蒲 毅

（四川韜世律師事務(wù)所，四川 成都 610000）

《中華人民共和國婚姻法》（簡稱婚姻法）第八條規(guī)定，“未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（簡稱婚姻法司法解釋一）第四條規(guī)定，在補(bǔ)辦結(jié)婚登記后，“婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算”。根據(jù)《婚姻法司法解釋一》的前述規(guī)定，補(bǔ)辦結(jié)婚登記后婚姻關(guān)系的效力溯及同居期間，補(bǔ)辦結(jié)婚登記能使符合結(jié)婚實質(zhì)要件但未辦理結(jié)婚登記的同居關(guān)系合法化。這就意味著，同居期間出生的子女為婚生子女、同居期間的財產(chǎn)債務(wù)應(yīng)按婚姻關(guān)系的相關(guān)規(guī)定處理。

在實務(wù)中，存在雙方雖然到婚姻登記機(jī)關(guān)補(bǔ)辦了登記，但登記類型為“結(jié)婚登記”而非“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”情形。此時，其登記是否屬于法律、司法解釋中的“補(bǔ)辦登記”“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”？當(dāng)事人的婚姻關(guān)系效力是否溯及同居期間？如前所述，該問題可能對當(dāng)事人的人身、財產(chǎn)利益產(chǎn)生重大影響，實務(wù)中存在大量糾紛。

一、裁判觀點(diǎn)

從筆者所檢索的相關(guān)判例來看，對此存在截然相反的兩種觀點(diǎn)。

（一）認(rèn)定為補(bǔ)辦登記，婚姻關(guān)系效力溯及同居期間

典型案例：（2017）魯15民終2288號民事判決書（再審改判撤銷）

裁判要旨：

一審法院認(rèn)為，本案原被告自2003年2月開始同居生活，于×年×月×日舉辦婚宴，共同以夫妻名義生活多年后辦理結(jié)婚登記，雙方所辦理的結(jié)婚登記是否為補(bǔ)辦，應(yīng)全面綜合本案案情進(jìn)行認(rèn)定，而不能僅僅以辦理結(jié)婚登記時填寫《申請結(jié)婚登記聲明書》或《申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記聲明書》進(jìn)行區(qū)分，故原被告×年×月×日辦理的結(jié)婚登記宜認(rèn)定為結(jié)婚登記的補(bǔ)辦。原被告×年×月×日舉辦婚宴時均已符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件，故原被告婚姻關(guān)系的效力應(yīng)從×年×月×日起算。

二審法院認(rèn)為，雖然雙方辦理結(jié)婚登記時填寫的是《申請結(jié)婚登記聲明書》，而不是《申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記聲明書》，但雙方×年×月×日舉辦婚宴時均已符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件，綜合本案案情，宜認(rèn)定雙方×年×月×日辦理的結(jié)婚登記為結(jié)婚登記的補(bǔ)辦。

（二）認(rèn)定為結(jié)婚登記，婚姻關(guān)系效力“向后”發(fā)生

典型案例1：（2020）魯民再437號民事判決書

裁判要旨：

山東省檢察院抗訴認(rèn)為，已經(jīng)以夫妻名義同居但未辦理結(jié)婚登記的男女雙方應(yīng)當(dāng)通過補(bǔ)辦結(jié)婚登記的方式以確立婚姻關(guān)系的效力。從登記程序上看，我國《婚姻登記工作暫行規(guī)范》第四章專門對結(jié)婚登記與申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記予以區(qū)分，二者程序并不相同，結(jié)婚登記需填寫《申請結(jié)婚登記聲明書》；申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，當(dāng)事人需填寫《申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記聲明書》，在聲明書中應(yīng)向登記機(jī)關(guān)披露雙方從何時起以夫妻名義同居生活等內(nèi)容。本案中，丁某與馮某均系再婚，兩人于2003年2月以夫妻名義同居時《中華人民共和國婚姻法》已實行多年，丁某和馮某對結(jié)婚需要辦理登記理應(yīng)明知，其選擇同居而非結(jié)婚登記應(yīng)出于雙方自主的意愿，在同居多年后兩人申請辦理的是結(jié)婚登記，而非補(bǔ)辦結(jié)婚登記，故本案不適用《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第四條的規(guī)定，丁某和馮某的婚姻關(guān)系應(yīng)從丁某和馮某登記結(jié)婚之日起生效。

山東省高級人民法院再審認(rèn)為，補(bǔ)辦結(jié)婚登記是具有特定含義的法律術(shù)語，補(bǔ)辦結(jié)婚登記涉及婚姻效力的追溯力，即婚姻關(guān)系的效力從男女雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算。……本案中，丁某和馮某以夫妻名義共同生活的時間發(fā)生于《婚姻登記管理條例》施行之后，且在雙方同居時《中華人民共和國婚姻法》已施行多年，丁某和馮某對結(jié)婚需要辦理登記應(yīng)當(dāng)明知，但雙方選擇同居而非結(jié)婚登記應(yīng)系雙方自主意愿，在同居多年后兩人申請辦理的是結(jié)婚登記，而非補(bǔ)辦結(jié)婚登記，故本案不適用《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第四條的規(guī)定。遂再審改判撤銷（2017）魯15民終2288號民事判決書。

典型案例2：（2014）成民終字第5342號民事判決書

裁判要旨：

二審法院認(rèn)為，因男女雙方在登記結(jié)婚前同居并不必然導(dǎo)致雙方的婚姻關(guān)系從同居之日開始起算，只有在登記結(jié)婚前以夫妻名義同居，且在登記結(jié)婚時明確是補(bǔ)辦結(jié)婚登記，履行必要的登記程序，即男女雙方需要書面聲明雙方自何時起以夫妻名義同居生活等事項，而一般情況下，男女同居的原因不盡相同，有的僅是在一起生活居住，有的是為了“試婚”，男女在同居一段時間后登記結(jié)婚，婚姻關(guān)系的效力應(yīng)當(dāng)以登記結(jié)婚之日起算。

典型案例3：（2019）遼04民終456號民事判決書

裁判要旨：

二審法院認(rèn)為，補(bǔ)辦結(jié)婚登記必須在婚姻登記機(jī)關(guān)履行特定的程序，即補(bǔ)辦登記的形式要件為夫妻雙方在登記機(jī)關(guān)做出補(bǔ)辦結(jié)婚登記的聲明并辦理登記。結(jié)婚是典型的要式行為，須具有形式性，這就要求結(jié)婚的雙方以法定的形式作出締結(jié)婚姻的意思表示，即結(jié)婚之聲明。締結(jié)婚姻的意思表示既要根植于當(dāng)事人的內(nèi)心確認(rèn)，又須以特定的形式作出?！痘橐龇ㄋ痉ń忉屢弧分兴?guī)定的補(bǔ)辦登記是對于1994年10月1日之后的事實婚姻的救濟(jì)性規(guī)定，但其必須在婚姻登記機(jī)關(guān)做出補(bǔ)辦結(jié)婚的聲明。正是基于補(bǔ)辦登記的這種嚴(yán)格的形式性特點(diǎn)，李某與王某在登記時并未做出補(bǔ)辦登記的聲明，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為婚姻登記，婚姻關(guān)系的效力“向后”發(fā)生，而不能進(jìn)行婚姻效力的追溯。

二、分析評論

雖然就筆者檢索的相關(guān)判例來看，多數(shù)判例傾向從狹義上理解“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”，但筆者仍傾向于認(rèn)為，對法律、司法解釋中的“補(bǔ)辦登記”“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”宜作廣義理解，應(yīng)當(dāng)既包括“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”也包括“結(jié)婚登記”。具體理由如下：

（一）文義解釋角度。在《民法典》《婚姻法》的相關(guān)條款中，均僅表述為“結(jié)婚登記”“補(bǔ)辦登記”。雖然《婚姻登記工作規(guī)范》將“結(jié)婚登記”“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”“復(fù)婚登記”作為并列的三種登記類型，但三者均規(guī)定于第四章“結(jié)婚登記”之下。據(jù)此可以認(rèn)為，三者雖然名稱有異但其本質(zhì)相同，均為“結(jié)婚登記”。可與之佐證的是法律關(guān)于“復(fù)婚登記”的表述調(diào)整，《婚姻法》第三十五條①《婚姻法》第三十五條規(guī)定“離婚后，男女雙方自愿恢復(fù)夫妻關(guān)系的，必須到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行復(fù)婚登記.”的表述為“進(jìn)行復(fù)婚登記”，而《民法典》第一千零八十三條②《民法典》第一千零八十三條規(guī)定“離婚后，男女雙方自愿恢復(fù)婚姻關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)?shù)交橐龅怯洐C(jī)關(guān)重新進(jìn)行結(jié)婚登記.”的表述為“重新進(jìn)行結(jié)婚登記”。從前述表述調(diào)整能夠看出，“復(fù)婚登記”的本質(zhì)實為“結(jié)婚登記”。

從《婚姻登記工作規(guī)范》等相關(guān)規(guī)定來看，“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”與“結(jié)婚登記”的區(qū)別僅在于登記過程中所填寫的聲明書內(nèi)容不同，二者在登記程序、所頒發(fā)的證書（均為結(jié)婚證）、結(jié)婚證字號等方面均無差別?！耙?guī)章也僅僅是要求補(bǔ)辦結(jié)婚登記要填寫《申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記聲明書》，并沒有否認(rèn)補(bǔ)辦結(jié)婚登記是結(jié)婚登記。且民政部的該規(guī)章是一種程序性的指導(dǎo)規(guī)范，不可能以其程序性規(guī)定推翻上位法規(guī)定?！雹佟岸∧场ⅠT某離婚后財產(chǎn)糾紛案”，聊城市中級人民法院（2017）魯15民終2288號民事判決書.

至于對“補(bǔ)辦”一詞的理解，“補(bǔ)辦是一種時間上的客觀情況，而不是一種主觀的聲明。先開始以夫妻名義同居生活，后辦理結(jié)婚登記，因為有時間上的先后所以這種結(jié)婚登記稱之為‘補(bǔ)辦’”②“丁某、馮某離婚后財產(chǎn)糾紛案”，聊城市中級人民法院（2017）魯15民終2288號民事判決書.。

（二）目的解釋角度。“《婚姻法》第九條從積極角度重申了辦理結(jié)婚登記的必要性，那些符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚條件，舉行了結(jié)婚儀式或已經(jīng)以夫妻名義共同生活，但未辦理結(jié)婚登記的男女，應(yīng)盡早補(bǔ)辦登記，以使自己的婚姻行為合法化?！雹酆瞪?，主編.中華人民共和國婚姻法釋義［M］.北京：法律出版社，2001：28-29.顯然，《婚姻法》等法律的立法目的在于督促當(dāng)事人及時辦理結(jié)婚登記，在當(dāng)事人已經(jīng)辦理結(jié)婚登記的情況下該目的已經(jīng)達(dá)到。

雖然實務(wù)中的糾紛主要集中在財產(chǎn)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)等財產(chǎn)方面，但補(bǔ)辦登記還涉及同居期間所生子女是否為婚生子女等人身問題。因此，僅因當(dāng)事人未準(zhǔn)確選擇婚姻登記類型便對其人身、財產(chǎn)利益造成重大不利影響，明顯有違立法目的。

（三）登記障礙角度。補(bǔ)辦登記是在《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國婚姻法〉的決定》（簡稱婚姻法修改決定）中新增的內(nèi)容，與之配套的程序性規(guī)定則由《婚姻登記條例》《婚姻登記工作暫行規(guī)范》規(guī)定?！痘橐龇ㄐ薷臎Q定》于2001年4月28日公布并施行，而《婚姻登記條例》《婚姻登記工作暫行規(guī)范》則遲至2003年10月1日開始施行，二者之間存在兩年半左右的“空檔期”。在此期間，婚姻登記機(jī)關(guān)所依據(jù)的登記規(guī)范為《婚姻登記管理條例》，而該條例中只有“結(jié)婚登記”這一種登記類型。因此，在前述“空檔期”內(nèi)，當(dāng)事人即便要補(bǔ)辦登記，在客觀上也只能申請“結(jié)婚登記”。

（四）效力判斷角度。如前所述，“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”與“結(jié)婚登記”的區(qū)別僅在于聲明書的內(nèi)容不同。根據(jù)《婚姻登記工作規(guī)范》等規(guī)定④《婚姻登記規(guī)范》是對《婚姻登記工作暫行規(guī)范》的修訂，二者關(guān)于補(bǔ)辦結(jié)婚登記規(guī)定相同.，申請結(jié)婚登記時應(yīng)填寫《申請結(jié)婚登記聲明書》，而申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記時則填寫《申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記聲明書》，兩種聲明書的主要區(qū)別在于后者增加了“本人與對方自×年×月×日起以夫妻名義同居生活，現(xiàn)均未再與第三人結(jié)婚或以夫妻名義同居生活”內(nèi)容。

雖然在《申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記聲明書》中，當(dāng)事人明確了同居生活的時間，但其內(nèi)容對婚姻關(guān)系效力的確定僅具有初步證明效力，并不具有決定性意義。一方面，聲明內(nèi)容系雙方自行作出，登記機(jī)關(guān)僅進(jìn)行形式審查，聲明內(nèi)容可能與真實情況不一致。另一方面，存在雙方雖以夫妻名義同居但仍不符合結(jié)婚的實質(zhì)條件情形，此時“補(bǔ)辦登記的溯及力自男女雙方均符合結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算，而不是溯及到男女雙方以夫妻名義同居生活時?！雹葑罡呷嗣穹ㄔ好袷聦徟械谝煌ブ?婚姻法司法解釋的理解與適用［M］.北京：中國法制出版社，2003.

（五）行政告知角度?！靶姓黧w在行使行政權(quán)的過程中，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)事項依法告知行政相對人，以利于行政相對人及時行使權(quán)利維護(hù)自身的合法權(quán)益”⑥孟昭陽，趙鋒.論行政告知制度［J］.中國人民公安大學(xué)學(xué)報，2004（1）：10-18.?；橐龅怯涀鳛橐环N典型的行政行為，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)就婚姻登記的相關(guān)事項告知申請人。雖然《婚姻登記工作規(guī)范》并未要求婚姻登記機(jī)關(guān)就“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”的法律后果、“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”與“結(jié)婚登記”之間的區(qū)別等內(nèi)容向申請人告知，但筆者認(rèn)為，基于“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”對申請人選擇準(zhǔn)確的登記類型以及對其人身財產(chǎn)權(quán)益存在的重大影響，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對此向申請人進(jìn)行告知。

但從筆者所檢索到的情況來看，婚姻登記機(jī)關(guān)專門針對補(bǔ)辦結(jié)婚登記進(jìn)行書面告知書的情況很少，更遑論就上述重要內(nèi)容進(jìn)行專門告知⑦“補(bǔ)辦結(jié)婚登記告知書”［EB/OL］.資料來源：http：//www.hrbdw.gov.cn/art/2018/7/3/art_25387_915174.html，2020-12-13.?！白鳛槠胀ㄈ罕?，在婚姻登記部門未明確告知的情況下，根本不知道還有申請補(bǔ)辦結(jié)婚登記聲明書這一文本?！雹唷岸∧场ⅠT某離婚后財產(chǎn)糾紛案”，聊城市中級人民法院（2017）魯15民終2288號民事判決書.因此，在婚姻登記機(jī)關(guān)未做明確的告知、說明情況下，普通大眾很難知曉二者的法律區(qū)別，難以選擇準(zhǔn)確的登記類型，當(dāng)然也不應(yīng)承擔(dān)由此所導(dǎo)致的不利后果。