自身目的的工具，極大地影響了正常的婚姻登記秩序。

三、特殊審查規(guī)則之確立

（一）嚴格限制原告資格

《行政訴訟法》第25條規(guī)定：“行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟?！狈芍韵拗圃尜Y格，是出于司法資源的有限性和行政行為的穩(wěn)定性的考慮。現(xiàn)實生活中，利益關(guān)系錯綜復雜，從事物之間的聯(lián)系的普遍性出發(fā)，一件事情可能導致多個后果。因此，從哲學的角度看，男女雙方的結(jié)婚登記行為可能影響到很多人的利益。如果任何利益受到婚姻登記行為影響的人均可以對婚姻登記行為提起行政訴訟，那么行政行為時時處處受到“挑戰(zhàn)”，降低行政行為的效率，影響行政行為的公定力，浪費司法資源。并且，身份關(guān)系具有不可逆性，因此，必須嚴格限定婚姻登記案件的原告資格。

1.準確理解和適用最高院答復。最高人民法院法[2005]行他字第13號答復第1條僅是對婚姻當事人一方死亡的，由誰提起訴訟問題的規(guī)定。近親屬是“代替”死亡的婚姻當事人一方行使訴權(quán)，而非因婚姻當事人的死亡而當然地獲得了訴權(quán)。即近親屬只能為維護死亡婚姻當事人的合法權(quán)益而提起訴訟，不能為維護自身合法權(quán)益提起行政訴訟。上述案例中，鄭某以自己的繼承權(quán)受到了結(jié)婚登記行為的侵害而以自己的名義提起行政訴訟，而非為維護兒子胡某的合法權(quán)益提起行政訴訟，故不應(yīng)當賦予其提起本案訴訟的原告資格。

2.婚姻當事人及近親屬的原告資格。婚姻登記行為的相對人是婚姻當事人雙方，婚姻當事人認為婚姻登記行為侵犯其合法權(quán)益的，根據(jù)《行政訴訟法》第25條的規(guī)定，有權(quán)以自己的名義提起行政訴訟。根據(jù)最高人民法院法[2005]行他字第13號答復，有權(quán)起訴婚姻登記行為的婚姻關(guān)系當事人死亡的，其近親屬可以提起行政訴訟。但是應(yīng)嚴格限定條件：一是近親屬應(yīng)為維護死亡一方婚姻當事人的權(quán)益提起訴訟，而不應(yīng)為維護自身的權(quán)益提起訴訟。上述案例中，如果鄭某認為婚姻登記行為侵犯胡某的婚姻自主權(quán)提起行政訴訟的，應(yīng)具有原告資格，如鄭某認為婚姻登記行為侵犯了自己的繼承權(quán)而以自己的名義提起行政訴訟的，不具有原告主體資格。二是該近親屬起訴時需提交證據(jù)證明死亡一方婚姻當事人生前有起訴的意愿。婚姻登記行為雖然可能有違法之處，但并不一定對婚姻登記當事人產(chǎn)生不利后果；或者婚姻登記當事人可能出于某種原因?qū)Φ怯浶袨橛枰哉J可，而不愿意提起訴訟，如果婚姻登記當事人死亡后其近親屬代為起訴，顯然會違背婚姻登記當事人生前的意愿，其近親屬的起訴不僅不能維護婚姻登記當事人的利益，而且可能還會侵害婚姻登記當事人的權(quán)益。⑧王鵬：《行政確認之訴與原告資格轉(zhuǎn)移》，載《法學》2006年第6期。

3.非婚姻關(guān)系當事人的原告資格。一是重婚當事人的原配偶有原告資格。重婚當事人重復辦理婚姻登記的行為，當然侵犯了原配偶的合法權(quán)利，重婚當事人的原配偶可以選擇直接提起宣告婚姻無效之訴，也可作為利害關(guān)系人就重復的婚姻登記行為提起行政訴訟，要求撤銷重復婚姻登記行為，否定重復登記行為的效力。二是被冒用身份信息辦理婚姻登記的人具有原告資格。被冒名登記結(jié)婚的當事人沒有結(jié)婚的意愿，也沒有通過親自到場辦理結(jié)婚登記的行為從客觀上表現(xiàn)出與對方締結(jié)婚姻關(guān)系的共同意思表示。冒用他人身份信息的婚姻登記行為對被冒用身份信息的當事人的婚姻自主權(quán)及其他合法權(quán)利已產(chǎn)生了實質(zhì)影響，導致被冒用身份信息的當事人在原婚姻登記沒有被撤銷的前提下，不能以自己的名義進行婚姻登記。因此，被冒用身份信息辦理婚姻登記的當事人有權(quán)對該婚姻登記行為提起行政訴訟，要求撤銷違法登記行為。⑨參見樊非、劉興旺、劉佳佳：《婚姻登記行政訴訟司法審查研究——以婚姻法與行政法競合為視角》，載《法律適用》2011年第4期。

（二）確定特殊起訴期限

1.婚姻當事人適用一般期限?；橐霎斒氯嗽谵k理婚姻登記、領(lǐng)取結(jié)婚證時，就已知道婚姻登記行為的內(nèi)容，因此，其如果認為婚姻登記行為侵犯自身合法權(quán)益的，應(yīng)當在知道或者應(yīng)當知道婚姻登記行為內(nèi)容之日起2年⑩由于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》仍有效，2年的起訴期限仍然適用，從保護原告訴權(quán)角度出發(fā)，適用2年的起訴期限為宜。內(nèi)提起行政訴訟，并且受5年最長起訴期限的限制。但是，如果提起行政訴訟的婚姻當事人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，其法定代理人應(yīng)當在知道或者應(yīng)當知道婚姻登記行為內(nèi)容之日起2年內(nèi)提起行政訴訟，且不受最長起訴期限的限制。

2.非婚姻當事人適用特殊期限。由于非婚姻當事人很難知道與自身有利害關(guān)系的婚姻登記行為的存在和內(nèi)容，因此應(yīng)對非婚姻當事人適用特殊的起訴期限。例如重婚當事人的原配偶很難知道重婚當事人重復辦理婚姻登記的行為，被冒用身份信息進行婚姻登記的人，如果不是自己去辦理結(jié)婚登記或者其他特殊情形，也不會知曉冒用自己身份信息進行婚姻登記的事實。因此，非婚姻當事人應(yīng)在知道或應(yīng)當知道被訴婚姻登記行為內(nèi)容之日起2年[11]前引⑨。內(nèi)提起行政訴訟，由于這兩種情形下的婚姻皆不符合婚姻成立的實質(zhì)要件，被冒用身份信息的人也無法通過民事訴訟否定該婚姻的效力，再對其設(shè)置最長起訴期限，可能使不符合婚姻實質(zhì)要件的婚姻登記永遠得不到糾正，被冒用身份信息的人也無法自主安排自己的婚姻。因此，對非婚姻當事人提起行政訴訟不應(yīng)設(shè)置最長起訴期限。

（三）區(qū)分適用法律規(guī)范

1.區(qū)分婚姻登記相關(guān)法律規(guī)范。在合同領(lǐng)域，法律規(guī)范分為效力性強制性規(guī)范和管理性強制性規(guī)范。[12]所謂效力性規(guī)范，指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反了這些禁止性規(guī)定將導致合同無效或者合同不成立的規(guī)范；或者是法律及行政法規(guī)雖然沒有明確規(guī)定違反這些禁止性規(guī)范后將導致合同無效或者不成立，但是違反了這些禁止性規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的規(guī)范。所謂管理性規(guī)范或取締性規(guī)范，指法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導致合同無效或者不成立，而且違反此類規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效也并不損害國家或者社會公共利益，而只是損害當事人的利益的規(guī)范。筆者認為，在婚姻登記領(lǐng)域，可以參照對合同領(lǐng)域的法律規(guī)范的區(qū)分，劃分為效力性強制性規(guī)范和管理性強制性規(guī)范。效力性強制性規(guī)范是關(guān)于婚姻登記的實質(zhì)要件的規(guī)定，違反這些規(guī)范將導致婚姻關(guān)系無效，主要包括《婚姻法》第5、6、7、10、11條的規(guī)定；管理性強制性規(guī)范是關(guān)于婚姻登記的程序性規(guī)定，違反管理性強制性規(guī)范不必然導致婚姻關(guān)系無效，主要規(guī)定在《婚姻登記條例》和《婚姻登記工作暫行規(guī)范》中。

2.根據(jù)違反法律規(guī)范的類別確定裁判方式。一是對于違反效力性強制性規(guī)范的婚姻登記，即不具備婚姻成立實質(zhì)要件的婚姻登記，人民法院可判決撤銷或者確認無效。實踐中比較常見的案例就是婚姻當事人一方冒用第三人的身份信息辦理結(jié)婚登記，后第三人提起訴訟，要求撤銷該結(jié)婚登記，由于登記的雙方為婚姻實際當事人一方和第三人，登記結(jié)婚并非該二人的真實意思，不符合婚姻成立的實質(zhì)要件，因此法院判決撤銷該婚姻登記。二是對于僅違反管理性強制性規(guī)范的婚姻登記，不應(yīng)作出否定其效力的判決。若婚姻登記機關(guān)盡到了審查義務(wù)，違反管理性強制性規(guī)范是由婚姻當事人造成的，應(yīng)判決駁回原告的訴訟請求。若婚姻登記機關(guān)未盡到審查義務(wù)，在造成婚姻登記違反管理性強制性規(guī)范中存在過錯，應(yīng)判決確認被訴登記行為違法，宣告婚姻登記行政行為的違法性，但保留婚姻登記的效力，從而發(fā)揮行政訴訟監(jiān)督行政機關(guān)依法行政的職能。

（四）謹慎適用無效判決

《行政訴訟法》第75條規(guī)定：“行政行為有實施主體不具有行政主體資格或者沒有依據(jù)等重大且明顯違法情形，原告申請確認行政行為無效的，人民法院判決確認無效?！痹摋l雖然對確認行政行為無效的情形作出了開放性的規(guī)定，但適用的前提是行政行為具有“重大且明顯違法情形”，因此確認無效判決是對行政行為違法性最為嚴厲的一種負面評價，應(yīng)謹慎適用。主要原因有三：一是在婚姻登記行為中，因為登記機關(guān)的明確性和法律依據(jù)的確定性，基本上不會出現(xiàn)《行政訴訟法》第75條規(guī)定的行政行為無效的情形。在婚姻登記行政訴訟中，當事人的訴訟目的明確指向婚姻行為的效力，希望通過否定登記行為的合法性進而消除基于婚姻行為形成的法律效果，甚至是附隨于婚姻行為的財產(chǎn)法律效果。[13]霍振宇：《行政登記與司法審查》，法律出版社2010年第1版，第273頁。二是對于有些案件，當事人通過提起民事訴訟也能實現(xiàn)訴訟目的，確認無效判決并非唯一解決途徑。三是無效行政行為具有外在的“明顯違法性”和內(nèi)在的“重大違法性”，很多婚姻登記行政行為存在的瑕疵或婚姻成立實質(zhì)要件的欠缺并不符合上述外在和內(nèi)在特征，且很多情況下系登記申請人所為，通過撤銷判決完全能夠滿足訴訟需要。

（五）合理分配訴訟費用

《訴訟費用交納辦法》第29條規(guī)定：“訴訟費用由敗訴方負擔，勝訴方自愿承擔的除外。部分勝訴、部分敗訴的，人民法院根據(jù)案件的具體情況決定當事人各自負擔的訴訟費用數(shù)額。”如果被訴婚姻登記行為系因婚姻登記機關(guān)的違法行為被撤銷或者被確認違法、無效，判決婚姻登記機關(guān)負擔訴訟費用，既符合現(xiàn)行規(guī)定，又符合公平原則。

但是，如果婚姻登記機關(guān)盡到了審慎審查義務(wù)，因婚姻當事人提供虛假材料、騙取婚姻登記，導致婚姻登記行為被人民法院判決撤銷的，如果仍由婚姻登記機關(guān)負擔訴訟費用，對婚姻登記機關(guān)明顯不公。在這種情況下，筆者認為應(yīng)當根據(jù)過錯情況合理分配訴訟費用，由提供虛假材料、騙取婚姻登記一方負擔訴訟費用，如果婚姻當事人雙方共同提供虛假材料，騙取婚姻登記的，應(yīng)判決婚姻當事人雙方共同承擔。在這種情況下，承擔訴訟費用的可能是原告、第三人，或者原告和第三人共同承擔。根據(jù)當事人過錯情況分配訴訟費用，是對婚姻登記機關(guān)依法行政的肯定和支持，也是對提供虛假材料、騙取婚姻登記的不誠信行為的否定與反對。

責任編校：曠翔宇

*許本海，山東省德州市中級人民法院法官；郭喜珂，山東省德州市中級人民法院法官，山東大學法學碩士。